Guia Ucc Preparatorio Laboral
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El derecho laboral o de trabajo como se le puede llamar también, es aquella rama del derecho jurídico
que tiene como objetivo proteger y velar por la seguridad y los derechos de los trabajadores asalariados
y autónomos estableciendo las normas básicas de las diferentes relaciones laborales que pueden darse
entre los diferentes participantes en una relación laboral. Es decir, regula la manera de actuar y los
derechos laborales y de trabajo fundamentales de trabajadores, empresarios, sindicatos y la
participación del Estado en sectores clave para el país.
Trabajo: es aquel realizado por un ser humano independientemente que sea mediante un esfuerzo físico
o mental, y que tenga como objetivo la creación o transformación de bienes o servicios sean del tipo que
sean. Todas estas actividades que cumplan esa consideración, estarán bajo el efecto de todas las
fuentes del derecho de trabajo.
En toda norma se distinguen la parte sustantiva o real (1), el contenido y el porqué de la norma y, una
parte formal (2), o sea la expresión de ese contenido. Ello significa que las fuentes del derecho laboral
serán: Reales o Materiales y en fuentes Formales.
- La “Real o Material” auxilia para generar el derecho, es el sustento pero no la norma jurídica,
expresa realidades de la vida que crean la necesidad de una normatividad que las atienda;
El Derecho Laboral dispone de fuentes de carácter general como las de otras disciplinas jurídicas:
Dispone además de fuentes propias, particulares y específicas, que, como es obvio, no aparecen en
otras disciplinas jurídicas, ellas son:
- El Contrato de Trabajo;
- El Reglamento Interno de Trabajo;
- Las Convenciones Colectivas;
- Los Pactos Colectivos;
- Los Principios propios del Derecho Laboral
- Los Convenios Internacionales sobre el Trabajo.
Constitución
En este documento se plasman todos los derechos y obligaciones fundamentales que tienen los
individuos de una sociedad. Están plasmadas en ellas todos los derechos socialmente adquiridos por los
ciudadanos y que son de carácter universal e irrenunciable bajo cualquier circunstancia. Entre estos
derechos están el derecho a tener un trabajo digno así como un sueldo suficiente para mantener un nivel
de vida básico junto con unas normas laborales que permitan la conciliación de la vida laboral con la
familiar. Del mismo modo que el acceso a seguridad social y medidas de seguridad que proporcionen al
trabajador un respaldo con el cual sentirse protegido.
Artículo 17. Se prohíben la esclavitud, la servidumbre y la trata de seres humanos en todas sus
formas.
Artículo 25. El trabajo es un derecho y una obligación social y goza, en todas sus modalidades,
de la especial protección del Estado. Toda persona tiene derecho a un trabajo en condiciones
dignas y justas.
Artículo 26. Toda persona es libre de escoger profesión u oficio. La ley podrá exigir títulos de
idoneidad. Las autoridades competentes inspeccionarán y vigilarán el ejercicio de las
profesiones. Las ocupaciones, artes y oficios que no exijan formación académica son de libre
ejercicio, salvo aquellas que impliquen un riesgo social. Las profesiones legalmente reconocidas
pueden organizarse en colegios. La estructura interna y el funcionamiento de éstos deberán ser
democráticos. La ley podrá asignarles funciones públicas y establecer los debidos controles.
Artículo 39. Los trabajadores y empleadores tienen derecho a constituir sindicatos o
asociaciones, sin intervención del Estado. Su reconocimiento jurídico se producirá con la
simple inscripción del acta de constitución. La estructura interna y el funcionamiento de los
sindicatos y organizaciones sociales y gremiales se sujetarán al orden legal y a los principios
democráticos. La cancelación o la suspensión de la personería jurídica sólo proceden por vía
judicial. Se reconoce a los representantes sindicales el fuero y las demás garantías necesarias
para el cumplimiento de su gestión. No gozan del derecho de asociación sindical los miembros
de la Fuerza Pública.
Artículo 48. La Seguridad Social es un servicio público de carácter obligatorio que se prestará
bajo la dirección, coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad, en los términos que establezca la Ley.
Artículo 53. El Congreso expedirá el estatuto del trabajo. La ley correspondiente tendrá en
cuenta por lo menos los siguientes principios mínimos fundamentales: 1Igualdad de
oportunidades para los trabajadores; 2remuneración mínima vital y móvil, proporcional a la
cantidad y calidad de trabajo; 3estabilidad en el empleo; 4irrenunciabilidad a los beneficios
mínimos establecidos en normas laborales; 5facultades para transigir y conciliar sobre
derechos inciertos y discutibles; 6situación más favorable al trabajador en caso de duda en
la aplicación e interpretación de las fuentes formales de derecho; 7primacía de la realidad sobre
formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; 8garantía a la seguridad
social, 9la capacitación, el adiestramiento y el descanso necesario; 10protección especial a la
mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad.
Artículo 54. Es obligación del Estado y de los empleadores ofrecer formación y habilitación
profesional y técnica a quienes lo requieran. El Estado debe propiciar la ubicación laboral de las
personas en edad de trabajar y garantizar a los minusválidos el derecho a un trabajo acorde con
sus condiciones de salud.
Artículo 55. Se garantiza el derecho de negociación colectiva para regular las relaciones
laborales, con las excepciones que señale la ley. Es deber del Estado promover la concertación
y los demás medios para la solución pacífica de los conflictos colectivos de trabajo.
Artículo 56. Se garantiza el derecho de huelga, salvo en los servicios públicos esenciales
definidos por el legislador. La ley reglamentará este derecho. Una comisión permanente
integrada por el Gobierno, por representantes de los empleadores y de los trabajadores,
fomentará las buenas relaciones laborales, contribuirá a la solución de los conflictos colectivos
de trabajo y concertará las políticas salariales y laborales. La ley reglamentará su composición y
funcionamiento.
Artículo 57. La ley podrá establecer los estímulos y los medios para que los trabajadores
participen en la gestión de las empresas.
Artículo 58. Se garantizan la propiedad privada y los demás derechos adquiridos con arreglo a
las leyes civiles, los cuales no pueden ser desconocidos ni vulnerados por leyes posteriores.
Cuando de la aplicación de una ley expedida por motivos de utilidad pública o interés social,
resultaren en conflicto los derechos de los particulares con la necesidad por ella reconocida, el
interés privado deberá ceder al interés público o social.
Artículo 333. La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del
bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización
de la ley. La libre competencia económica es un derecho de todos que supone
responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica
obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo
empresarial. El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad
económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su
posición dominante en el mercado nacional. La ley delimitará el alcance de la libertad económica
cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación.
Tratados internacionales:
Los tratados internacionales pueden considerarse como una de las fuentes externas del derecho laboral
ya que son impuestas al Estado, son uno de los pilares principales de las últimas décadas en lo que se
refiere a derechos laborales a medida que las relaciones internacionales se han hecho más y más
sólidas. Esto es especialmente destacable en el marco europeo donde los tratados engloban a cada vez
más países miembros y buscan regularizar las normas de trabajo de manera que se cree una normativa
comunitaria que sea una de las fuentes del derecho de trabajo principal. Estos tratados, garantizan los
derechos de los trabajadores de los Estados miembros se comprometen a respetar.
Ley:
La ley es considerada como la fuente laboral más importante debido a que es ella quien regula todos los
detalles que afectan a las relaciones laborales de los miembros de una nación. Cada estado tiene sus
propias leyes, pero debido a los tratados internacionales estas leyes cada vez son más similares entre
los distintos países existentes.
Algunas de estas leyes pueden tener gran significado en materia laboral tal como sucede con la ley 100
de 1993 (seguridad social), ley 50 de 1990 (reforma cod sustantivo del trabajo), ley 10 de 1990
(reorganiza el sistema general de salud), ley 1010 de 2006 (acoso laboral).
Los decretos pueden definirse como aquella disposición de carácter legislativo que, sin ser sometida al
órgano adecuado, se promulga por el poder legislativo, en virtud de alguna excepción circunstancial o
permanente, previamente determinada. De esta forma serán decretos claves en material laboral los
siguientes: El código sustantivo del trabajo; Decreto Ley 3743 de 1950; El decreto 1295 de 1994; El
código procesal laboral; Decreto-Ley 2158 De 1948.
Reglamentos
Los reglamentos son creador por el Estado y dicta pautas de comportamiento en lo relacionado con
sectores concretos de los mercados. Son normas que suelen ser específicas y aplicables sólo a
determinados elementos.
Jurisprudencia
Son aquellas decisiones llevadas a cabo por los jueces a la hora de resolver un conflicto judicial en
alguna materia en concreto. Si las leyes no aclaran cómo debe resolverse un conflicto, entonces es el
juez quien deberá hacerse cargo de ello. La jurisprudencia surge cuando se toma una decisión de este
tipo por primera vez y se aplica como referencia para aplicar en situaciones similares en las que no
exista una normativa clara.
Un contrato es el compromiso que se da entre dos partes. En este caso las partes son un trabajador
asalariado y un empresario, mediante dicho contrato ambas partes se obligan a realizar un trabajo o
servicio en concreto a cambio de otros trabajos, servicios, o una remuneración económica. Podemos
considerar que los contratos pueden realizarse de forma individual o bien colectivamente. En el primer
caso el contrato puede contener cláusulas exclusivas en función de las negociaciones y necesidades de
ambas partes. Mientras que en el caso de un contrato colectivo las condiciones que se firman resultan
genéricas y aplicables a toda la plantilla, pudiendo siempre anotarse excepciones y anexos en los casos
que sean necesarios hacerlo.
El reglamento interno estipula las condiciones de trabajo en una empresa u organización en particular y
limita la capacidad de sanción del empleador.
El reglamento se entiende como consentido del empleador, ya que al ser manifestado, los trabajadores
no se opusieron a dicho reglamento por lo cual se entiende que fue aceptado. Si más tarde se incorpora
otro trabajador este debe aceptar las normas ya establecidas.
Única agencia 'tripartita' de la ONU, la OIT reúne a gobiernos, empleadores y trabajadores de 187
Estados miembros a fin de establecer las normas del trabajo, formular políticas y elaborar
programas promoviendo el trabajo decente de todos, mujeres y hombres.
La OIT realiza su trabajo a través de tres órganos fundamentales, los cuales cuentan con representantes
de gobiernos, empleadores y trabajadores:
Estructura:
La Conferencia Internacional del Trabajo establece las normas internacionales del trabajo y
define las políticas generales de la Organización. La Conferencia, que con frecuencia es
denominada el parlamento internacional del trabajo, se reúne una vez al año. Es también un
foro para la discusión de cuestiones sociales y laborales fundamentales.
El Consejo de Administración es el órgano ejecutivo de la OIT y se reúne tres veces al año
en Ginebra. Toma decisiones sobre la política de la OIT y establece el programa y el
presupuesto, que después es sometido a la Conferencia para su adopción.
La Oficina internacional del trabajo es la secretaría permanente de la Organización
Internacional del Trabajo. Es responsable por el conjunto de actividades de la OIT, que lleva a
cabo bajo la supervisión del Consejo de Administración y la dirección del Director General.
El Consejo de Administración y la Oficina son asistidos en su labor por comisiones tripartitas que se
ocupan de los principales sectores económicos. Además reciben apoyo de los comités de expertos en
materia de formación profesional, desarrollo de la capacidad administrativa, seguridad y salud en el
trabajo, relaciones laborales, educación de los trabajadores y problemas específicos que afectan a las
mujeres y a los jóvenes trabajadores.
La OIT organiza periódicamente reuniones regionales de los Estados miembros con el fin de
analizar los asuntos que revisten especial interés para las respectivas regiones.
Mecanismos y Procedimientos Para la Expedición de Convenios – OIT
Hay dos figuras jurídicas distintas: la ratificación y la adhesión. La primera ocurre con aquellos tratados
en los cuales se participó en la firma, en el segundo caso existe una vinculación a un tratado ya firmado.
Las normas internacionales del trabajo son instrumentos jurídicos preparados por los mandantes de la
OIT (gobiernos - 1, empleadores - 2 y trabajadores -3) que establecen unos principios y unos
derechos básicos en el trabajo. Las normas se dividen en convenios, que son tratados internacionales
legalmente vinculantes que pueden ser ratificados por los Estados Miembros, o recomendaciones, que
actúan como directrices no vinculantes. En muchos casos, un convenio establece los principios básicos
que deben aplicar los países que lo ratifican, mientras que una recomendación relacionada complementa
al convenio, proporcionando directrices más detalladas sobre su aplicación. Las recomendaciones
también pueden ser autónomas, es decir, no vinculadas con ningún convenio.
Los Convenios y las Recomendaciones son preparados por representantes de los gobiernos, de los
empleadores y de los trabajadores, y se adoptan en la Conferencia Internacional del Trabajo de la OIT,
que se reúne anualmente. Una vez adoptadas las normas, se requiere de sus Estados Miembros, en
virtud de la Constitución de la OIT, que las sometan a sus autoridades competentes (normalmente el
Parlamento - Congreso) para su examen. En el caso de los convenios, se trata de examinarlos de cara a
su ratificación. Si un país decide ratificar un convenio, en general éste entra en vigor para ese país un
año después de la fecha de la ratificación. Los países que ratifican un convenio están obligados a
aplicarlo en la legislación y en la práctica nacional, y tienen que enviar a la Oficina memorias sobre su
aplicación a intervalos regulares. Además, pueden iniciarse procedimientos de reclamación y de queja
contra los países por violación de los convenios que han ratificado.
En el caso colombiano, y por mandato constitucional, todo tratado para ser considerado como tal
debe:
El Tratado Internacional - Entra en vigor para ese país un año después de la fecha de la
ratificación
Bloque de Constitucionalidad
El Bloque de Constitucionalidad está referido a aquellas normas y principios que no hacen parte del
texto formal de la Constitución, pero que han sido integrados por otras vías a la Constitución
Colombiana, y que sirven a su vez de medidas de control de constitucionalidad de las leyes como tal.
Marco normativo del Bloque de Constitucionalidad Son seis los artículos de la Carta que definen los
parámetros de adopción de las normas internacionales en el orden interno:
a) El artículo 9º, el cual reconoce que las relaciones exteriores del Estado se fundamentan en la
soberanía nacional, en el respeto por la autodeterminación de los pueblos y en el reconocimiento de los
principios del derecho internacional aceptados por Colombia;
b) El artículo 93, según el cual “Los tratados y convenios internacionales ratificados por el Congreso,
que reconocen los derechos humanos y que prohíben su limitación en los estados de excepción,
prevalecen en el orden interno. Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarán de
conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por Colombia.”
c) El artículo 94, que establece que “La enunciación de los derechos y garantías contenidos en la
Constitución y en los convenios internacionales vigentes, no debe entenderse como negación de otros
que, siendo inherentes a la persona humana, no figuren expresamente en ellos.”
d) El artículo 214 que al regular los estados de excepción dice en su numeral 2: “No podrán
suspenderse los derechos humanos ni las libertades fundamentales. En todo caso se respetarán las
reglas del derecho internacional humanitario.”
e) El artículo 53 que preceptúa: “Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados
hacen parte de la legislación interna”.
f) El artículo 102 que dice en su inciso 2 que “Los límites señalados en la forma prevista por esta
Constitución, solo podrán modificarse en virtud de tratados aprobados por el Congreso, debidamente
ratificados por el presidente de la república”.
La sentencia T-568-99 MP: Carlos Gaviria Díaz integró al bloque de constitucionalidad los Convenios
87 y 88 de la OIT que protegen la libertad sindical, por ser éste uno de aquellos derechos no susceptible
de limitación durante los estados de excepción. La sentencia se pronunció de la siguiente manera:
“El bloque de constitucionalidad está conformado por Preámbulo de la Carta Política, los
artículos 1, 5, 39, 53, 56 y 93 de ese Estatuto Superior, pues en esas normas están consagrados
los derechos que reclama el Sindicato actor como violados; también procede incluir la
Constitución de la OIT y los Convenios 87 y 98 sobre libertad sindical (tratado y convenios
debidamente ratificados por el Congreso, que versan sobre derechos que no pueden ser
suspendidos ni aún bajo los estados de excepción); además, los artículos pertinentes de la
Declaración Universal de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, y la Convención Americana de Derechos Humanos28.”
En abril de 1948, la OEA aprobó la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, en
Bogotá, Colombia, el primer documento internacional de derechos humanos de carácter general. La
CIDH fue creada en 1959, reuniéndose por primera vez en 1960.
Ya en 1961 la CIDH comenzó a realizar visitas in loco para observar la situación general de los
derechos humanos en un país, o para investigar una situación particular. Desde entonces ha realizado
92 visitas a 23 países miembros. Con respecto a sus observaciones de tipo general sobre la situación
en un país, la CIDH publica informes especiales, habiendo publicado hasta la fecha 60 de ellos.
Desde 1965 la CIDH fue autorizada expresamente a recibir y procesar denuncias o peticiones sobre
casos individuales en los cuales se alegaban violaciones a los derechos humanos. Hasta diciembre de
2011, ha recibido varias decenas de miles de peticiones, que se han concretado en 19.423 casos
procesados o en procesamiento. Los informes finales publicados en relación con estos casos pueden
encontrarse en los informes anuales de la Comisión o por país.
En 1969 se aprobó la Convención Americana sobre Derechos Humanos, que entró en vigor en 1978 y
que ha sido ratificada, a enero de 2012, por 24 países: Argentina, Barbados, Brasil, Bolivia, Chile,
Colombia, Costa Rica, Dominica, República Dominicana, Ecuador, El Salvador, Grenada, Guatemala,
Haití, Honduras, Jamaica, México, Nicaragua, Panamá, Paraguay, Perú, Suriname, Uruguay y
Venezuela. La Convención define los derechos humanos que los Estados ratificantes se comprometen
internacionalmente a respetar y dar garantías para que sean respetados. Ella crea además la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, y define atribuciones y procedimientos tanto de la Corte como
de la CIDH. La CIDH mantiene además facultades adicionales que antedatan a la Convención y no
derivan directamente de ella, entre ellos, el de procesar peticiones individuales relativas a Estados que
aún no son parte de la Convención.
Con el fin de salvaguardar los derechos esenciales del hombre en el continente americano, la
Convención instrumentó dos órganos competentes para conocer de las violaciones a los derechos
humanos:
- La Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. La primera había sido creada en 1959 e inició sus funciones en 1960, cuando el
Consejo de la OEA aprobó su Estatuto y eligió sus primeros miembros.
Sin embargo, el Tribunal no pudo establecerse y organizarse hasta que entró en vigor la Convención. El
22 de mayo de 1979 los Estados Partes en la Convención Americana eligieron, durante el Séptimo
Período Extraordinario de Sesiones de la Asamblea General de la OEA, a los juristas que en su
capacidad personal, serían los primeros jueces que compondrían la Corte Interamericana. La primera
reunión de la Corte se celebró el 29 y 30 de junio de 1979 en la sede de la OEA en Washington, D.C.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos es una institución judicial autónoma cuyo objetivo es la
aplicación e interpretación de la Convención Americana sobre Derechos Humanos. La Corte ejerce sus
funciones de conformidad con las disposiciones de la citada Convención y del presente Estatuto.
Competencias y Funciones
Integración
1. La Corte se compone de siete jueces, nacionales de los Estados miembros de la OEA, elegidos
a título personal de entre juristas de la más alta autoridad moral, de reconocida competencia en
materia de derechos humanos, que reúnan las condiciones requeridas para el ejercicio de las
más elevadas funciones judiciales, conforme a la ley del Estado del cual sean nacionales o del
Estado que los postule como candidatos.
El pleno respeto a los derechos humanos aparece en diversas secciones de la Carta. De conformidad
con ese instrumento, "el sentido genuino de la solidaridad americana y de la buena vecindad no
puede ser otro que el de consolidar en este Continente, dentro del marco de las instituciones
democráticas, un régimen de libertad individual y de justicia social, fundado en el respeto de los
derechos esenciales del hombre". La Carta establece la Comisión como un órgano principal de la
OEA, que tiene como función promover la observancia y la defensa de los derechos humanos y servir
como órgano consultivo de la OEA en dicha materia.
In dubio pro operario: El principio del in dubio pro operario indica la existencia de una sola norma que
admite dos o más interpretaciones diversas aplicables a un hecho concreto; entonces en este caso se
toma la interpretación más favorable al trabajador.
Por tal razón, la estabilidad en el empleo tiene un doble fin, derivado del principio de seguridad. Por un
lado, garantizar un medio para el sustento vital y, por otro, garantizar la trascendencia del individuo en la
sociedad por medio del trabajo, en atención a la sociabilidad del hombre, que busca otras satisfacciones
personales en el trabajo además de la remuneración: posición ante la sociedad, estimación, cooperación
y desarrollo de su personalidad. Entonces, el principio de estabilidad indica la certidumbre que debe
asistir al trabajador en el sentido de que, mientras de su parte haya observancia de las condiciones
fijadas por la ley en relación con su desempeño, no será removido del empleo.
Se hace entonces necesario que exista una estabilidad básica en el trabajo, que no significa que el
trabajador sea inamovible en términos absolutos, porque siempre se tendrán en cuenta las justas causas
para dar por terminado el empleo o la previsión de sanciones estrictas, incluida la separación o
destitución del trabajador, para aquellos eventos en los cuales se compruebe su inoperancia, su
venalidad o su bajo rendimiento.
- Fuero Sindical: se denomina “fuero sindical” la garantía de que gozan algunos trabajadores de
no ser despedidos, ni desmejorados en sus condiciones de trabajo, ni trasladados a otros
establecimientos de la misma empresa o a un municipio distinto, sin justa causa, previamente
calificada por el juez de trabajo.
- Fuero de Maternidad: Ninguna trabajadora puede ser despedida por motivo de embarazo o
lactancia.
- Fuero por Discapacidad: en ningún caso la limitación de una persona, podrá ser motivo para
obstaculizar una vinculación laboral, a menos que dicha limitación sea claramente demostrada
como incompatible e insuperable en el cargo que se va a desempeñar. Así mismo, ninguna
persona limitada podrá ser despedida o su contrato terminado por razón de su limitación, salvo
que medie autorización de la oficina de trabajo. No obstante, quienes fueren despedidos o su
contrato terminado por razón de su limitación, sin el cumplimiento del requisito previsto en la ley,
tendrán derecho a una indemnización equivalente a ciento ochenta días del salario, sin perjuicio
de las demás prestaciones e indemnizaciones a que hubiere lugar de acuerdo con el Código
Sustantivo del Trabajo y demás normas que lo modifiquen, adicionen, complementen o aclaren.
ACCION DE REINTEGRO:
Sin embargo, luego de la expedición de la Ley 50 de 1990, este régimen solo aplica para los
trabajadores que al 1 de Enero de 1991 tenían más 10 años continuos de prestación de servicios al
mismo empleador. En otras palabras la posibilidad del reintegro por terminación laboral sin justa causa
fue eliminado por esta Ley y solo se mantuvo la posibilidad de indemnización. La cual actualmente se
rige por las normas enunciadas en la Ley 789 de 2002.
La Corte Constitucional en sentencia C-381/2000 ha precisado que el fuero sindical representa en primer
lugar una garantía constitucional para amparar el derecho de asociación y posteriormente una forma de
protección de los derechos laborales del trabajador sindicalizado. En ese sentido, la acción de tutela es
el mecanismo idóneo para obtener el reintegro de un trabajador sindicalizado que ha sido despedido.
“La ley impone al empleador la obligación de mantener el vínculo laboral con el trabajador mientras que
perdure la incapacidad, debiendo reincorporar a los trabajadores que han recuperado su salud y
conforme con lo que el concepto médico establezca, debe cumplir con su deber de reubicar al trabajador
en un puesto acorde con su condición de salud, hasta que se emita un concepto favorable de
rehabilitación o hasta que consolide el derecho pensional... En caso de despido, el empleador debe
cumplir con el procedimiento establecido en el artículo 26 de la Ley 361 de 1997, toda vez que se trata
de personas en circunstancias de debilidad manifiesta como consecuencia de una limitación y por tanto
sujetos de especial protección constitucional.” (Sentencia T-850 de 2011).
En ese orden de ideas, el trabajador con este tipo de limitaciones que haya sido despedido en razón a su
condición, podrá acudir ante el juez constitucional para que este ordene su reintegro.
“La legislación laboral colombiana elevó a la categoría de presunción de despido por motivo de
embarazo o de lactancia, aquél que tiene lugar durante el período del embarazo o dentro de los tres
meses posteriores al momento del parto cuando no media autorización del inspector de trabajo o del
alcalde ni se tienen en cuenta los procedimientos legalmente establecido... Sin embargo, la Corte
destaca que por ser la estabilidad laboral reforzada un derecho fundamental, la vulneración de éste,
poniendo en grave riesgo la seguridad material y emocional de la madre y la del nasciturus, entraña la
aplicación de la acción de tutela como medio de defensa idóneo y eficaz para obtener su protección
constitucional…”
En conclusión, con lo ya mencionado, la acción de reintegro laboral cabe solamente en casos especiales
como son la estabilidad laboral reforzada, el fuero sindical y el fuero de maternidad; con consecuencias
que van más allá del mismo reintegro del trabajador, como es el pago de los salarios no percibidos entre
su salida y reintegro, y el pago de sus prestaciones sociales y seguridad social.
Condición Más Beneficiosa: Ella implica que, por lo común, las fuentes de producción normativa
laboral carecen de virtualidad para desmejorar la situación jurídica del trabajador. En otros términos, las
normas laborales nuevas derogan las precedentes siempre y cuando signifiquen un beneficio para el
empleado al que deba aplicarse, con respecto al régimen que este venía disfrutando.
Derechos ciertos e indiscutibles: Son los derechos mínimos a los que tienen derecho los trabajadores,
son inconciliables e irrenunciables,
- Prestaciones Sociales
- Salario
- Seguridad Social
Principio de Igualdad: Este es un principio del Derecho Laboral y, a su vez un Derecho Fundamental
consagrado en el Art. 13 de la Carta Magna. Este principio, es desarrollado por el art. 10° del Código
Sustantivo del Trabajo, cuando señala:
“Art. 10. Todos los trabajadores son iguales ante la ley, tiene lo mimos derechos y garantías, y en
consecuencia, queda abolida toda distinción jurídica entre los trabajadores por razón de su
carácter intelectual o material de la labor, su forma o retribución, salvo las excepciones
establecidas en la ley.”
Este principio se aplica en la práctica, con la no discriminación de los trabajadores por razones de edad,
sexo, condición social, filiación política, credo religioso, etc., En desarrollo de este principio, se aplica el
mismo con postulados tales como: “a trabajo igual, salario igual”.
1º.- “A trabajo igual desempeñado en puesto, jornada y condiciones de eficiencia también iguales, debe
corresponder salario igual, comprendiendo en este todos los elementos a que se refiere el art. 127”.
2º.- No pueden establecerse diferencias en el salario por razones de sexo, edad, nacionalidad, raza,
religión, opinión política o actividades sindicales. (Art.143 C.S.T.)
Principio del Mínimo Vital: El mínimo vital es, sin lugar a dudas, un principio constitucional que debe
ser garantizado por el Estado. Consiste en mantener la capacidad adquisitiva de los trabajadores en aras
de no desmejorar su calidad de vida; lo que se busca es dar la opción de progreso.
Al respecto la Corte se ha manifestado diciendo que: … “el mínimo vital garantizado como derecho
inalienable de todo trabajador, está constituido por los requerimientos básicos indispensables para
asegurar la digna subsistencia de la persona y de su familia, no solamente en lo relativo a alimentación y
vestuario, sino en lo referente a salud, educación, vivienda, seguridad social y medio ambiente, en
cuanto factores insustituibles para la preservación de una calidad de vida que, no obstante su modestia,
corresponda a las exigencias más elementales del ser humano”.
Principio de Progresividad: Establece que ningún cambio se puede realizar en el marco del contrato de
trabajo que implique una disminución o pérdida de un derecho, y en su caso, los cambios o
modificaciones son sólo admisibles si son más beneficiosas para el trabajador.
El principio de territorialidad de la ley también se aplica en la legislación laboral, por tanto, todo contrato
laboral que se firme en el país sin importar si una de las partes o las dos son extranjeros, se regirá por el
código sustantivo del trabajo.
Igualmente, un contrato de trabajo firmado en otro país, se regirá por la legislación vigente del país en el
cual nació jurídicamente el contrato, puesto que en todo caso, se debe respetar la territorialidad de la ley.
Principio de Inmediatez
El principio de inmediatez, tiene por objeto la protección del trabajador en los casos de despido individual
por causas relacionadas con su conducta o capacidad, estableciendo una limitación al despido a través
de la exigencia de una relación causal y de contemporaneidad entre este y el hecho que lo causa.
Nuestra legislación considera falta grave a la infracción por el trabajador de los deberes esenciales que
emanan del contrato, facultando al empleador a despedirlo, por causa relacionada con su conducta o con
su capacidad, siempre y cuando le haya otorgado un plazo razonable para que pueda defenderse de los
cargos imputados, observando el principio de inmediatez.
Hace referencias a los tiempos que se manejan desde que es cometida la falta o es conocida hasta que
esta es motivada como causal de despido, el empleador está obligado una vez conozca o investigue la
falta grave, iniciar el procedimiento de despido, de lo contrario podría extinguirse su derecho de sanción
y perder la vigencia de la falta: CONCEPTO: LAURA JULIANA CONDE
Esta aplicación inmediata o necesaria de la norma se debe a lo que nosotros llamamos y vemos con
frecuencia en los dictados de sentencia por los jueces o sanciones que corresponden a consecuencias
jurídicas que tienen lugar o son consumados durante el periodo, desde que entra en vigencia la norma.
Principio de Retrospectividad
Consiste en la aplicación de una ley nueva a situaciones nacidas en el tiempo de la ley derogada y que
no estén terminadas. Ej: una norma favorable al trabajador se aplica a los contratos vigentes al momento
de la expedición de la norma, y que iniciaron su vida jurídica en vida de la ley derogada.
Consiste en la aplicación de la ley nueva a los contratos nacidos bajo la ley derogada.
Principio de Ultractividad
Por lo general, una norma solamente rige hacía el futuro, pero puede presentarse la ultractividad de la
ley, es decir cuando una ley derogada sigue produciendo efectos y sobrevive para algunos casos
concretos, como en el caso de las leyes procesales, puesto que las actuaciones y diligencias deben
regirse por la ley vigente al tiempo de su iniciación.
“Elementos esenciales”.
1. Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos tres elementos esenciales:
- La continuada subordinación o dependencia del trabajador respecto del empleador, que faculta a
éste, para exigirle el cumplimiento de ordenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo
o cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de
duración del contrato. Todo ello sin que afecte el honor, la dignidad y los derechos mínimos del
trabajador en concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos
humanos relativos a la materia obliguen al país.
Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artículo, se entiende que existe contrato de trabajo
y no deja de serlo por razón del nombre que se le dé ni de otras condiciones o modalidades que se le
agreguen.
En el sentido que los servicios, para ser de naturaleza laboral deben ser prestados en forma personal y
directa sólo por el trabajador como persona natural. No puede, pues, delegarse, en principio, su
realización a terceros. Sin embargo, la norma contempla la posibilidad que el trabajador sea ayudado por
familiares directos que dependan de él, siempre que ello sea usual dada la naturaleza de las labores.
Prestación personal del servicio. El trabajador a domicilio presta el trabajo de manera personal, pero
puede hacerse ayudar o no de algunos miembros de su familia (cónyuge, ascendientes o descendientes
del trabajador, hijos adoptivos, padres adoptantes y colaterales, hasta el cuarto grado – hermanos y
primos).
Si el trabajador es ayudado por sus familiares, se desvirtúa el contrato de trabajo y pasa a ser contratista
independiente. Rige solo para el trabajador contratado. Cuando la norma se refiere a ayuda de los
familiares (art. 89 C.S.T.) deja en claro que el contrato es con quien presta el trabajo o ejecuta la labor
contratada. Quienes prestan la ayuda (familia) no tienen vínculos contractuales con el empleador.
Subordinación
Continua subordinación o dependencia del trabajador: Es este elemento el más característico del
Contrato de Trabajo. La subordinación puede ser: Subordinación técnica; Subordinación económica, y
Subordinación jurídica.
Salario o Remuneración
Salario como retribución del servicio (Remuneración). El salario es el tercer elemento del contrato de
trabajo y en ocasiones el más importante por las implicaciones sociales que tiene, debido a que en la
mayoría de las veces constituye el principal medio de subsistencia que tiene el trabajador y las personas
que lo rodean.
La Constitución Política establece en el Art. 25 que todas las personas tienen derecho a un trabajo en
condiciones dignas y justas y dentro de lo digno y lo justo, se incluye la remuneración del trabajo, la que
debe ser: mínima, vital y móvil, proporcional a la cantidad y calidad del trabajo.
3º.- Elementos: Es la ley laboral, la que se ha encargado de determinar cuáles son los elementos
constitutivos del salario y cuáles no lo son. De hecho el Art. 127 del C.S.T., señala que pagos
constituyen salario.
El salario es uno de los pagos a cargo del empleador, ya que además existen otros pagos laborales,
tales como primas, bonificaciones, prestaciones sociales, indemnizaciones etc. El art. 22 del C.S.T.
determina que el pago que hace el empleador, cualquiera que sea su forma, se denomina salario. El
pago del salario extingue la obligación del empleador, siempre y cuando el pago se efectúe de acuerdo
con el numeral 4º del Art. 57 del C.S.T.
Auxilio de transporte: Es la cuota que para fines de permitir el desplazamiento del trabajador, desde su
residencia hasta el sitio de trabajo, fija el Gobierno Nacional, para que el empleador pague la suma
determinada, como obligación legal a cargo del empleador. Esta suma está regulada para que sea
reconocida a los trabajadores que devenguen hasta dos veces el salario mínimo legal. El valor por el
auxilio de transporte se paga al trabajador por mes anticipado y solo por los días laborados.
Este auxilio solo será reconocido al trabajador que vive lejos del sitio de trabajo. No se paga a los
trabajadores a quienes el empleador presta el servicio de transporte, o a aquellos que residen en el sitio
de trabajo. El auxilio de transporte es un pago que no hace parte de factores salariales, tampoco se
incluye su valor para la liquidación de aportes de seguridad social, ICBF, SENA. Se incluye solamente y
por ficción legal para el pago de prestaciones sociales.
“Art. 127.- C.S.T. Subrogado por el art. 14 Ley 50 de 1990.- Elementos Integrantes: Constituye salario no
solamente la remuneración ordinaria, fija o variable, sino todo lo que recibe el trabajador en dinero o en
especie como contraprestación directa del servicio, sea cualquiera la forma o la denominación que se
adopte, como primas, sobresueldos, bonificaciones habituales, valor del trabajo suplementario o de
horas extras, valor del trabajo en días de descanso obligatorio y comisiones”.
- Viáticos: El viático es la suma que el empleador entrega al trabajador para que pueda cumplir
sus funciones en otro sitio. Para que el viático sea salario debe ser permanente, ya que los
ocasionales o accidentales no constituyen salario. No todo el viático permanente constituye
salario, solamente la parte destinada a la manutención y alojamiento y esta parte no puede
pactarse como no constitutiva de salario, ya que la ley expresamente les da tal carácter. Para
saber que sumas constituyen salario, el empleador debe expresar claramente el monto del
salario por tal concepto.
“Art. 128 C.S.T. – Subrogado por el art.15 de la Ley 50 de 1990.- Pagos que no constituyen salario: No
constituyen salario:
1. las sumas que ocasionalmente y por mera liberalidad recibe en trabajador del
empleador, como, primas, bonificaciones y gratificaciones ocasionales, participación de
utilidades, excedentes de empresas de economía solidaria y lo que recibe en dinero o
especie no para su beneficio, ni para enriquecer su patrimonio, sino para desempeñar a
cabalidad sus funciones, como gastos de representación, medios de transporte,
elementos de trabajo y otros semejantes.
2. Tampoco las prestaciones sociales de que tratan los títulos VIII y IX,
3. Ni los auxilios habituales u ocasionales acordados convencional o contractualmente,
cuando las partes hayan dispuesto expresamente que no constituyen salario en dinero o
en especie, tales como o alimentación, habitación o vestuario, las primas extralegales, d
vacaciones, servicios o de navidad.”
Salario Mínimo
El artículo 145 del C.S.T establece que todo trabajador tiene derecho a percibir un salario mínimo y
suficiente para cubrir las necesidades mínimas de él y de su familia.
El salario mínimo es fijado cada año por decreto, aunque se ha intentado fijarlo por acuerdo entre
estado, empresarios y sindicatos, pero muy pocas veces se ha conseguido por lo que siempre el salario
mínimo se fija por decreto.
Salario en Especie
Salario en Especie.- Es permitido el pago de parte del salario en especie, es la parte del mismo salario
entregado al trabajador, no en dinero y, como contraprestación por su trabajo, elementos tales como:
alimentación, habitación, vestuario, arrendamiento de la parcela, pasto para el ganado, productos que
emplea para su mantenimiento y el de su familia, etc., ello en razón a que la enunciación legal no es
taxativa. La ley sólo permite que máximo el 50% del salario pactado, pueda ser pagado en especie, pero
cuando el salario sea el mínimo, la suma admitida, no podrá ser mayor al 30%, si las partes pactan por
encima de esos límites será un pacto ineficaz legalmente. (Art. 43 C.S.T.).
Salario Integral
SALARIO INTEGRAL.- Es una modalidad de salario consistente en una suma de dinero acordada
libremente por el empleador y el empleado, suma en la que están incluidas todas las prestaciones
sociales, menos las vacaciones. Este salario solo se aplica a trabajadores que devenguen más de diez
(10) salarios mínimos legales vigentes al momento de pactarse. Este salario fue consagrado por el
art.132 del Código, subrogado por el art. 18 d la Ley 50 de 1990.
Características del régimen de Salario Integral.- Las principales características de este régimen son las
siguientes:
a) Libertad de estipulación: Este régimen está exento de las características del salario en
términos generales. Está por fuera de la exigencia de mínimo d derechos (art 13); orden público
e Irrenunciabilidad (art. 14); efecto inmediato d las normas laborales (art. 16); favorabilidad (art.
21); Irrenunciabilidad de las prestaciones sociales (art.340). La Corte Suprema en Casación
Laboral de Agosto 10 de 1998, liberó a este régimen para permitir la libre estipulación.
b) Son destinatarios solo los trabajadores de altos ingresos: Esta modalidad salarial solo es
permitido pactarse con empleado s de altos ingresos, equivalentes a diez (10 ) salarios mínimo s
mensuales vigentes. La Corte Suprema de Justicia, en providencias a sentado su opinión de que
solo será posible pacto para funcionarios o empleados que devenguen más de 13 salarios
mínimos mensuales, teniendo en cuenta que para el cálculo se debe agregar el factor
prestacional, equivalente al 30% del salario. Así lo interpretó la Corte Suprema de Justicia en
Sentencia de Casación Laboral de Agosto 10 de 1998, que estudió el alcance del art. 18 de la
Ley 50 de 1990.
c) Debe constar por escrito: Esta modalidad salarial exige esta formalidad, ya que de no constar
por escrito, el empleador corre el peligro de que el trabajador le cobre sus prestaciones sociales
con base en el salario definido por el pacto.
d) Es un mecanismo voluntario de compensación o renuncia a salarios y prestaciones
sociales: La libertad de estipulación, para empleados con altos ingresos, permite que se
renuncie a: “prestaciones, recargos y beneficios, tales como el recargo por trabajo nocturno,
extraordinario o el dominical y festivo, el de primas legales, extralegales, cesantías e intereses a
la cesantías, subsidios y suministros en especie; y, en general las que incluyan dicha
estipulación, a excepción de las vacaciones”, todo lo anterior compensado con el 30% más del
salario ordinario.
e) Para acogerse a él, se deben liquidar previamente las prestaciones sociales causadas sin
que se termine el contrato d trabajo: El trabajador que desee acogerse a este sistema, deberá
recibir la liquidación correspondiente a las cesantías y demás prestaciones causadas hasta la
fecha del acuerdo, sin que con ello se entienda que se ha liquidado el contrato de trabajo, es
decir, no opera la “solución de continuidad”.
f) Base para el cálculo d aportes parafiscales: El art.49 de la Ley 789 de 2002, establece: “Art.
49. Base para el cálculo de los aportes parafiscales.- Interprétase con autoridad del artículo 18
de la Ley 50 de 1990 y se entiende que la base para efectuar los aportes parafiscales es el 70%”
Esta modalidad de pacto salarial introducido por la ley 50 de 1990, permite que el empleador y trabajador
por mutuo consentimiento definan al momento de la contratación o posteriormente, que pagos laborales
no constituyen salario. Esta figura tiene su fundamento en el artículo 128 del Código Sustantivo del
Trabajo que establece que no constituye salario “los beneficios o auxilios habituales u ocasionales
acordados convencional o contractualmente u otorgados en forma extralegal por el empleador, cuando
las partes hayan dispuesto expresamente que no constituyen salario”. El pacto de exclusión salarial tiene
por finalidad reducir los costos que implican la contratación de un trabajador, ya que al señalarse que
determinados pagos no constituyen salario, el valor de las prestaciones sociales se verán reducidas
(recuérdese que el monto de las prestaciones sociales es proporcional al tiempo laborado y al salario
que devengue el trabajador); también se verá reducida las cotizaciones al sistema de seguridad social
integral, debido que el monto de las cotizaciones dependen del salario que devengue el trabajador; lo
mismo será para los aportes al ICBF, Cajas de Compensación Familiar y Sena. De esa manera se busca
la economía y racionalización de los costos laborales, objetivo propuesto al momento de crearse la ley
50 de 1990.
Para que el pacto de exclusión salarial tenga pleno efecto jurídico, debe cumplir con algunos requisitos:
- Forma. Se requiere que conste por escrito, señalando con precisión que auxilios o beneficios no serán
considerados como salario; este acuerdo debe estar plasmado ya sea en el contrato de trabajo, en la
convención colectiva de trabajo o pacto colectivo. Excluir verbalmente un auxilio de su condición de
salario, es arriesgarse que en un futuro sea considerado como salario; según lo señalado en el artículo
127 del Código Sustantivo del Trabajo, todo lo que recibe habitualmente el trabajador como
contraprestación directa del servicio, sea cualquiera la denominación que se adopte, constituye salario.
- Los límites. No todo pago a favor del trabajador se le puede desconocer de su condición de salario.
La Corte Suprema de justicia a señalado “estos factores (véase artículo 127 del código sustantivo del
trabajo) por integrar el núcleo esencial de la noción legal de salario no pueden ser alterados por las
partes ni por laudos arbitrales. De manera que los pagos en rubros como la propia remuneración
ordinaria, los recargos por trabajo nocturno, no pueden ser desnaturalizados de su connotación salarial,
así sea por los avenimientos de las partes, porque el legislador por pertenecer todos ellos a la estructura
fundamental del salario, les asigna de modo indiscutible tal adición”. (Corte Suprema de Justicia. Sala
Laboral. Sentencia de Octubre 18 de 2001 Expediente 16874).
- La cuantía. El código sustantivo del trabajo no menciona cuantía alguna que limite el monto de los
acuerdos de exclusión salarial, lo que permite que en la practica ésta figura se preste para su uso
abusivo. Algunos aspectos se han tenido en cuenta para determinarles algún limite: el primero que solo
es válido el acuerdo de exclusión salarial cuando recae sobre beneficios y auxilios, desechando de plano
su aplicación frente a pagos considerados como salario; el segundo, que se identifica más a la practica
que a lo jurídico, es aplicar el criterio de la racionalidad, es decir, un tope máximo del 30% del ingreso
mensual del trabajador, con el fin buscar el equilibrio contractual entre empleador y trabajador.
Para concluir con mi intervención considero que es necesario que en el futuro el gobierno se pronuncie
sobre la cuantía máxima aplicable al pacto de exclusión salarial, ya que en la actualidad esta figura
puede prestarse para abusos en perjuicio del trabajador, vulnerando directamente el objeto de las
normas laborales el cual es conseguir la igualdad económica y social entre el empleador y trabajador.
El excedente del salario mínimo solo es embargable hasta un 20% sin importar el monto del salario. Así
mismo también existe la prohibición de retener, deducir, descontar o compensar valor alguno del salario
sin autorización escrita del trabajador u orden judicial. El patrono no puede deducir, retener o compensar
suma alguna del salario, sin orden suscrita por el trabajador, para cada caso, o sin mandamiento judicial.
Quedan especialmente comprendidos en esta prohibición los descuentos o compensaciones por
concepto de uso o arrendamiento de locales, herramientas o útiles de trabajo; deudas del trabajador para
con el patrono, sus socios, sus parientes o sus representantes; indemnización por daños ocasionados a
los locales, máquinas, materias primas o productos elaborados, o pérdidas o averías de elementos de
trabajo; avances o anticipos del salario; entrega de mercancías, provisión de alimentos y precio de
alojamiento.
Tampoco se puede efectuar la retención o deducción sin mandamiento judicial, aunque exista orden
escrita del trabajador, cuando quiera que se afecte el salario mínimo legal o convencional, o la parte del
salario declarada inembargable por la ley, o en cuanto el total de la deuda supere al monto del salario del
trabajador en tres meses. Sin embargo si se debe hacer la retención en situaciones diferentes a las
ocasionadas por una demanda por alimentos es necesario tener en cuenta dos tópicos especiales para
poderla realizar sin tener problemas jurídicos a futuro.
Descuentos prohibidos. Así mismo el legislador busco la forma de que algunos descuentos que ejercía
el empleador se volvieran ilegales argumentando en el artículo 149 del código sustantivo lo siguiente: El
empleador no puede deducir, retener o compensar suma alguna del salario, sin orden suscrita por el
trabajador, para cada caso, o sin mandamiento judicial. Quedan especialmente comprendidos en esta
prohibición los descuentos o compensaciones por concepto de uso o arrendamiento de locales,
herramientas o útiles de trabajo; deudas del trabajador para con el empleador, sus socios, sus parientes
o sus representantes; indemnización por daños ocasionados a los locales, máquinas, materias primas o
productos elaborados, o pérdidas o averías de elementos de trabajo; avances o anticipos de salario;
entrega de mercancías, provisión de alimentos, y precio de alojamiento. Tampoco se puede efectuar la
retención o deducción sin mandamiento judicial, aunque exista orden escrita del trabajador, cuando
quiera que se afecte el salario mínimo legal o convencional, o la parte del salario declarada
inembargable por la ley, o en cuanto el total de la deuda supere al monto del salario del trabajador en
tres meses.
Descuentos permitidos. Ahora bien así como hay descuentos que no se permiten salvo permiso de la
autoridad competente también existirán algunas situaciones en las que dichas erogaciones serán
permitidas tal como lo menciona el código en su artículo 150 al mencionar: Son permitidos los
descuentos y retenciones por conceptos de cuotas sindicales y de cooperativas y cajas de ahorro,
autorizadas en forma legal; de cuotas con destino al seguro social obligatorio, y de sanciones
disciplinarias impuestas de conformidad con el reglamento del trabajo debidamente aprobado.
Embargos al Salario
A veces como afectados o como responsables de los procesos de nómina, nos llegan ordenes judiciales
embargando sueldos “en la quinta parte del excedente del salario mínimo legal”, o, en un porcentaje
superior, hasta del 50 %... todo está muy bien hasta el momento de ejecutarlo… y es entonces cuando
nos asalta la duda.
Compensación Salaria
La compensación salarial tiene que estar alineada con la estrategia de la compañía, lo que se puede
medir y compensar, se realiza. Un sistema de compensación está orientado a lograr empleados
satisfechos, retener buenos talentos, resultados mejores para la empresa, motiva los cambios en
los comportamientos de las personas que conforman el equipo de trabajo.
El elemento clave sobre cualquier sistema de compensación tiene que ver con la creación de valor para
la empresa, es decir, cómo la empresa es capaz de posicionarse dentro de un mercado en el que
compite, eso implica clientes satisfechos y más clientes dentro de ese mercado.
La compensación debe ser total, salario más todos los demás beneficios pertinentes para el personal
competente.
1. Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos tres elementos esenciales:
d) La actividad personal del trabajador, es decir, realizada por sí mismo;
e) La continuada subordinación o dependencia del trabajador respecto del empleador, que faculta a
éste para exigirle el cumplimiento de órdenes, en cualquier momento, en cuanto al modo, tiempo o
cantidad de trabajo, e imponerle reglamentos, la cual debe mantenerse por todo el tiempo de duración
del contrato. Todo ello sin que afecte el honor, la dignidad y los derechos mínimos del trabajador en
concordancia con los tratados o convenios internacionales que sobre derechos humanos relativos a la
materia obliguen al país; y,
f) Un salario como retribución del servicio.
2. Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artículo, se entiende que existe contrato de
trabajo y no deja de serlo por razón del nombre que se le dé ni de otras condiciones o modalidades que
se le agreguen.
La Concurrencia De Contratos
Aunque el contrato de trabajo se presente involucrado o en concurrencia con otro, no pierde su
naturaleza, y le son aplicables por lo tanto las normas del Código Sustantivo Del Trabajo. (Eso quiere
decir que si tiene dos trabajos al tiempo no pierde sus derechos como trabajador.)
Coexistencia De Contratos
Un Mismo trabajador puede celebrar contratos de trabajo con dos o más (empleadores), salvo que se
haya pactado la exclusividad de servicios en favor de uno solo.
Eso quiere decir, un trabajador puede tener dos o más contratos, siempre y cuando tenga objetivos
totalmente distintos evitando una intersección.
Pero en algunos casos, entre el trabajador y el empresario no se acuerda ningún contrato de trabajo, ni
verbal ni escrito, sino que se recurre a otro tipo de figura como el contrato de servicios.
Pero independientemente de la figura que se utilice, si en el fondo del asunto, en la realidad, se dan las
condiciones propias de un contrato de trabajo, primará la realidad de la relación contractual frente a
cualquier formalidad acordada entre las partes; de allí la denominación de contrato realidad. No importa
como se ha llamado el contrato, pero si la realidad indica que es un contrato de trabajo, así será
considerado por la ley.
El contrato realidad se origina en la misma ley laboral, más exactamente en el artículo 24 del código
sustantivo que reza lo siguiente:
Se presume que toda relación de trabajo personal está regida por un contrato de trabajo.
También el artículo 23 del código sustantivo del trabajo, en su numeral 2 hace referencia al contrato
realidad cuando expresa:
(...)
2. Una vez reunidos los tres elementos de que trata este artículo se entiende que existe contrato de
trabajo y no deja de serlo por razón del nombre que se le dé ni de otras condiciones o modalidades que
se le agreguen.
La misma ley laboral ha considerado que no importan las formalidades, lo que importa es lo que
realmente suceda en una relación contractual entre las partes, de modo que de poco sirve recurrir a
maniobras, figuras y artificios para ocultar o disfrazar una relación laboral, pues la realidad será la que se
impondrá, y en lo que tiene que ver con una relación de trabajo que por su misma naturaleza debe ser
laboral, indiscutiblemente será laboral por expreso mandato legal.
Este tipo de contrato tiene una duración entre un día y tres años y puede ser renovado hasta por tres
veces su permanencia. El empleado goza de todas las prestaciones sociales establecidas por la ley
(cesantías, vacaciones y primas) y para su finalización es necesario un preaviso de 30 días. Las
deducciones por nómina de este tipo de contrato son iguales a las de cualquier contrato de vínculo
laboral (ver artículo de descuentos legales en contratos laborales) . La vinculación puede ser
directamente con la empresa o a través de terceros, entidades conocidas como temporales.
Contrato a término indefinido
Como su nombre lo índica este tipo de contrato no tiene fecha de terminación establecida . El
empleado goza de todas las prestaciones sociales establecidas por la ley y tiene beneficios
adicionales como la opción de vinculación a cooperativas empresariales y ayudas especiales de
acuerdo con cada empresa; con posibilidad de optar por créditos y préstamos entre otros. Los
descuentos para este tipo de contrato son iguales a los de un contrato a término fijo, más cualquier
otra deducción autorizada por el empleado.
El contrato es por una labor específica y termina en el momento que la obra llegue a su fin. Este tipo
de vinculación es característica de trabajos de construcción y de universidades y colegios con profesores
de cátedra, que cumplen su labor una vez haya terminado el periodo académico. Este contrato es igual
en términos de beneficios y descuentos a los contratos indefinidos y definidos, por ser un contrato
laboral.
Este tipo de contrato se celebra de manera bilateral entre una empresa y una persona (natural o jurídica)
especializada en alguna labor específica. La remuneración se acuerda entre las partes y no genera
relación laboral ni obliga a la organización a pagar prestaciones sociales. La duración es
igualmente en común acuerdo dependiendo del trabajo a realizar. El empleado recibe un sueldo al cual
se le descuenta únicamente por concepto de retención en la fuente. (Ver artículo sobre los descuentos
en contratos de prestación de servicios).
Contrato de aprendizaje
Este tipo de contrato es una forma especial de vinculación a una empresa y está enfocada a la
formación de practicantes, donde este recibe herramientas académicas y teóricas en una entidad
autorizada por una universidad o instituto, con el auspicio de una empresa patrocinadora que
suministra los medios para que el practicante adquiera formación profesional metódica en el oficio.
La idea de este tipo de contrato es el aprendizaje y que el practicante se incluya al mundo laboral, la
remuneración es llamada auxilio de sostenimiento y depende completamente de un convenio entre
ambas partes, donde el estudiante no tiene prestaciones sociales. El valor de la remuneración depende
de si el practicante es universitario o no, de ser universitario tiene derecho a un salario que debe
ser superior o igual al mínimo y si el practicante no es universitario tendrá como base de pago un
salario por debajo del mínimo.
Este contrato no debe ser superior a 30 días y debe ser por una labor específica diferente a las
actividades comunes de la Compañía. El trabajador recibe la remuneración acordada y al terminar no
tiene derecho a ningún tipo de prestación, salvo en caso de un accidente. La duración del contrato
puede ser renovable sin exceder los treinta días del vínculo inicial.
No olvide tener en cuenta las características de cada contrato a la hora de decidir su vinculación laboral
a una empresa y recuerde que cada tipo de contrato tiene sus beneficios especiales.
El contrato de trabajo verbal es aquel en el que no existe ningún documento escrito que contenga las
condiciones pactadas verbalmente (de palabra) entre el empleador y el trabajador.
El contrato de trabajo verbal goza de los mismos beneficios que confiere el código laboral por lo que
frente a las garantías laborales es indiferente si el contrato de trabajo es verbal o escrito.
Hay algunos detalles que merecen la pena resaltar, como es el caso del periodo de prueba, que
necesariamente debe constar por escrito (artículo 77 del código sustantivo del trabajo) aun en los casos
en que el contrato de trabajo sea verbal, de manera tal en este evento sólo lo relativo al periodo de
prueba está por escrito y el resto de acuerdos pactados se hace verbalmente.
El contrato de trabajo verbal es por excelencia a término indefinido, puesto que el contrato a término
fijo debe ser obligatoriamente por escrito como bien lo contempla claramente el artículo 46 del código
sustantivo del trabajo.
Sin duda que el contrato de trabajo verbal tiene sus falencias que lo hace poco atractivo tanto para el
empleador como para el trabajador, como es la imposibilidad de contar con un documento de prueba, de
manera tal que ante una diferencia presentada por las partes resulta muy difícil probar quien tiene la
razón, falencia probatoria que podría eventualmente ser suplida en parte por el testimonio de testigos,
pero de todas maneras la prueba testimonial no tiene la misma eficacia de la prueba escrita, puesto que
esta última no está sujeta la manipulación ni a la subjetividad de quien da un testimonio. Lo
escrito, escrito está y al testo se remiten las partes.
Contrato de trabajo escrito
El contrato de trabajo escrito está regulado por el artículo 39 del código sustantivo del trabajo, y todo lo
que se acuerde debe quedar contenido en un documento, documento que aparte de la firma de
trabajador y empleador, no requiere formalidad alguna para su validez, por lo que constituirá prueba por
sí sólo para cualquiera de las partes.
La duración de un contrato de trabajo depende de lo que las partes acuerden o de la naturaleza del
objeto que da lugar al contrato. Están establecidos en el artículo 45 del código sustantivo del trabajo.
Es importante resaltar que según la norma, el contrato de trabajo a término fijo siempre debe constar por
escrito, y su duración no puede ser mayor a 3 años pero renovables indefinidamente.
No es posible suspender el contrato de trabajo por una causa no prevista en la ley, como por ejemplo la
incapacidad por enfermedad.
Respecto a la cotización por seguridad social, el artículo 71 del decreto reglamentario 806 de 1998,
establece que en los casos de suspensión del contrato, no habrá lugar al pago de aportes por parte del
afiliado, pero sí lo correspondiente al empleador, para lo cual, éste deberá realizar el respectivo aporte
con base al último salario reportado antes de la suspensión del contrato.
En cuanto a los Aportes parafiscales (Para quienes aún están obligados), se debe tener en cuenta que
estos se pagan con base a la Nómina mensual de la empresa, y al estar suspendido el contrato de
trabajo, como consecuencia de ello no se pagan salarios, entonces se debe interpretar que no existe la
obligación de realizar aportes parafiscales en el caso de la suspensión del contrato de trabajo, puesto
que no habrá base para su cálculo y aplicación.
Además de estas nueve obligaciones del empleador también será imperativo para el que si contrata a
menores de edad tenga en cuenta que también estará obligado a:
Garantizar el acceso del trabajador menor de dieciocho (18) años edad a la capacitación laboral y
concederá licencia no remunerada cuando la actividad escolar así lo requiera. Será también obligación
de su parte, afiliar a EPS a todos los trabajadores menores de dieciocho (18) años de edad que laboren
a su servicio.
Realizar personalmente la labor, en los términos estipulados; observar los preceptos del
reglamento y acatar y cumplir las órdenes e instrucciones que de modo particular la impartan el
empleador o sus representantes, según el orden jerárquico establecido.
No comunicar con terceros, salvo la autorización expresa, las informaciones que tenga sobre su
trabajo, especialmente sobre las cosas que sean de naturaleza reservada o cuya divulgación
pueda ocasionar perjuicios al empleador, lo que no obsta para denunciar delitos comunes o
violaciones del contrato o de las normas legales del trabajo ante las autoridades competentes.
Conservar y restituir un buen estado, salvo el deterioro natural, los instrumentos y útiles que le
hayan sido facilitados y las materias primas sobrantes.
Guardar rigurosamente la moral en las relaciones con sus superiores y compañeros.
Comunicar oportunamente al empleador las observaciones que estime conducentes a evitarle
daños y perjuicios.
Prestar la colaboración posible en casos de siniestro o de riesgo inminente que afecten o
amenacen las personas o cosas de la empresa o establecimiento.
Observar con suma diligencia y cuidado las instrucciones y órdenes preventivas de accidentes o
de enfermedades profesionales.
El deducir, retener o compensar suma alguna del monto de los salarios y prestaciones en dinero
que corresponda a los trabajadores, sin autorización previa escrita de éstos para cada caso, o
sin mandamiento judicial, con excepción de los siguientes:
o Respeto de salarios, pueden hacerse deducciones, retenciones o compensaciones en
los casos autorizados por los artículos 113, 150, 151, 152 y 400. Del código sustantivo
del trabajo.
o Las cooperativas pueden ordenar retenciones hasta de un cincuenta por ciento (50%) de
salarios y prestaciones, para cubrir sus créditos, en la forma y en los casos en que la ley
las autorice.
o
Obligar en cualquier forma a los trabajadores a comprar mercancías o víveres en almacenes o
proveedurías que establezca el empleador.
Exigir o aceptar dinero del trabajador como gratificación para que se le admita en el trabajo o por
otro motivo cualquiera que se refiera a las condiciones de éste.
Limitar o presionar en cualquier forma a los trabajadores en el ejercicio de su derecho de
asociación.
Imponer a los trabajadores obligaciones de carácter religioso o político, o dificultarles o
impedirles el ejercicio del derecho del sufragio.
Hacer, autorizar, o tolerar propaganda política en los sitios de trabajo.
Hacer o permitir todo género de rifas, colectas o suscripciones en los mismos sitios.
Emplear en las certificaciones de que trata el ordinal 7o. del artículo 57 del CST signos
convencionales que tiendan a perjudicar a los interesados, o adoptar el sistema de "lista negra",
cualquiera que sea la modalidad que utilicen, para que no se ocupe en otras empresas a los
trabajadores que se separen o sean separados del servicio.
Ejecutar o autorizar cualquier acto que vulnere o restrinja los derechos de los trabajadores o que
ofenda su dignidad.
En cuanto al trabajo con menores de edad está absolutamente prohibido por parte del empleador el
despedir a trabajadores menores de edad cuando se encuentren es estado de embarazo o durante la
lactancia, sin autorización de los funcionarios encargados de la vigilancia y control del trabajo de
menores. El despido que se produjere sin esta autorización no produce efecto alguno.
Igualmente se prohíbe a los empleadores de trabajadores menores de dieciocho (18) años de edad,
trasladarlos del lugar de su domicilio, sin el consentimiento de sus padres o guardadores o, en su
defecto, del Defensor de Familia, salvo temporalmente y sólo cuando se trate de participar en programas
de capacitación.
Sustraer de la fábrica, taller o establecimiento, los útiles de trabajo y las materias primas o
productos elaborados. Sin permiso del {empleador}.
Presentarse al trabajo en estado de embriaguez o bajo la influencia de narcóticos o drogas
enervantes.
Conservar armas de cualquier clase en el sitio del trabajo, a excepción de las que con
autorización legal puedan llevar los celadores (D.2478/48).
Faltar al trabajo sin justa causa de impedimento o sin permiso del empleador, excepto en los
casos de huelga, en los cuales deben abandonar el lugar del trabajo.
Disminuir intencionalmente el ritmo de ejecución del trabajo, suspender labores, promover
suspensiones intempestivas del trabajo o excitar a su declaración o mantenimiento, sea que
participe o nó en ellas.
Hacer colectas, rifas y suscripciones o cualquier clase de propaganda en los lugares de trabajo.
Coartar la libertad para trabajar o no trabajar, o para afiliarse o nó a un sindicato o permanecer
en él o retirarse.
Usar los útiles o herramientas suministradas por el empleador en objetos distintos del trabajo
contratado.
En el caso de las prohibiciones en materia laboral su sola violación se convierte en una causal para
terminar un contrato de trabajo sin la respectiva indemnización que regula la ley.
Sustitución Patronal
La sustitución de patronos no altera, no termina ni modifica los contratos de trabajo vigentes al momento
de producirse el cambio o sustitución de patrón (empleador) según lo establece el artículo 67 del código
sustantivo del trabajo.
Es normal que una empresa, establecimiento de comercio, o negocio, cambie de dueño, se escinda, o
fusione con otro, cambie de rezón social, o de forma jurídica, o que por ejemplo una persona
natural propietaria de uno o varios establecimientos de comercio, decida convertirse en una persona
jurídica, etc., todas esta situaciones conlleva a que exista una sustitución de patronos.
La sustitución de patronos, no tiene efecto alguno en los contratos de trabajo firmados con el antiguo
patrono, por tanto, estos seguirán teniendo plena vigencia y aplicación.
1. Cambio de patrono o dueño del negocio, lo cual puede suceder por cualquiera de las causas ya
expuestas.
2. Continuidad de la empresa o del negocio. Esto es que la empresa, establecimiento o negocio siga en
funcionamiento.
3. Que el empleado continúe prestando el servicio en la empresa.
Equivocadamente se ha creído, por ejemplo, que cuando una persona natural va a vender un almacén
de su propiedad, puede despedir a todos los empleados con el argumento que va a vender el almacén, o
que van a crear una sociedad limitada o anónima con ese almacén, algo que no está permitido por la ley.
Los contratos de trabajo, mientras estén vigentes, permanecen invariables frente a las acciones y
decisiones que tome el dueño del negocio o empresa.
En el caso que el patrón, antes de enajenar su establecimiento o empresa, decida liquidar el contrato de
trabajo, y los trabajadores decidan firmar un nuevo contrato de trabajo con el nuevo dueño del negocio o
empresa, ya no se podrá alegar la sustitución de patronos, puesto que legalmente se terminó todo
vinculo laboral con el antiguo dueño, y se ha iniciado un nuevo vínculo con el nuevo dueño.
Por otro lado, contempla el artículo 69 del código sustantivo del trabajo que:
Así las cosas, el nuevo patrono deberá responder por todo lo que se le adeude al trabajador, aunque
correspondan a obligaciones propias del antiguo patrono, con la posibilidad, claro está, de repetir contra
el antiguo patrono.
El contrato de trabajo, así como nace porque las partes han tenido la voluntad de hacerlo, puede ser
terminado por voluntad de ellas o una de ellas, aunque la ley y la jurisprudencia han regulado algunos
aspectos, con el objetivo de proteger a la parte débil que se supone es el trabajador.
La ley ha considerado que si una de las partes incurre en determinadas actuaciones, se configuran
ciertas causas que se consideran justas para la terminación del contrato. Es natural que si una parte no
cumple con las condiciones pactadas, la otra no puede quedar atada a un contrato que no les
beneficioso, máxime si se tiene en cuenta que todo contrato nace por la expectativa de las partes de
recibir un beneficio.
El contrato de trabajo, como lo señala el artículo 61 del código laboral, puede ser terminado por la
expiración de la fecha pactada, por común acuerdo de las partes, por muerte del trabajador, etc.
El artículo 62 del código sustantivo del trabajo textualmente ha señalado las causas que se consideran
justas para que el contrato sea terminado. Se enumeran causas o hechos que las dos partes puedan
generar.
En este caso, la terminación no se da por consentimiento mutuo, sino porque una de las partes quiere
hacerlo y la otra no. En este caso como existe una justa causa para que una de las partes de por
terminado el contrato, no hay lugar a indemnización ni reparación alguna.
Si no hay una justa causa para que una de las partes termine el contrato de trabajo, igual puede hacerlo
porque es su voluntad, que no es obligatorio tener una relación con quien no se quiere, pero en tal caso
hay consecuencias especialmente para el empleador.
En efecto, si el empleador le termina el contrato de trabajo a un empleado sin que medie una justa
causa, tendrá que indemnizarlo en los términos que dispone el artículo 64 del código sustantivo del
trabajo y asunto arreglado.
Artículo 28. Terminación unilateral del contrato de trabajo sin justa causa. El artículo 64 del Código
Sustantivo del Trabajo, subrogado por el artículo 6º de la Ley 50 de 1990, quedará así:
Artículo 64. Terminación unilateral del contrato de trabajo sin justa causa. En todo contrato de trabajo va
envuelta la condición resolutoria por incumplimiento de lo pactado, con indemnización de perjuicios a
cargo de la parte responsable. Esta indemnización comprende el lucro cesante y el daño emergente.
En caso de terminación unilateral del contrato de trabajo sin justa causa comprobada, por parte del
empleador o si éste da lugar a la terminación unilateral por parte del trabajador por alguna de las justas
causas contempladas en la ley, el primero deberá al segundo una indemnización en los términos que a
continuación se señalan:
En los contratos a término fijo, el valor de los salarios correspondientes al tiempo que faltare para cumplir
el plazo estipulado del contrato; o el del lapso determinado por la duración de la obra o la labor
contratada, caso en el cual la indemnización no será inferior a quince (15) días.
a) Para trabajadores que devenguen un salario inferior a diez (10) salarios mínimos mensuales legales:
1. Treinta (30) días de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor de un (1) año.
2. Si el trabajador tuviere más de un (1) año de servicio continuo se le pagarán veinte (20) días
adicionales de salario sobre los treinta (30) básicos del numeral 1, por cada uno de los años de servicio
subsiguientes al primero y proporcionalmente por fracción;
b) Para trabajadores que devenguen un salario igual o superior a diez (10), salarios mínimos legales
mensuales.
1. Veinte (20) días de salario cuando el trabajador tuviere un tiempo de servicio no mayor de un (1) año.
2. Si el trabajador tuviere más de un (1) año de servicio continuo se le pagarán quince (15) días
adicionales de salario sobre los veinte (20) básicos del numeral 1, por cada uno de los años de servicio
subsiguientes al primero y proporcionalmente por fracción;
Parágrafo transitorio. Los trabajadores que al momento de entrar en vigencia la presente ley, tuvieren
diez (10) o más años al servicio continuo del empleador, se les aplicará la tabla de indemnización
establecida en los literales b), c) y d) del artículo 6° de la Ley 50 de 1990, exceptuando el parágrafo
transitorio, el cual se aplica únicamente para los trabajadores que tenían diez (10) o más años el primero
de enero de 1991.
Artículo 29. Indemnización por falta de pago. El artículo 65 del Código Sustantivo de Trabajo quedará
así:
Artículo 65. Indemnización por falta de pago: Si a la terminación del contrato, el empleador no paga al
trabajador los salarios y prestaciones debidas, salvo los casos de retención autorizados por la ley o
convenidos por las partes, debe pagar al asalariado, como indemnización, una suma igual al último
salario diario por cada día de retardo, hasta por veinticuatro (24) meses, o hasta cuando el pago se
verifique si el período es menor.
Si transcurridos veinticuatro (24) meses contados desde la fecha de terminación del contrato, el
trabajador no ha iniciado su reclamación por la vía ordinaria o si presentara la demanda, no ha habido
pronunciamiento judicial, el empleador deberá pagar al trabajador intereses moratorios a la tasa máxima
de créditos de libre asignación certificados por la Superintendencia Bancaria, a partir de la iniciación del
mes veinticinco (25) hasta cuando el pago se verifique.
Dichos intereses los pagará el empleador sobre las sumas adeudadas al trabajador por concepto de
salarios y prestaciones en dinero.
Si no hay acuerdo respecto del monto de la deuda, o si el trabajador se niega a recibir, el empleador
cumple con sus obligaciones consignando ante el juez de trabajo y, en su defecto, ante la primera
autoridad política del lugar, la suma que confiese deber, mientras la justicia de trabajo decide la
controversia.
Parágrafo 1°. Para proceder a la terminación del contrato de trabajo establecido en el artículo 64 del
Código Sustantivo del Trabajo, el empleador le deberá informar por escrito al trabajador, a la última
dirección registrada, dentro de los sesenta (60) días siguientes a la terminación del contrato, el estado de
pago de las cotizaciones de Seguridad Social y parafiscalidad sobre los salarios de los últimos tres (3)
meses anteriores a la terminación del contrato, adjuntando los comprobantes de pago que los certifiquen.
Si el empleador no demuestra el pago de dichas cotizaciones, la terminación del contrato no producirá
efecto. Sin embargo, el empleador podrá pagar las cotizaciones durante los sesenta (60) días siguientes,
con los intereses de mora.
Parágrafo 2°. Lo dispuesto en el inciso 1º de este artículo solo se aplicará a los trabajadores que
devenguen más de un (1) salario mínimo mensual vigente. Para los demás seguirá en plena vigencia lo
dispuesto en el artículo 65 del Código Sustantivo de Trabajo vigente.
Derógase el artículo 77 de la Ley 101 de 1993. Deróguense en particular los incisos 3° y 4° del parágrafo
único del artículo 181 de la Ley 223 de 1995 en lo tocante a mantener la exoneración del pago al Sena
excepto para las Universidades Públicas.
Justas Causas que tiene el empleador para dar por terminado el contrato de trabajo
1. El haber sufrido engaño por parte del trabajador, mediante la presentación de certificados falsos
para su admisión o tendientes a obtener un provecho indebido.
2. Todo acto de violencia, injuria, malos tratamientos o grave indisciplina en que incurra el trabajador
en sus labores, contra el empleador, los miembros de su familia, el personal directivo o los compañeros
de trabajo.
3. Todo acto grave de violencia, injuria o malos tratamientos en que incurra el trabajador fuera del
servicio, en contra del empleador de los miembros de su familia, o de sus representantes o socios, jefes
de taller, vigilantes o celadores.
4. Todo daño material causado intencionalmente a los edificios, obras, maquinarias y materias primas,
instrumentos y demás objetos relacionados con el trabajo y toda grave negligencia que ponga en peligro
la seguridad de las personas o de las cosas.
5. Todo acto inmoral o delictuoso que el trabajador cometa en el taller, establecimiento o lugar del
trabajo, o en el desempeño de sus labores.
6. Cualquier violación grave de las obligaciones o prohibiciones especiales que incumben al trabajador,
de acuerdo con los artículos 58 y 60 del Código Sustantivo del Trabajo, o cualquier falta grave, calificada
como tal en pactos o convenciones colectivas, fallos arbitrales, contratos individuales o reglamentos.
7. La detención preventiva del trabajador por más de treinta (30) días, a menos que posteriormente sea
absuelto; o el arresto correccional que exceda de ocho (8) días, o aun por tiempo menor, cuando la
causa de la sanción sea suficiente por sí misma para justificar la extinción del contrato.
8. El que el trabajador revele los secretos técnicos o comerciales o dé a conocer asuntos de carácter
reservado, con perjuicio de la empresa.
10. La sistemática inejecución, sin razones válidas, por parte del trabajador, de las obligaciones
convencionales o legales.
11. Todo vicio del trabajador que perturbe la disciplina del establecimiento.
12. La renuencia sistemática del trabajador a aceptar las medidas preventivas, profilácticas o curativas,
prescritas por el médico del empleador o por las autoridades para evitar enfermedades o accidentes.
15. La enfermedad contagiosa o crónica del trabajador, que no tenga carácter de profesional, así como
cualquier otra enfermedad o lesión que lo incapacite para el trabajo, cuya curación no haya sido posible
durante ciento ochenta días. El despido por esta causa no podrá efectuarse sino al vencimiento de dicho
lapso y no exime al empleador de las prestaciones e indemnizaciones legales y convencionales
derivadas de la enfermedad.
En los casos de los numerales 9 a 15 de este artículo, para la terminación del contrato, el empleador
deberá dar aviso al trabajador con anticipación no menor de quince (15) días.
1. El haber sufrido engaño por parte del empleador, respecto de las condiciones de trabajo.
2. Todo acto de violencia, malos tratamientos o amenazas graves inferidas por el empleador contra el
trabajador o los miembros de su familia, dentro o fuera del servicio, o inferidas dentro del servicio por los
parientes, representantes o dependientes del empleador con el consentimiento o la tolerancia de éste.
3. Cualquier acto del empleador o de sus representantes que induzca al trabajador a cometer un acto
ilícito o contrario a sus convicciones políticas o religiosas.
4. Todas las circunstancias que el trabajador no pueda prever al celebrar el contrato, y que pongan en
peligro su seguridad o su salud, y que el empleador no se allane a modificar.
5. Todo perjuicio causado maliciosamente por el empleador al trabajador en la prestación del servicio.
6. El incumplimiento sistemático sin razones válidas por parte del empleador, de sus obligaciones
convencionales o legales.
Parágrafo. La parte que termina unilateralmente el contrato de trabajo debe manifestar a la otra, en el
momento de la extinción, la causal o motivo de esa determinación. Posteriormente no pueden alegarse
válidamente causales o motivos distintos”.
Contrato de Aprendizaje
Es una forma especial del Derecho Laboral que busca facilitar el desarrollo de los aprendizajes
adquiridos durante la etapa de formación teórica, de aprendices y estudiantes universitarios, a cambio
que una empresa patrocinadora proporcione los medios para adquirir formación profesional, metódica y
completa en el oficio, actividad u ocupación.
a) Las que ejerzan funciones de dirección o administración, tales como directores, gerentes,
administradores, síndicos o liquidadores, mayordomos y capitanes de barco, y quienes ejercitan actos de
representación con la aquiescencia expresa o tácita del patrono;
b) Los intermediarios.
Texto anterior:
ARTÍCULO 32. Son representantes del patrono, y como tales lo obligan frente a sus trabajadores,
además de quienes tienen ese carácter según la ley o los reglamentos de trabajo, las siguientes
personas:
a) Los empleados al servicio del patrono que ejercen funciones de dirección o administración, tales como
directores, gerentes, administradores, mayordomos y capitanes de barco, y quienes ejerciten actos de
representación con la aquiescencia expresa o tácita del patrono;
Con el objetivo de vincular personal de manera fácil y rápida para realizar una serie de actividades, las
empresas pueden usar los servicios de empresas temporales, las cuales tienen como responsabilidad
poner a disposición de la empresa usuaria, con carácter temporal, trabajadores contratados.
El Decreto 4369 de 2006 buscó la formalización y generación de empleo, brindando beneficios para la
creación de empresas de servicios temporales, sin que tal formalización genere un impacto económico
en las personas que buscan la normalización de su figura empresarial, y adicionalmente, estableció unos
beneficios en ciertas materias, para buscar la inclusión de ciertos sectores de la población que se
encuentran en condición de vulnerabilidad.
El artículo 6 de dicho Decreto ha establecido las condiciones en las cuales una empresa usuaria
cumplen con las condiciones para contratar servicios con este tipo de empresas temporales:
-Para atender labores ocasionales, accidentales o transitorias. La duración debe ser inferior a un mes y
las labores realizadas deben ser diferentes a las habituales de la empresa.
-Para atender un incremento en la producción, el transporte o las ventas, los periodos estacionales de
cosechas y ben la prestación de servicios por un término de seis meses prorrogables por otros seis
meses.
Frecuentemente las empresas usuarias contratan estos servicios en consecuencia a la última de las
condiciones mencionadas. Es necesario mencionar que si persiste este último caso, pasados ya los 12
meses (resultado de los primeros 6 meses y su prórroga), la empresa usuaria no podrá contratar con la
misma empresa temporal o con otra diferente dicho servicio.
El Ministerio del Trabajo mediante concepto No. 183887 de 2010, expone que una vez transcurrido un
año desde que la empresa usuaria requiriera para suplir sus necesidades los servicios de una empresa
de servicios temporales, y que pasado este término siguiera requiriendo la prestación del mismo servicio,
el personal deberá ser contratado directamente por la empresa usuaria y no a través de una empresa de
servicios temporales.
Así las cosas, la empresa usuaria, si sobrepasa el tiempo reglamentado, deben constituirse como
empleador directo del personal en misión, por lo que dichos trabajadores contarán con un
reconocimiento de un contrato de trabajo. Este trabajador solo puede ser despedido según las causales
de terminación que se encuentran en el contrato o por las justas causas que se encuentran mencionadas
en el Código de Trabajo, de lo contrario la empresa deberá asumir el pago de una indemnización por
terminación sin justa causa.
Otra de las responsabilidades que asume una empresa hacer uso del personal en misión por un período
mayor al permitido, es que deberá contabilizarlos para efectos de calcular la cuota de aprendices o
proceder a su monetización; así como también deberá adelantar las gestiones de afiliación al Sistema
Integral de Seguridad Social (Salud, Pensión, ARL y Caja de compensación familiar) respectivamente y
responderá por las prestaciones sociales de todos y cada uno de los trabajadores, teniéndolos como
propios y no por intermedio de un tercero.
También la empresa de servicios temporales, tendría responsabilidades si permite que una empresa
usuaria utilice este servicio en rangos de tiempo superiores: la consecuencia directa es que pierde su
calidad de empleador de los trabajadores enviados en misión; adicionalmente debe responder de
manera solidaria por las acreencias a que tenga derecho el trabajador, y finalmente, la empresa de
servicios temporales podrá ser multada por el Ministerio del Trabajo hasta con 100 salarios mínimos y
podrá ser suspendida su licencia de funcionamiento por un incumplimiento en la prestación de los
servicios tal y como lo determina el Decreto 4369 de 2006.
Finalmente, se recomienda a las empresas usuarias que hayan excedido el límite máximo de servicio, a
realizar los trámites tendientes a vincular de manera directa a los trabajadores que actualmente se
encuentran en misión, so pena de estar inmersos en posibles sanciones por parte del Ministerio de
Trabajo. Se pueden efectuar las correspondientes sustituciones patronales mediante acuerdo u Otro Si.
De conformidad con el Artículo 3 del Decreto 4588 de 2006, las Cooperativas y Precooperativas de
Trabajo Asociado son organizaciones sin ánimo de lucro, pertenecientes al sector solidario de la
economía, que asocian personas naturales que simultáneamente son gestoras, contribuyen
económicamente a la cooperativa y son aportantes directos de su capacidad de trabajo para el desarrollo
de actividades económicas, profesionales o intelectuales, con el fin de producir en común bienes,
ejecutar obras o prestar servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de la comunidad
en general.
En este orden de ideas, como las Cooperativas de Trabajo Asociado no se rigen por las disposiciones
laborales, la relación entre aquélla y el trabajador asociado no es una relación empleador – trabajador
sino un vínculo de naturaleza cooperativa y solidaria, máxime cuando las Cooperativas de Trabajo
Asociado han sido creadas con el fin de que los socios cooperados se reúnan libre y autónomamente
para realizar actividades o labores físicas, materiales, intelectuales o científicas con el fin de producir en
común bienes, ejecutar obras o prestar servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de
la comunidad en general, y son los mismos trabajadores quienes organizan las actividades de trabajo,
con autonomía administrativa y asumiendo los riesgos en su realización.
En este sentido, el Decreto 4588 de 2006 establece en el Artículo 25 que las compensaciones son todas
las sumas de dinero que recibe el asociado, pactadas como tales, por la ejecución de su actividad
material o inmaterial, las cuales no constituyen salario.
La compensación ordinaria mensual, según el Artículo 3 de la Ley 1233 de 2008, no podrá ser inferior al
salario mínimo legal vigente, salvo que la actividad se realice en tiempos inferiores, en cuyo caso será
proporcional a la labor desempeñada, a la cantidad y a la calidad, según se establezca en el
correspondiente régimen interno.
Dada la inexistencia del vínculo laboral entre la Cooperativa de Trabajo y los trabajadores asociados, no
se genera el pago de las prestaciones sociales (prima de servicios, auxilio de cesantías, intereses a las
cesantías, dotación de calzado y vestido de labor), vacaciones y demás prerrogativas laborales propias
del contrato de trabajo.
De acuerdo al Artículo 1 de la Ley 10 de 1991, las empresas asociativas de trabajo serán organizaciones
económicas productivas, cuyos asociados aportan su capacidad laboral, por tiempo indefinido y algunos
además entregan al servicio de la organización una tecnología o destreza, u otros activos necesarios
para el cumplimiento de los objetivos de la empresa.
Las Empresas Asociativas de Trabajo (EAT), tienen como objetivo la producción, comercialización y
distribución de bienes básicos de consumo familiar o la prestación de servicios individuales o conjuntos
de sus miembros. Si su objeto social consiste en la producción de bienes, deberá contar como mínimo
con tres asociados y máximo diez. Si por el contrario se trata de una empresa prestadora de servicios, el
número máximo de socios será veinte.
Las empresas asociativas de trabajo, serán organizaciones económicas productivas, cuyos asociados
aportan su capacidad laboral, por tiempo indefinido y algunos además entregan al servicio de la
organización una tecnología o destreza, u otros activos necesarios para el cumplimiento de los objetivos
de la empresa.
Las empresas asociativas de trabajo tendrán como objetivo la producción, comercialización y distribución
de bienes básicos de consumo familiar o la prestación de servicios individuales o conjuntos de sus
miembros.
La razón social deberá ir acompañada de la denominación de “Empresa Asociativa de Trabajo” o “E.A.T”.
Los asociados tienen una relación de carácter típicamente comercial con las empresas asociativas de
trabajo. Por tanto, los aportes de carácter laboral no se rigen por las disposiciones del Código Sustantivo
del Trabajo, sino por las normas del derecho comercial, por lo cual deberá ser registrada en el Ministerio
de Trabajo y Seguridad Social, Subdirección de Trabajo Asociativo e Informal, con la presentación del
certificado de existencia y representación, expedido por la Cámara de Comercio y copias auténticas del
acta de constitución y los estatutos.
La personería jurídica de las empresas asociativas será reconocida desde su inscripción en la Cámara
de Comercio, siempre que se acredite el cumplimiento de los siguientes requisitos:
Contratista Independiente
Personas tales como doctores, dentistas, veterinarios, abogados, contadores, contratistas, sub-
contratistas, taquígrafos públicos o subastadores, quienes están en un oficio, negocio o profesión
independiente, por la cual ellos ofrecen sus servicios al público en general, son generalmente
contratistas independientes. Sin embargo, de que estas personas sean contratistas independientes o
empleados, depende de los hechos en cada caso. La regla general es que un individuo es considerado
un contratista independiente si el que paga por su labor tiene el derecho de dirigir o controlar solamente
el resultado del trabajo, y no lo que se estará haciendo y como se hará el trabajo. Los ingresos de la
persona que está efectuando el trabajo como contratista independiente están sujetos al impuesto sobre
el trabajo por cuenta propia.
Contrato Sindical
Según el artículo 482, del Código Sustantivo del Trabajo Colombiano, el contrato sindical es “el que
celebren uno o varios sindicatos de trabajadores con uno o varios {empleadores} o sindicatos patronales
para la prestación de servicios o la ejecución de una obra por medio de sus afiliados. Uno de los
ejemplares del contrato sindical debe depositarse, en todo caso, en el Ministerio de Trabajo, a más tardar
quince (15) días después de su firma. La duración, la revisión y la extinción del contrato sindical se rigen
por las normas del contrato individual de trabajo.
Con relación en los riegos laborales el sindicato debe afiliar a quienes hagan parte de este para
asegurarlos de los riegos que se exponen durante la ejecución del trabajo u obra por contrato
sindical. También el sindicato tiene la obligación de la prevención de riesgos laborales, panorama de
riesgos, facilitar los elementos de protección personal a sus trabajadores y brindar capacitaciones.
Artículo 3°. Además de las cláusulas relativas a las condiciones específicas del objeto del contrato
sindical y las circunstancias en que se desarrollará, este deberá indicar el valor total de la prestación del
servicio o de la ejecución de la obra, así como la cuantía de la caución que las partes deben constituir
para asegurar el cumplimiento de las obligaciones pactadas y definir de común acuerdo las auditorías
que consideren necesarias para verificar el cumplimiento de las obligaciones recíprocas una vez suscrito
el respectivo contrato.
Artículo 4°. El contrato sindical será suscrito por el representante legal del sindicato de acuerdo con lo
establecido en la Ley o en sus estatutos.
Para todos los efectos legales, el representante legal de la organización sindical que suscriba el contrato
sindical ejercerá la representación de los afiliados que participan en el Contrato Sindical.
Artículo 5°. En desarrollo del Convenio 87 de 1948 de la Organización Internacional del Trabajo,
ratificado por la Ley 26 de 1976, las organizaciones sindicales deberán elaborar un reglamento por cada
contrato sindical, el cual contendrá como mínimo las siguientes garantías en defensa de sus afiliados
partícipes:
1. Tiempo mínimo de afiliación al sindicato para participar en la ejecución de un contrato sindical.
3. Procedimiento para seleccionar a los afiliados que van a participar en el desarrollo del contrato
sindical, así como la forma de distribuir entre los afiliados partícipes el valor del trabajo del grupo,
garantizando que este sea como mínimo equivalente y nunca inferior al salario mínimo legal mensual
vigente, en proporción a la participación individual.
6. Porcentaje del excedente del Contrato Sindical que se destinará a educación, capacitación y vivienda
para los afiliados partícipes.
7. El sindicato será el responsable de la administración del sistema de seguridad social integral, tales
como la afiliación, retiro, pagos y demás novedades respecto de los afiliados partícipes.
9. Dado el plano de igualdad en la que intervienen los afiliados partícipes entre sí y con el Sindicato en la
ejecución del contrato sindical, el reglamento deberá incluir lo pertinente a las compensaciones o
participaciones y deducciones para los afiliados partícipes a que haya lugar.
10. Los demás derechos y obligaciones que se establezcan para los afiliados partícipes.
Artículo 6°. El sindicato firmante de un contrato sindical deberá establecer en su contabilidad general
una subcuenta para cada uno de los contratos sindicales suscritos.
Artículo 7°. Dada su naturaleza de contrato colectivo laboral, deberá depositarse copia del contrato
sindical con su correspondiente reglamento ante la respectiva Dirección Territorial del Ministerio de la
Protección Social, en donde este se suscriba o se ejecute.
Artículo 8°. La respectiva dependencia del Ministerio de la Protección Social expedirá previa solicitud la
constancia del depósito del contrato colectivo laboral.
Artículo 9°. La solución de las controversias que se originen entre las partes contratantes en virtud del
contrato sindical podrá ser resuelta por tribunal de arbitramento voluntario o demás mecanismos
alternativos si así lo acuerdan las partes, o en su defecto, por la autoridad judicial laboral competente.
La Jornada Ordinaria Máxima de Trabajo corresponde al tiempo máximo que la norma permite, que el
trabajador pueda laborar, al servicio de un empleador.
Esta jornada se encuentra dispuesta en el artículo 161 del Código Sustantivo del Trabajo, que dice:
“Artículo 161. Duración.
La duración máxima legal de la jornada ordinaria de trabajo es de ocho (8) horas al día y cuarenta y ocho
(48) a la semana, salvo las siguientes excepciones:
a) En las labores que sean especialmente insalubres o peligrosas, el gobierno puede ordenar la
reducción de la jornada de trabajo de acuerdo con dictámenes al respecto;
b) La duración máxima legal de la jornada de trabajo del menor (…)
c) El empleador y el trabajador pueden acordar temporal o indefinidamente la organización de
turnos de trabajo sucesivos, que permitan operar a la empresa o secciones de la misma sin
solución de continuidad durante todos los días de la semana, siempre y cuando el respectivo
turno no exceda de seis (6) horas al día y treinta y seis (36) a la semana;
En este caso no habrá lugar al recargo nocturno ni al previsto para el trabajo dominical o
festivo, pero el trabajador devengará el salario correspondiente a la jornada ordinaria de
trabajo, respetando siempre el mínimo legal o convencional y tendrá derecho a un día de
descanso remunerado.
d) El empleador y el trabajador podrán acordar que la jornada semanal de cuarenta y ocho (48)
horas se realice mediante jornadas diarias flexibles de trabajo, distribuidas en máximo seis
días a la semana con un día de descanso obligatorio, que podrá coincidir con el domingo. En
este, el número de horas de trabajo diario podrá repartirse de manera variable durante la
respectiva semana y podrá ser de mínimo cuatro (4) horas continuas y hasta diez (10) horas
diarias sin lugar a ningún recargo por trabajo suplementario, cuando el número de horas de
trabajo no exceda el promedio de cuarenta y ocho (48) horas semanales dentro de la jornada
ordinaria de 6 a.m. a 10 Pm.
Parágrafo. El empleador no podrá, aun con el consentimiento del trabajador, contratarlo para la
ejecución de dos turnos en el mismo día, salvo en labores de supervisión, dirección, confianza
o manejo”.
De acuerdo con el artículo 159 del Código Sustantivo del Trabajo, es aquel “…que excede de la jornada
ordinaria, y en todo caso el que excede de la máxima legal”.
Para su remuneración, se tendrá en cuenta lo dispuesto por el artículo 168 del mismo código, que
señala:
1. El trabajo nocturno por el solo hecho de ser nocturno se remunera con un recargo del treinta y cinco
por ciento (35%) sobre el valor del trabajo diurno, con excepción del caso de la jornada de treinta y seis
(36) horas semanales previstas en el artículo 20 (artículo. 161 CST) literal c) de esta ley.
2. El trabajo extra diurno se remunera con un recargo del veinticinco por ciento (25%) sobre el valor del
trabajo ordinario diurno.
3. El trabajo extra nocturno se remunera con un recargo del setenta y cinco por ciento (75%) sobre el
valor del trabajo ordinario diurno.
4. Cada uno de los recargos antedichos se produce de manera exclusiva, es decir, sin acumularlo con
alguno otro.
Respecto al trabajo en día dominical y/o festivo, determinan los artículos 172, 179 y 180 del Código
Sustantivo del Trabajo:
“Artículo 172. Norma general. Salvo la excepción consagrada en el literal c) del artículo 20 de esta ley
el empleador está obligado a dar descanso dominical remunerado a todos sus trabajadores. Este
descanso tiene una duración mínima de veinticuatro (24) horas”.
“Artículo 179.Remuneración.
1. El trabajo en domingo y festivos se remunerará con un recargo del setenta y cinco por
ciento (75%) sobre el salario ordinario en proporción a las horas laboradas.
2. Si con el domingo coincide otro día de descanso remunerado solo tendrá derecho el
trabajador, si trabaja, al recargo establecido en el numeral anterior.
3. Se exceptúa el caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales previstas en el
artículo 20 literal c) de la Ley 50 de 1990.
Parágrafo 1°. El trabajador podrá convenir con el empleador su día de descanso
obligatorio el día sábado o domingo, que será reconocido en todos sus aspectos como
descanso dominical obligatorio institucionalizado.
“Artículo 180. Trabajo excepcional. El trabajador que labore excepcionalmente el día de descanso
obligatorio tiene derecho a un descanso compensatorio remunerado, o a una retribución en dinero, a su
elección, en la forma prevista en el artículo anterior.
Para el caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales prevista en el artículo 20 literal c) de
esta ley, el trabajador sólo tendrá derecho a un descanso compensatorio remunerado cuando labore en
domingo”.
“Artículo 181. Descanso compensatorio. El trabajador que labore habitualmente en día de descanso
obligatorio tiene derecho a un descanso compensatorio remunerado, sin perjuicio de la retribución en
dinero prevista en el artículo 180 del Código Sustantivo del Trabajo.
En el caso de la jornada de treinta y seis (36) horas semanales prevista en el artículo 20 del literal c) de
esta ley el trabajador sólo tendrá derecho a un descanso remunerado cuando labore en domingo”.
Teniendo en cuenta lo dicho en el parágrafo 2º del artículo 179 trascrito, el trabajo dominical es:
• Ocasional, cuando se laboren hasta dos domingos al mes, caso en el cual, el trabajador a su elección
podrá optar por lo dispuesto en el artículo 180, que determina el derecho a un día de descanso
compensatorio remunerado o a una retribución en dinero, cual sería el recargo de que trata el numeral 1º
del artículo 179, a elección del trabajador.
• Habitual, cuando se laboren más de dos domingos al mes, caso en el cual, en virtud de lo expresado
por el artículo 181 trascrito, el trabajador tiene “…derecho a un descanso compensatorio remunerado, sin
perjuicio de la retribución en dinero prevista en el artículo 180 del Código Sustantivo del Trabajo, luego,
el trabajador que labora habitualmente los domingos, tendría derecho a un descanso compensatorio
remunerado por cada dominical laborado, además del pago del recargo de que trata el numeral 1º del
artículo 179.
En cuanto al descanso remunerado en otros días de fiesta, determina el artículo 177 del Código
Sustantivo del Trabajo:
“Remuneración.
1. Todos los trabajadores, tanto del sector público como del sector privado, tienen derecho al descanso
remunerado en los siguientes días de fiesta de carácter civil o religioso: primero de enero, seis de enero,
diecinueve de marzo, primero de mayo, veintinueve de junio, veinte de julio, siete de agosto, quince de
agosto, doce de octubre, primero de noviembre, once de noviembre, ocho de diciembre y veinticinco de
diciembre, además de los días jueves y Viernes Santos, Ascensión del Señor, Corpus Christi y Sagrado
Corazón de Jesús.
2. Pero el descanso remunerado del seis de enero, diecinueve de marzo, veintinueve de junio, quince
de agosto, doce de octubre, primero de noviembre, once de noviembre, Ascensión del Señor, Corpus
Christi y Sagrado Corazón de Jesús cuando no caigan en día lunes se trasladarán al lunes siguiente a
dicho día.
Cuando las mencionadas festividades caigan en domingo el descanso remunerado igualmente se
trasladará al lunes.
3. Las prestaciones y derechos que para el trabajador origina el trabajo en los días festivos, se
reconocerán en relación al día de descanso remunerado establecido en el inciso anterior”.
Por lo anterior, quien labore ocasionalmente los días domingo o festivos (días de descanso obligatorio),
tiene derecho un descanso compensatorio remunerado, o a la retribución en dinero, que correspondería
al pago del día laborado, con un recargo del 75%, sobre el día ordinario, es decir, al 1.75% por ese día, a
elección del trabajador; Quien labore habitualmente los días domingo o festivos (días de descanso
obligatorio), tiene derecho a un día de descanso compensatorio remunerado, y además, al pago del día
laborado, con un recargo del 75%, sobre el día ordinario, es decir, al 1.75% por ese día.
Se aclara que para el trabajo dominical habitual, corresponde a un día de descanso compensatorio, por
cada día de descanso obligatorio laborado, en una jornada que no supere la máxima legal diaria, que
corresponde a ocho horas.
1. Trabajo ordinario es el que se realiza entre las seis horas (6:00 a.m.) y las veintidós horas (10:00
p.m.).
2. Trabajo nocturno es el comprendido entre las veintidós horas (10:00 p.m.) y las seis horas (6:00 a.m.).
Jornada Pactada
El empleador no podrá a un con el consentimiento del trabajador, contratarlo para la ejecución de dos
turnos en el mismo día, salvo en labores de supervisión, dirección, confianza o manejo.
1. Quedan excluidos de la regulación sobre jornada máxima legal de trabajo los siguientes trabajadores:
a) Los que desempeñan cargos de dirección, de confianza o de manejo;
b) Los del servicio doméstico, ya se trate de labores en los centros urbanos o en el campo;
b). Los servicios domésticos ya se trate de labores en los centros urbanos o en el campo;
c) Los que ejerciten actividades discontinuas o intermitentes y los de simple vigilancia, cuando residen en
el lugar o sitio del trabajo; y
d).
2. Las actividades no contempladas en el presente artículo sólo pueden exceder los límites señalados en
el artículo anterior mediante autorización expresa del Ministerio del Trabajo y de conformidad con los
convenios internacionales del trabajo ratificados. En las autorizaciones que se concedan se determinará
el número máximo de horas extraordinarias que puedan ser trabajadas; las que no podrán pasar de doce
(12) semanales, y se exigirá al empleador llevar diariamente un registro de trabajo suplementario de
cada trabajador, en el que se especifique: nombre de éste, edad, sexo, actividad desarrollada, número
de horas laboradas, indicando si son diurnas o nocturnas, y la liquidación de la sobreremuneración
correspondiente.
El empleador está obligado a entregar al trabajador una relación de horas extras laboradas, con las
mismas especificaciones anotadas en el libro de registro.
El límite máximo de horas de trabajo previsto en el artículo 161 puede ser elevado por orden del
empleador y sin permiso del Ministerio del Trabajo, por razón de fuerza mayor, caso fortuito, de
amenazar u ocurrir algún accidente o cuando sean indispensables trabajos de urgencia que deban
efectuarse en las máquinas o en la dotación de la empresa; pero únicamente se permite el trabajo en la
medida necesaria para evitar que la marcha normal del establecimiento sufra perturbación grave. El
empleador debe anotar en un registro ciñéndose a las indicaciones anotadas en el artículo anterior, las
horas extraordinarias efectuadas de conformidad con el presente artículo.
Nota: El Capítulo II del Título I, fue adicionado con un nuevo artículo sin número por el artículo 22 de la
Ley 50 de 1990, cuyo texto se transcribe a continuación.
Límite del trabajo suplementario
En ningún caso las horas extras de trabajo, diurnas o nocturnas, podrán exceder de dos (2) horas diarias
y doce (12) semanales.
Cuando la jornada de trabajo se amplíe por acuerdo entre empleadores y trabajadores a diez (10) horas
diarias, no se podrá en el mismo día laborar horas extras.
Pueden repartirse las cuarenta y ocho (48) horas semanales de trabajo ampliando la jornada ordinaria
hasta por dos (2) horas, por acuerdo entre las partes, pero con el fin exclusivo de permitir a los
trabajadores el descanso durante todo el sábado. Esta ampliación no constituye trabajo suplementario o
de horas extras.
Cuando la naturaleza de la labor no exija actividad continua y se lleve a cabo por turnos de trabajadores,
la duración de la jornada puede ampliarse en más de ocho (8) horas, o en más de cuarenta y ocho (48)
semanales, siempre que el promedio de las horas de trabajo calculado para un período que no exceda
de tres (3) semanas, no pase de ocho (8) horas diarias ni de cuarenta y ocho (48) a la semana. Esta
ampliación no constituye trabajo suplementario o de horas extras.
También puede elevarse el límite máximo de horas de trabajo establecido en el artículo 161, en aquellas
labores que por razón de su misma naturaleza necesitan ser atendidas sin solución de continuidad, por
turnos sucesivos de trabajadores, pero en tales casos, las horas de trabajo no pueden exceder de
cincuenta y seis (56) por semana.
Concepto
Las prestaciones sociales son los dineros adicionales al Salario que el empleador debe reconocer al
trabajador vinculado mediante Contrato de trabajo por sus servicios prestados. Es el reconociendo a su
aporte en la generación de ingresos y utilidad en la empresa o unidad económica.
Prima de Servicios
Toda empresa debe pagar a cada empleado un salario mensual, del cual, quince días se deben pagar,
por tardar el ultimo día del mes de junio y los restantes quince días en los primeros 20 días del mes de
diciembre.
Según el artículo 307 del código sustantivo del trabajo, la prima de servicios no es salario ni se debe
computar como salario en ningún caso, tratamiento que se le da a las demás prestaciones sociales.
En el caso que el empleado opere con un Contrato de trabajo a término fijo, la prima de servicios se
calculara en proporción al tiempo laborado, cualquiera que este sea.
La base para el cálculo de la prima de servicios es el Salario básico mas Auxilio de transporte, horas
extras comisiones y cualquier otro pago considerado salario.
En cuanto al auxilio de transporte, este no es factor salarial, pero por mandato expreso del el artículo 7º
de la ley 1ª de 1.963, este se considera incorporado al salario para todos los efectos de liquidación de
prestaciones sociales. Es de tener presente que este tratamiento del auxilio de transporte es solo para
las prestaciones sociales, mas no para los aportes parafiscales ni de seguridad social (pensión, salud
A.R.P.).
Auxilio de Transporte
Es auxilio de transporte es una figura creada por la ley 15 de 1959, y reglamentado por el decreto 1258
de 1959, con el objetivo de subsidiar el costo de movilización de los empleados desde su casa al lugar
de trabajo, el cual para el 2016 fue fijado en $77.700 y que se paga a los trabajadores que devengan
hasta dos salarios mínimos mensuales.
El auxilio de transporte no hace parte del salario, puesto que no constituye ingresos para el empleado, el
auxilio tiene por objeto facilitar al empleado llegar al sitio de labor pero no constituye una remuneración
por su trabajo. Siendo así las cosas, el auxilio de transporte no se incluye como base para el cálculo
de los aportes parafiscales ni de seguridad social. Por reglar general se entendería que al no ser
factor salarial, no se tiene en cuanta como salario para ningún efecto legal, pero por expresa deposición
legal, el auxilio de transporte se debe tener en cuenta a la hora de calcular las prestaciones
sociales, esto según el artículo 7º de la ley 1ª de 1.963 que expone: se considera “incorporado al salario
para todos los efectos de liquidación de prestaciones sociales”.
Desde el punto de vista tributario, es un ingreso constitutivo de renta, razón por la cual entra a ser parte
de la base para efectos de la retención en la fuente, cosa que tiene poco sentido si se tiene en cuenta
que la retención en la fuente solo opera para salarios altos, y el auxilio de transporte solo se pagara en el
evento de que el empleado perciba un ingreso igual o menor a dos salarios mínimos legales mensuales,
por lo que nunca se presentara el caso en que se tenga que aplicar retención en al fuente sobre dicho
pago.
Anualmente el estado, mediante decreto fija el monto de tal auxilio el cual en términos generales dice
que se le pagara a todo empleado que tenga un sueldo de hasta dos salarios mínimos, pero si
examinamos detenidamente el decreto reglamentario, el cual aun está vigente, se puede determinar que
en e caso de que el empleado viva a menos de 1 kilómetro del sitio de trabajo no tiene derecho al auxilio
de transporte, igualmente en el evento en que la empresa misma preste el servicio de transporte a sus
empleados.
Cabe anotar por obvias razones, que el auxilio de transporte no se incluye para el cálculo de las
vacaciones, y como ya se hizo mención tampoco para los aportes parafiscales ni para seguridad social,
pero si para las prestaciones sociales.
Dotación
La dotación (calzado y overoles), es una prestación social a cargo del empleador que se debe
suministrar a los trabajadores que devenguen hasta dos veces el salario mínimo mensual.
Se ha de entregar al trabajador una dotación cada 4 meses para un total de tres dotaciones al año. Cada
dotación debe constar de un vestido (pantalón y camisa) y un par de zapatos.
La dotación se debe entregar al trabajador a más tardar en las siguientes fechas: 30 de abril, 31 de
agosto y 20 de diciembre.
La dotación se entregará al trabajador que al momento de la entrega de la dotación según las fechas
fijadas por la ley, haya cumplido más de tres meses trabajando para la empresa. Significa esto que si al
30 de abril que se debe entregar la primera dotación el empleado apenas lleva dos meses con la
empresa, no tiene derecho a la dotación.
La dotación debe ser acorde a la naturaleza de las actividades realizadas por el trabajador y al medio
ambiente en el cual se trabaja.
La dotación es distinta a los implementos de seguridad industrial, y si la empresa exige al trabajador, por
ejemplo estar uniformado, la empresa debe suministrar los uniformes a todos los trabajadores sin
importar el monto de su sueldo.
Fuente legal: Código sustantivo del trabajo, artículos 230, 232, 233 y 234. Decreto 686 de 1970, artículo
70.
Cesantías
El auxilio de cesantías es una prestación social que se encuentra a cargo del empleador, que consiste en
el pago al trabajador, de un mes de salario por cada año de servicios prestados y proporcionalmente por
fracción de año.
El auxilio de cesantía es una prestación social que el empleador deberá pagar al trabajador, a la
terminación del contrato de trabajo y tiene precisamente la finalidad de cubrir un período que el
trabajador pueda quedar cesante.
Cesantías Retroactivas
El régimen tradicional del auxilio de cesantías es aquel, donde el auxilio de cesantías se encuentra en
poder del empleador durante toda la vigencia de la relación laboral. Son retroactivas, por cuanto dicha
prestación social, se paga al trabajador con base en el último salario devengado, de forma tal que, si un
trabajador (vinculado a un empleador antes del 01 de enero de 1991) que se vinculó a una empresa el
15 de julio 1985 y se retiró de la empresa el 14 de julio de 2009, al momento del retiro, el valor del auxilio
de cesantía se calcularía multiplicando el valor del último salario por 24.
Cesantías Anualizadas
El empleador debe pagar a sus empleados intereses sobre las cesantías que tenga acumuladas a 31 de
diciembre, a una tasa del 12% anual.
Los intereses se deben pagar a más tardar al 31 de enero, y se pagan directamente al empleado, esto
es, que a diferencia de las cesantías que se deben consignar en un fondo, en el caso de los intereses
sobre cesantías se deben pagar al empleado.
En cualquier caso, los intereses sobre las cesantías se calculan sobre el saldo cumulado a la fecha de
liquidación.
Los intereses sobre cesantías son del 12% anual, o proporcional por fracción de año. Este punto es muy
importante, puesto que no se puede aplicar un 12% sobre el saldo acumulado a 31 de diciembre cuando
el empleado solo ha laborado seis meses, por ejemplo, por tanto, en este caso se debe aplicar el interés
según la proporción del tiempo laborado.
Si aplicáramos directamente el 12% sobre el saldo, esto es $1.000.000, tendríamos unos intereses de
$120.000.
Aplicando la proporción según el tiempo laborado, que es lo correcto, tendremos que el empleado sólo
trabajó 180 días, por tanto, la liquidación será:
(1.000.000×180x0,12)/360 = 60.000
Los intereses sobre cesantías se deben provisionar mensualmente cada vez que se liquida la
respectiva nómina [Puede hacerse quincenalmente o semanalmente, según sea el periodo de pago], y
para ello, todo lo que se debe hacer es aplicar el 12% sobre el valor de la cesantías determinadas en
cada liquidación mensual. El resultado final será el mismo que si se aplicara el 12% sobre el acumulado
a final de año, siempre que no haya variado el salario base sobre el cual se calculan las cesantías, pues
de existir variación en los últimos tres meses, las cesantías se deben calcular sobre el promedio
mensual.
En todo caso la provisión se puede ajustar al valor real, al realizar la liquidación definitiva de los intereses
sobre las cesantías.
Por último, es importante aclarar que los intereses sobre cesantías son diferentes a los rendimientos
financieros que deben reportar los fondos que administran las cesantías del empleado.
Vacaciones
Las vacaciones son una prestación social que consiste en el descanso remunerado al que tiene derecho
todo trabajador que hubiere prestado sus servicios a un empleador, durante un año calendario,
consistente en 15 días hábiles consecutivos.
Cuando se tiene derecho: A partir de que el trabajador haya cumplido un año de prestación de servicios
a un empleador.
respecto del periodo de vacaciones, refiere el artículo 187 del Código Sustantivo del Trabajo:
1. La época de las vacaciones debe ser señalada por el empleador a más tardar dentro del año
subsiguiente, y ellas deben ser concedidas oficiosamente o a petición del trabajador, sin perjudicar el
servicio y la efectividad del descanso.
2. El empleador tiene que dar a conocer al trabajador, con quince (15) días de anticipación, la fecha en
que le concederá las vacaciones.
3. Todo empleador debe llevar un registro especial de vacaciones en el que anotará la fecha en que ha
ingresado al establecimiento cada trabajador, la fecha en que toma sus vacaciones anuales y en que las
termina y la remuneración recibida por las mismas”.
El artículo 65 del cst establece que si el empleador no paga las prestaciones a la terminación del vinculo
laboral debe pagar al trabajador un día de salario por cada día de atraso hasta por los 24 meses y a
partir del 25 corren intereses sobre el monto total de la deuda, en caso de que sea un trabajador con un
salario mínimo la sanción es continua hasta que se satisfaga la obligación; no obstante lo anterior la
imposición de dicha condena no es de la aplicación automática, sino que se debe demostrar por parte
del trabajador la mala fe del empleador para que el juez la declare, Esto hace que dicha sanción sea
poco menos que inaplicable en la realidad, puesto que según la jurisprudencia de la corte suprema de
justicia, se debe probar la mala fe del empleador para que aplique y funcione dicha sanción moratoria.
El artículo 65 del código sustantivo del trabajo contempla una indemnización moratoria a favor del
trabajador cuando el empleado no le paga su “liquidación” al terminar el contrato de trabajo, pero dicha
indemnización, según reiterada jurisprudencia, no opera de pleno derecho.
Esto hace que dicha sanción sea poco menos que inaplicable en la realidad, puesto que según la
jurisprudencia de la corte suprema de justicia, se debe probar la mala fe del empleador para que opere
dicha sanción moratoria.
Significa entonces que sólo en un proceso judicial se puede conseguir el reconocimiento de la sanción
moratoria por no pago oportuno de los valores a favor del trabajador determinados en laliquidación del
contrato de trabajo, y para ello es preciso demostrar, probar que existió mala fe por parte del empleador.
2.1. GENERALIDADES
Sujetos
Son aquellas personas o entidades a quienes la ley les asigna funciones, obligaciones y derechos estas
son las siguientes:
- Como el artículo hace parte del capítulo 1 título dos de la constitución, este es un derecho
fundamental y por ende susceptible de ser protegido por la acción de tutela por amenaza o
vulneración.
- Aunque no es incompatible con el derecho general de asociación, la consagración expresa lo
torna independiente.
- El derecho de asociación sindical se consagró distinto al derecho de formar colegios por
personas que ejercen profesiones reconocidas por la ley conforme al art. 26CN. Mientras
los sindicatos tienen como filosofía la lucha por unas mejores condiciones laborales o
sociales. Los colegios pretenden la pulcritud en el ejercicio de su profesión y actualización
permanente en el ejercicio. A los colegios la ley les puede otorgar funciones publicas, a los
sindicatos jamás.
Aunque el art. 39 dice textualmente que hay derecho a constituir sindicatos sin la intervención del
estado, esta última expresión no es absoluta porque el inciso 2 del art 39 dice que los sindicatos en su
estructura interna y funcionamiento se deben sujetar al orden legal y los principios democráticos, lo
primero significa que los sindicatos se pueden crear sin autorización previa atendiendo el convenio 87 de
la OIT y el art. 38 L50/90 modificada por la L584/2000, de todas maneras los sindicatos tienen libertad
para elaborar sus estatutos, elegir directivos, organizar su administración y diseñar sus programas de
acción.
EN LA LEGISLACIÓN: Pudiera decirse que tardíamente se habló del derecho a formar sindicatos en la
legislación ley 83/31, pero en los años anteriores habían sindicatos y conflictos colectivos que se regían
por las normas del código civil sobre asociaciones, prueba de ello fueron los conflictos que se desataron
entre 1924 y 1928, la masacre de las bananeras, cuando sindicatos de trabajadores se enfrentaron a la
tropical company y a la united fruti company. Después vino el decreto 2350/44 y la L6/45 que
consagraron capítulos especiales a los sindicatos denominándoles asociaciones profesionales hasta que
en 1950 se promulgó el actual código sustantivo de trabajo cuya segunda parte regula el derecho
colectivo, allí se habla del derecho a formar sindicatos y al régimen al cual están sometidos, el art 12
CST que hace parte de los principios generales, consagra el derecho de asociación sindical, lo mismo el
art. 353 que acaba de ser modificado por el art 1 de la L584/2000, donde dice que trabajadores y
empleadores pueden formar asociaciones sindicales lo mismo que federaciones y confederaciones. El
derecho que se contempla en el código a favor de los empleadores para formar sindicatos carece de
importancia en el código, porque este estatuto se refiere apenas muy tangencialmente a las asociaciones
de empleadores y puede concluirse que toda la importancia se la da la ley a los sindicatos de
trabajadores. En Colombia los empleadores siempre se han asociado con fundamento en las normas
civiles y comerciales y no les agrada a las asociaciones de empleadores que se les llame sindicato, Ej.
ANDI, ANIF, ASOCIACIÓN BANCARIA, FENALCO, SAC.
Concepto de Sindicato: La ley no define la palabra sindicato, pero de acuerdo con las funciones que la
misma ley les da se puede decir que es una asociación de tipo laboral, es decir, que se constituye y se le
reconoce para que actúe en el campo del trabajo y secundariamente puede llevar a cabo otras
actividades ajenas a él.
- Exclusiones absolutas: Se les llama así porque se le niega totalmente a la persona el derecho
de asociarse pero desaparecida la circunstancia también desaparece el impedimento. Las
exclusiones absolutas son las siguientes:
- Edad: Art. 383 exige como edad mínima para pertenecer a un sindicato los 14 años, la redacción
de esa norma es tan contundente que los estatutos de un sindicato no pueden aumentarla o
disminuirla. Así se autorice por parte del ministerio que un menor de 14 años trabaje, este
permiso no significa que lo esté habilitando para pertenecer a un sindicato.
- Profesión u oficio: art. 414, excluye del derecho de asociación sindical a los miembros de las
fuerzas armadas: fuerza aérea, naval, ejercito, policía. Si existen otros organismos armados si
pueden sindicalizarse. Eje. La guardia penitenciaria. Esto se debe a que la fuerza armada tiene
la labor de defender externamente al estado y la policía tiene a su cargo la defensa interior. Esta
exclusión cobija a los miembros activos, no a los retirados. La OIT que es celosa en garantizar el
derecho de asociación, siempre se ha mostrado renuente a que se permita que las fuerzas
armadas y la policía nacional se puedan sindicalizar precisamente por la misión tan delicada que
cumplen.
- Exclusiones relativas: opera solo frente a un determinado sindicato
- Exclusión por expulsión: Art. 398. faculta a los sindicatos para imponer a sus miembros la
expulsión del mismo frente a faltas gravísimas y por una mayoría calificada, es decir la mayoría
absoluta de sus asociados. eje. si un sindicato tiene 1000 afiliados el voto para expulsar a un
miembro debe provenir al menos de 501 afiliados.
- Exclusión por separación: El art. 399 permite a un sindicato separar a un afiliado que
voluntariamente deje de ejercer durante un año la profesión u oficio cuya defensa y
mejoramiento constituye el objeto del sindicato. Esto solo cabe para sindicatos gremiales.
En la junta directiva de un sindicato no pueden ser elegidos trabajadores que tengan la representación
del empleador o que desempeñen cargos de dirección y confianza, porque eso podría conducir a que
existan los sindicatos de bolsillo, manejados por el empleador
Está prohibido ser miembro de varios sindicatos de la misma clase o actividad a la vez, osea, no se
puede ser miembro a la vez de dos sindicatos de base, gremiales o de industria, aunque si de uno de
base y de uno gremial o industrial. Art 360
Los sindicatos, son organizaciones que nacen en un espacio de lucha y reivindicación frente al
empleador y el estado. El sindicato representa a sus afiliados dentro de la empresa y propende siempre
por lograr mejores condiciones laborales.
- Sindicato de trabajadores oficiales: Este sindicato tiene capacidad negociadora, puede presentar
pliego petitorio, negociarlo hasta firmar la convención colectiva pero se les prohíbe el derecho de huelga.
- Sindicato de empleados públicos: Tienen limitadas en sumo grado sus funciones y facultades,
apenas pueden presentar respetuosas peticiones a los empleadores, es decir, solo ejercen el derecho de
petición, pero se ha venido abriendo camino por convenios con la OIT, en el cual estos sindicatos
presentan verdaderos pliegos petitorios y se negocia pero quedando la decisión final en manos de la
administración.
Características:
- Unidad de empresa o empleador, al cual le presta los servicios los trabajadores que lo
conforman.
- Heterogeneidad de oficios o actividades laborales, no interesa el oficio o profesión del trabajador,
basta que todos ellos pertenezcan a la misma empresa, desde el trabajador más baja categoría
hasta el trabajador de más alto rango.
Características
3. SINDICATO GREMIAL: está conformado por personas que se dedican a la misma actividad,
oficio o profesión y a él puede pertenecer personas que no vendan su trabajo, pueden ser
servidores independientes, este sindicato es el apropiado para la mano de obra calificada y las
profesiones liberales. Ejem. Sindicato de chóferes del servicio público, sindicato de abogados,
etc.
5. SINDICATO MIXTO: la L50/90 adicionó al artículo 414 al permitir que empleados públicos y
trabajadores oficiales constituyan sindicato, pero a continuación dispuso que estos sindicatos
actuarían conforme a las limitaciones que consagre la ley. En la práctica el funcionamiento de un
sindicato mixto es muy complejo porque mientras los trabajadores oficiales tienen derecho a la
negociación colectiva, es decir, a presentar pliegos petitorios y suscribir convenciones colectivas,
este derecho no lo tienen los empleados públicos. Si un sindicato mixto suscribiera un pliego
peticionario solo beneficia a los trabajadores oficiales porque los empleados públicos solo
pueden escribir una respetuosa petición, en cuanto el pliego peticionario de los trabajadores
oficiales aunque puedan sentarse a negociar quien decide en últimas es la administración
pública.
REGIMEN DE SANCIONES
Art. 380 y 381. Establecen las sanciones aplicables a las organizaciones sindicales.
Sujeto de las acciones: solo es sujeto pasivo de las sanciones el sindicato como persona jurídica, no
son sujetos pasivos de las sanciones los directivos sindicales, ni los empleador afiliados al sindicato, a
estos debe sancionarlos disciplinariamente el sindicato conforme a los estatutos mediante requerimiento
del ministerio del trabajo que de no ser acatado implica que la violación le es imputable al sindicato, los
funcionarios competentes para aplicar sanciones son: El ministerio de trabajo oficiosamente o a petición
de parte, y los jueces laborales a petición de parte; se establece una escala de sanciones para aplicarlas
igualmente partiendo de la más leve.
Hay sanciones administrativas y judiciales:
Sanciones administrativas: la prevención y las multas
Sanciones judiciales: la disolución y liquidación del sindicato y cancelación del registro sindical, y la
suspensión en el ejercicio del derecho de asociación.
Las sanciones se imponen así:
Si la infracción aun no se ha consumado, el funcionario administrativo prevendrá al sindicato para que
dentro del termino prudencial que le señale revoque esa determinación. Por ejemplo un sindicato de una
empresa que presta servicios públicos domiciliarios amenaza con un para, el ministerio de trabajo lo
previene para que revoque esa determinación.
Si la infracción ya se cumplió o la prevención no fue atendida, el ministerio de trabajo le aplicará multas
al sindicato oscilantes entre 1 y 50 salarios mínimos legales mensuales.
Si a pesar de la multa el sindicato persiste en la violación, el ministerio de trabajo puede solicitar la
disolución y liquidación del sindicato y la cancelación de su registro sindical.
Disolución: Etapa jurídica.
Liquidación: Etapa contable.
De esa demanda conoce el juez laboral del domicilio del sindicato a través de un proceso sumario
establecido en la ley 50/90, ese proceso no tiene audiencias de tramite para práctica pruebas,
simplemente notificando el auto admisorio de la demanda y vencido el término parta contestarla el
proceso pasa al despacho del juez para proferir sentencia, o sea que , las partes debieron allegar la
pruebas en la demanda y la contestación y la sentencia solo es objeto del recurso ordinario de apelación
ante el tribunal, la sentencia de segunda instancia es definitiva porque carece del recurso de casación.
También existe la suspensión temporal de la personería del sindicato que se impone cuando el ministerio
del trabajo declara la ilegalidad de una suspensión de actividades, es este caso tanto el ministerio de
trabajo como l ministerio publico y el empresario están legitimados para demandar al sindicato mediante
ese proceso sumario y ante el juez laboral para que el sindicato sea suspendido temporalmente en el
ejercicio de sus funciones sin que ello implique que desaparezca de la vida jurídica.
1. ARREGLO DIRECTO:
Cuando se habló de representación sindical se dijo que cuando en la empresa hay un sindicato mayor,
para todos los efectos de la negociación la tiene, si ninguno la tiene cada sindicato llevará a cabo la
negociación independientemente. Para esta etapa del arreglo directo los trabajadores no sindicalizados
en su caso o el sindicato debe nombrar una comisión de tres de ellos a quienes se les denomina
delegados o negociadores para que le presenten al empleador el pliego petitorio.
Requisito genérico para ser delegado: mayoría de edad.
Requisito específico: ser trabajador de la empresa si es sindicato de base, o pertenecer a la misma
actividad económica o industrial si es sindicato de industria o al gremio o profesión si es sindicato
gremial.
Se debe mirar el fuero circunstancial: este es la protección que la ley le brinda a todos los trabajadores
que están involucrados en el conflicto colectivo. La protección comienza desde que se presenta el pliego
hasta que se obtiene pacto, convención o laudo arbitral, la protección tiene un fundamento y radica en
que el valor económico del pliego petitorio podría inducir al empleador a despedir trabajadores, para de
esa manera restarle valor económico al pliego y a la fuerza de los trabajadores. Está protección consiste
en que durante el tiempo de desarrollo del conflicto al empleador le está prohibido despedir trabajadores
sin justa causa (no necesita permiso). Art. 25 DL 235/1965. Los trabajadores amparados son los
siguientes: si el pliego lo presentó el sindicato todos los afiliados, si éste no fue el que lo presentó , lo
tendrán los trabajadores que lo presentaron. La jurisprudencia ha sido cambiante con el fuero
circunstancial desde 1986 hasta 1998 la suprema corte sostuvo que el art. 25 todo lo condicionaba a que
los despidos no se operaran injustamente, es decir, que si el empleador despedía trabajadores
involucrados en el conflicto sin justa causa, la única consecuencia en su contra era el pago de
indemnizaciones, agregaban que no operaba el reintegro al trabajador porque la ley ha sido expresa
para esos casos del reintegro, el cual se da:
- El trabajador antiguo que antes de del 1 de enero 1991 llevaba mas de 10 años de servicio y fue
despedido sin justa causa.
- Reinstalación de la trabajadora despedida en embarazo o en licencia de maternidad.
- Trabajador aforado despedido sin permiso.
- Los despidos colectivos de los trabajadores, sin autorización del ministerio de trabajo.
La corte concluía que solo cabía indemnizar, si se despedía sin justa causa en este periodo, en este
sentido el fuero circunstancial era inocuo.
En 1998 la corte cambió radicalmente la tesis porque rige en Colombia una nueva carta política y porque
después de 1986 sobrevino la L50/90 sobre el derecho individual y derecho colectivo. La L100 sobre
seguridad social, y dijo la corte , que el legislador en su sabiduría al crear el art. 25 perseguía algo
distinto a la indemnización por despido que ya estaba contenida en el código, que la correcta
interpretación era que si el empleador despedía al trabajador involucrado en el conflicto colectivo sin
justa causa, esos eran ineficaces, las cosas vuelven al estado anterior: reintegro, pago de salarios y
prestaciones dejados de percibir.
Iniciación de las conversaciones
Dentro de las 24 horas siguientes al recibo del pliego de peticiones, el empleador tiene obligación de
recibir a los negociadores. Si quien recibe el pliego considera que no tiene el carácter de representante
del empleador se lo debe informar y trasladar dentro de las 24 horas siguientes, en todo caso a más
tardar el empleador debe atender a los negociadores dentro los 5 días hábiles siguientes al recibo del
pliego. En virtud de la importancia que reviste la iniciación de las conservaciones la ley señala una multa
oscilante entre 5 y 10 mensualidades del salario mínimo legal por cada día que el empleador retarde en
sentarse a la mesa de negociaciones, esa multa la impone el ministerio de trabajo a favor del sena y
contra ella procede los recursos ordinarios, pero debiendo previamente el empleador consignar el valor
de la multa para poder tramitar el recurso.
Duración de las conversaciones o de arreglo directo
Deben tener una duración de 20 días de calendario, de común acuerdo se pueden extender 20 días más.
La L50/90 acabó con interpretaciones que generaban dificultades en cuanto al día sábado, ahora no hay
problema porque son calendario. Dicen los doctrinantes que el término es criticable porque no es lo
mismo un arreglo directo con un sindicato de 40 trabajadores a uno de 10000 trabajadores.
Finalizado el arreglo directo se debe levantar un acta donde conste los puntos que fueron objetos de
arreglo y los que no. Copia de ella debe ser enviada la inspector del trabajo del lugar.
Eliminación de la etapa intermedia.
Cuando se expidió el código después del arreglo directo venia una etapa de conciliación donde las
partes de común acuerdo designaban sendos (5) conciliadores para que propusieran formulas de arreglo
y se le pusiera fin al conflicto. Esta etapa no dio buenos frutos.
En 1985 la L39 reformó la denominada etapa de conciliación, denominándola mediación, consistente en
que finalizado el arreglo directo venia la intervención forzosa de un funcionario del ministerio de trabajo
para que propusiera formulas de arreglo. No dio resultado por la poca preparación e interés que los
funcionarios demostraban.
La L50/90 acabó con esa etapa y determinó que finalizado el arreglo directo los trabajadores quedaban
en libertad para acudir a la huelga si la ley se los permite o a un tribunal de arbitramento.
Durante las negociaciones si el sindicato está afiliado a una confederación o federación en la mesa
puede participar a título de asesores 2 representantes de ellas.
Los negociadores de las partes están investidos de plenos poderes para negociar, poderes que se
presumen. La doctrina ha dicho que esa presunción es de derecho porque si se permitiera contraprobar,
demostrar que los negociadores carecían de plenos poderes, ello podría ser aprovechado por la parte
contraria, a fin de dejar sin piso las negociaciones, cuando lo que se persigue es que se llegue a un
acuerdo lo más pronto posible.
2. DERECHO DE HUELGA
Junto con el derecho de asociación sindical y el derecho de negociación colectiva, constituyen un trípode
sobre el cual descansa el derecho colectivo del trabajo, la constitución política admite que a través de
medios legales los trabajadores puedan utilizar ciertos medios de presión, como la cesación colectiva de
actividades para proteger sus interés socios económicos. Esa medida de presión llamada huelga se
justifica por la dependencia de los trabajadores hacia el empleador y por el desequilibrio económico de
los trabajadores hacia la empresa.
Reconocimiento constitucional del derecho de huelga y sus limitaciones.
La constitución política del 91 amplió el campo de acción del derecho de huelga, porque mientras la carta
del 86 la prohibía en los servidores públicos, la nueva carta la prohíbe en los servicios públicos
esenciales.
Se tiene pues que el término genérico servicios públicos tiene una clasificación que recoge la carta
porque existen servicios públicos sociales, individuales, domiciliarios y esenciales. El art. 56 garantiza el
derecho a la huelga salvo los servicios públicos esenciales, el constituyente del 91 se vió en el dilema
para prohibir la huelga en los prestadores de servicios públicos esenciales porque se encontró con dos
derechos que confluyen:
o El derecho de los trabajadores para hacer efectivas sus reivindicaciones laborales, económicas y
sociales mediante la huelga.
o El derecho de los usuarios de esos servicios públicos esenciales que de alguna forma resultaban
perjudicados por la suspensión de las labores.
Ese conflicto se resolvió a favor de los usuarios de esos servicios públicos esenciales frente al sacrificio
del derecho de los trabajadores, porque es perfectamente posible que la vida en sociedad no se altere
faltando un servicio público pero si la falta es de un servicio público esencial indudablemente que
sobrevendrán los perjuicios y el caos social.
Por servicio público se ha entendido toda actividad organizada que satisfaga de manera regular y
continua intereses generales de la comunidad y que si se interrumpen no se afectan derechos
fundamentales. En cambio servicio público esencial es el que se predica de aquellas actividades
que contribuyen de manera directa y concreta a la protección de bienes, satisfacción de intereses
y valores ligados todos ellos con el respeto, vigencia, ejercicio y efectividad de los derechos
fundamentales.
La constitución política art. 366 expresamente señala 4 servicios esenciales: salud, educación,
saneamiento ambiental, agua potable, porque esos servicios constituyen objetivos centrales y
fundamentales de la finalidad social del estado.
El art 56 CN muestra una reserva legal en materia de huelga, la norma no solo precisa que la ley
reglamentará este derecho, sino que señala que será el legislador, es decir el congreso el organismo que
definirá cuales son los servicios públicos esenciales, sin que el congreso pueda delegar esa facultad a
otras autoridades. Esta reglamentación aun no ha sido expedida a pesar que la corte constitucional en
numerosos fallos de exequibilidad ha requerido al congreso para que ejecute esa tarea. Sin embargo el
congreso mediante leyes aisladas a calificado ciertas actividades como servicios públicos esenciales,
entre ellas están:
o La actividad de la banca central, L31/92 art. 39 inc. 2 ha dicho que la banca central es el banco de la
república.
o Sistema general de seguridad social en salud y pensiones es solo en lo que atañe a su reconocimiento y
pago. L100/93 art. 4
o Servicios públicos domiciliarios: alcantarillado, acueducto, energía eléctricas, telecomunicaciones, gas,
etc. L142/94.
o Administración de justicia. L 270/96.
La corte constitucional mediante S450/95 declaró exequibles los literales b y h del art. 430, significando
con ello que son servicios públicos esenciales las actividades de las empresas de trasporte por tierra,
mar y aire, porque garantizan la libertad de circulación
Las sociedades de telecomunicaciones, garantizan la libertad de expresión y el derecho de informar y ser
informado.
Actividades de refinería explotación de petróleo porque se asegura otras actividades como transporte y
generación de energía.
Mediante S 75/97 se declaró inexequible el literal e del art.430 en razón a que el legislador no ha
señalado como servicios públicos esenciales, las actividades relacionadas con planta de leche, plaza de
mercado y mataderos. En conclusión solo son servicios públicos esenciales aquellos definidos por la
carta, y por el legislador, sin perjuicio que la corte constitucional al ejercer el control de constitucionalidad
diga que determinada actividad tiene o no esa connotación.
Huelga: es la suspensión colectiva, temporal y pacifica del trabajador con fines económicos o
profesionales que los trabajadores llevan a cabo agotando los tramites de la ley.
Declaratoria de la huela
Concluida la etapa de arreglo directo, sin un acuerdo total sobre el conflicto los trabajadores, quedan en
libertad de escoger entre la huela o el tribunal de arbitramento. Esa decisión debe ser tomada dentro de
los 10 días hábiles siguientes a la finalización del arreglo directo, lo hacen los trabajadores mediante voto
secreto, escrito y es indelegable dada la trascendencia de esa determinación y para que no se presenten
componendas políticas a través de los delegados. La huelga la vota la mayoría de los trabajadores de la
empresa si no hay sindicato o si este es minoritario. O la asamblea general del sindicato o sindicatos
cuando estas organizaciones agrupen la mayoría de trabajadores de la empresa. La ley hace un
favorecimiento numérico cuando el sindicato es mayoritario. Son dos eventos totalmente distintos:
o En la empresa no hay sindicato y tiene 1000 trabajadores. El quórum para deliberar es 501 y el quórum
decisorio es 252 votos. Esto mismo ocurre si el sindicato es minoritario donde solo 300 están
sindicalizados.
o Si hay sindicato mayoritario o sindicatos que agrupen la mayoría, la empresa tiene 1000 trabajadores, el
sindicato tiene 501 afiliados. El quórum deliberatorio es de 252 y el decisorio es de 127.
La doctrina denomina pre-huelga a la etapa comprendida entre el momento en que se declara la huelga
y el momento en que se desarrolla o estalla.
Desarrollo de la huelga
Cuando los trabajadores optan por la huelga, esta no puede desarrollarse antes de dos días hábiles, ni
después de10 días hábiles a su declaratoria.
Si en la empresa se trabaja el día sábado es hábil y sino no. En el día 19 de septiembre los trabajadores
optan y declaran la huelga por lo tanto las fechas en que la huelga puede estallar o desarrollase es no
antes del 22 de septiembre ni después del 30 de septiembre. Si estalla por fuera de estas fechas es
ilegal. Porque en esas fechas cuando la huelga estalla la empresa debe estar desocupada no puede
quedar nada en la empresa, este es un tiempo que se le da al empresario.
Efectos jurídicos de la huelga
o La huelga suspende los contratos de trabajo, durante el tiempo que dura la huelga el trabajador no tiene
que trabajar y el empleador no tiene porque pagar salarios, pero el empleador debe seguir cotizando a la
salud y pensiones, pero no pagando los riesgos profesionales.
o Al empleador le está prohibido celebrar nuevos contratos de trabajo con el fin de seguir con la
producción, solo lo puede hacer con autorización del ministerio de trabajo, solo para la conservación de
equipos, maquinaria, conservación de cultivos, mantenimiento de semovientes y solo en el curso que los
huelguistas no autoricen el trabajo del personal de esas dependencias.
o Las autoridades de policía deben garantizar el curso pacifico de la huelga, para evitar que huelguistas,
empleador y terceros se excedan en la finalidad de la huelga o para que se promuevan hechos
constitutivos de delito o infracción.
Terminación de la huelga
o Decisión mayoritaria de los trabajadores, de la misma manera como la votaron, en este caso los
trabajadores se reincorporan a su trabajo dentro los tres días hábiles siguientes.
o Por decisión de la totalidad de los trabajadores de la empresa, exista en ella o no sindicato. Los
trabajadores en asamblea general pueden votar que la huelga finalice y el conflicto se someta a un
tribunal de arbitramento, en el primer caso también porque el conflicto no ha terminado, sus labores las
inician a los 3 días hábiles siguientes.
o Cuando se prolongue por más de 60 días o mas del calendario, el ministerio de trabajo podrá ordenar la
constitución de un tribunal de arbitramento en cuyo caso los trabajadores deben reanudar labores dentro
los tres días hábiles siguientes.
o Cuando se afecten gravemente los intereses de la economía nacional, a pesar de que la huelga sea
legal, pero como afecta la economía el presidente puede previo concepto favorable de la sala laboral de
la suprema corte de justicia , declarar que la huelga cese y la decisión se someterá al tribunal de
arbitramento, se debe reanudar dentro los 3 días hábiles siguientes. Esto ha sido criticado porque la
corte no sabe de economía.
Comités de huelga.
Mientras los trabajadores están desarrollando las etapas anteriores al estallido de la huelga mantienen
una unión más estrecha que en condiciones más normales de trabajo, sin embargo estallando la huela,
ese factor de cohesión empieza a dilatarse porque los trabajadores no están obligados a prestar el
servicio. Para que la comunicación no se pierda y el movimiento no se debilite, la ley faculta para que se
constituyan comités de huelga como órgano de comunicación entre huelguista y la empresa.
Requisitos para que la huelga se ajuste a derecho.
o Que sea de consagración constitucional o legal.
o Que se hayan observado las conductas procésales para llegar a ella.
o Que sea producto de un querer mayoritario.
Causales de ilegalidad de un cese de actividades.
o Cuando se trata de un servicio publico esencial
o Cuando persiguen fines no económicos y profesionales.
o Cuando no se ha cumplido la etapa del arreglo directo.
o Cuando no ha sido declara por la asamblea general de trabajadores en los términos de la ley.
o Cuando estalla antes de dos días hábiles o después de 10 días hábiles de haber sido declarada.
o Cuando no se limita a la suspensión pacifica de la actividad
o Cuando se promueve con el propósito de exigirle a las autoridades algún acto reservado a ellas.
Despidos de trabajadores en caso de paros ilegales.
El num.2 art. 450 es perentorio en el sentido de que una vez el ministerio de trabajo declare la ilegalidad
de un cese de actividades, el empleador queda facultado para despedir a todos los trabajadores que
intervinieron en el movimiento, aun de los amparados por el fuero sindical, aun sin previo permiso del
juez laboral, sin embargo el empleador no puede darle aplicación a esa normas, sin agotar previamente
un procedimiento breve y sumario a fin de garantizar los derechos fundamentales de defensa y el debido
proceso. Ese procedimiento es el siguiente: conocida la resolución del ministerio de trabajo que declare
la ilegalidad del cese de las actividades, el empleador debe elaborar una lista de los trabajadores que
intervinieron en el movimiento que el considera deben ser despedidos, esa lista la envía al inspector de
trabajo respectivo y ese funcionario después de las investigaciones del caso puede excluir de ella a
aquellos trabajadores que tuvieron una participación pasiva en el movimiento porque obedecieron la
decisión de las mayorías, es decir, una vez el ministerio de trabajo haga esa exclusión, el empleador
puede despedir aquellos trabajadores que tuvieron activa participación en el movimiento y los que
siguieron en ella después de haber sido declarada ilegal, aun cuando hayan tenido un comportamiento
pasivo antes.
Si este procedimiento no se agota por el empleador, a los trabajadores les queda la acción de reintegro,
con el reconocimiento de la indemnización de la ley. Este procedimiento debe cobijar a los directivos
sindicales. El hecho de que la directiva sindical este involucrada en el movimiento, no necesariamente
significa que fueron partidarios del cese de actividades, perfectamente no pudo haber estado de acuerdo
con el paro y su actitud pudo haber sido pacifica. T-27 de enero de 1999 sala plena.
Declarada la ilegalidad de un cese de actividades por parte del ministerio de trabajo a través de un acto
administrativo. A este no le cabe recursos ordinarios de reposición y apelación. Solamente le cabe la
acción de nulidad ante el consejo de estado. La razón de ser para que no se permita que ese acto
administrativo tenga recursos ordinarios, es que las actividades deben reanudarse inmediatamente y si
da cabida a los recursos los promotores del paro seguirán en él hasta que se resuelvan los recursos.
Que sucede si en un futuro el consejo de estado declara la nulidad de un acto administrativo de
ilegalidad del paro? A los trabajadores no les cabe acción de reintegro frente al empleador, porque los
actos administrativos tiene presunción de legalidad, solo cabe acción contra el estado.
Declarada la ilegalidad por el ministerio de trabajo, este ministerio, el ministerio público y aun el
empleador afectado pueden entablar proceso sumario ante el juez laboral, pretendiendo la suspensión
de la personería jurídica del sindicato, que si triunfa esa suspensión puede durar entre 2 o 6 meses, o
también puede pedirse la disolución y cancelación de la personería jurídica del mismo.
ARBITRAMENTO
Es un sistema en virtud del cual se sustrae del conocimiento de la jurisdicción ordinaria determinado
asunto para ser sometido a la decisión de particulares a quienes se les llama árbitros o arbitradores. El
arbitraje es la jurisdicción que se confiere a los árbitros para decidir la controversia que se les asigna y el
procedimiento arbitral son las reglas que para resolver el asunto deben acatar los árbitros.
El arbitramento puede ser voluntario u obligatorio
Arbitramento voluntario tiene origen en la voluntad de las partes, todo lo que atañe al arbitramento
voluntario hace parte del curso de derecho procesal del trabajo y las reglas allí contenidas se aplican a
los conflictos jurídicos, ya sean individuales o colectivos.
Arbitramento obligatorio tiene origen en la ley y se aplica a los conflictos económicos de naturaleza
colectiva, esos conflictos económicos son los siguientes:
o Cuando el conflicto se presenta en los servicios públicos esenciales que no se hubiere podido resolver
mediante arreglo directo.
o En los conflictos colectivos de trabajo en que los trabajadores hubieren optado por el arbitramento.
o Cuando en el desarrollo de la huelga los trabajadores deciden levantarla y someter el conflicto a tribunal
de arbitramento.
o Cuando prolongada una huelga por más de 60 días del calendario el ministerio de trabajo determina que
el conflicto lo resuelva un tribunal de arbitramento.
o Cuando el presidente de la Republica considere que la huelga afecta gravemente los intereses de la
economía nacional en cualquier momento puede disponer que cese la huelga y que el conflicto lo
resuelva un tribunal de arbitramento.
El D.801/98 art.1 inc.2 contempla un caso especial de convocatoria a tribunal de arbitramento que
consiste en que cuando un sindicato no agrupe la mayoría absoluta de los trabajadores de la empresa
ese sólo sindicato podrá convocar tribunal de arbitramento que obliga a todos los trabajadores de la
empresa. Se ha esbozado como razón para que la norma no sea demandada es que se quiere que el
conflicto cese.
CONSTITUCIÓN DEL TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO
Como se trata de un conflicto de naturaleza económica y de índole colectiva la decisión de los árbitros es
en equidad no en derecho y por ello los árbitros no tienen que ser abogados, pueden ser profesionales
en otras disciplinas o con suficientes conceptos sobre la materia.
Cada parte designa un árbitro y estos dos se ponen de acuerdo para nombrar un tercero, si ese acuerdo
no se logra (generalmente pasa) el tercer árbitro lo designa el ministerio de trabajo.
El quórum del tribunal debe quedar muy claro que el tribunal sólo puede deliberar con la presencia de
los tres árbitros, asunto diferente es la decisión que tome el tribunal que puede ser por consenso o por
mayoría en cuyo caso el árbitro disidente salva el voto.
No pueden ser árbitros las personas que hayan intervenido en el conflicto a cualquier título, ni tampoco
las personas que tengan algún vínculo con las partes, por que al tribunal se le exige la mayor
imparcialidad y deben actuar como jueces.
FACULTADES DEL TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO
Cómo son personas expertas en la situación económica y social del país deben formarse un
criterio lo suficientemente claro y justo sobre los puntos que van a resolver y entonces la ley los
dota de todas las facultades en materia probatoria para que la decisión que tomen tenga todo el
fundamento. La decisión de los árbitros debe versar únicamente sobre los puntos que no
lograron resolverse en la etapa del arreglo directo. Claro está que la decisión de los árbitros no
puede ir ni contra la constitución política ni contra la ley.
La decisión de los árbitros debe cobijar solamente los asuntos de tipo económico y no asuntos
de derecho, sin embargo sobre este tema no ha habido unanimidad en la jurisprudencia, en mas
de una ocasión un tribunal de arbitramento ha decidido asuntos como el reglamento disciplinario
de la empresa o la jornada de trabajo que son eminentemente jurídicos y la jurisprudencia los ha
respaldado con el argumento de que los árbitros no son representantes de las partes sino unos
verdaderos jueces y que en tal condición pueden inmiscuirse en asuntos jurídicos.
Término para fallar dentro de un plazo máximo de 10 días hábiles a partir de su integración pero
como el término sin duda es demasiado corto las partes pueden de común acuerdo facultar al
tribunal para prorrogar el término cuantas veces sea necesario.
Notificación del acuerdo o fallo arbitral hay dos formas:
o De manera personal.
o De manera escrita.
Efecto jurídico del acuerdo el acuerdo arbitral le pone fin al conflicto colectivo de trabajo y tiene los
mismos efectos de una convención colectiva en cuanto a las condiciones de trabajo.
Recursos contra el acuerdo al acuerdo arbitral le cabe el recurso extraordinario de homologación del
cual conoce privativamente la sala laboral de la corte suprema de justicia si la empresa presta un servicio
publico (esencial o no). Si no presta un servicio publico conoce la sala laboral del respectivo tribunal
superior.
El papel de las salas como se trata de un conflicto de naturaleza económica la respectiva sala concreta
su tarea a determinar si los árbitros se extralimitaron o no en su decisión, si lo hicieron anulará el
acuerdo en todo o en parte, si no lo homologará sin que sea obstáculo que antes de resolver la
respectiva sala devuelva el expediente a los árbitros si dejaron de decidir algún punto. Homologado el
acuerdo (confirmado) adquiere pleno valor jurídico y ya no le cabe otro recurso.
Duración del laudo la ley determina que el acuerdo no puede tener vigencia superior a 2 años pero
nada obsta que sea inferior. Igualmente el acuerdo sólo tiene efectos hacia el futuro sin embargo la
costumbre ha permitido que en materia de salarios el acuerdo tenga efectos retrospectivos desde que
dejó de regir la última convención. Es válido por la costumbre.
El recurso de anulación de laudos ataca la decisión arbitral por errores "in procedencia" en que haya
podido incurrir el Tribunal de Arbitramento, y excluye de su órbita los errores "in judicando", lo cual
implica que no puede impugnarse el laudo en cuanto a cuestiones de mérito. Ha de entenderse la
infirmación del laudo, sin que la decisión que adopte el juez del recurso pueda reemplazar o sustituir la
que pronunció el Tribunal del Arbitramento; se exceptúa de lo anterior, la causa] 9 del derogado artículo
672 del C. de P.C., hoy causales 7 a 9 del artículo 38 del Decreto 2279 de 1989, en cuyo caso incumbe
al juez de la anulación salvar las contradicciones o colmar la laguna dejada por el Tribunal de
Arbitramento (corrección o adición del laudo arbitral). Los procederes del juez del recurso de anulación
están limitados por el llamado "principio dispositivo", conforme al cual es el recurrente quien delimita, con
la formulación y sustentación del recurso, el objeto que con él se persigue y ello, obviamente, dentro de
las precisas causales que la ley consagra.
3.1. GENERALIDADES
Principio de la Seguridad Social
1. UNIVERSALIDAD: El Sistema General de Seguridad Social en salud cubre a todos los residentes en
el país, en todas las etapas de la vida.
2. SOLIDARIDAD: Es la práctica del mutuo apoyo para garantizar el acceso y sostenibilidad a los
servidos de Seguridad Social en salud, entre las personas.
3. IGUALDAD. El acceso a la Seguridad Social en salud se garantiza sin discriminación a las personas
residentes en el territorio colombiano, por razones de cultura, sexo, raza, origen nacional, orientación
sexual, religión, edad o capacidad económica, sin perjuicio de la prevalencia constitucional de los
derechos de los niños.
6. ENFOQUE DIFERENCIAL. El principio de enfoque diferencial reconoce que hay poblaciones con
características particulares en razón de su edad, género, raza, etnia, condición de discapacidad y
víctimas de la violencia para las cuales el Sistema General de Seguridad Social en salud ofrecerá
especiales garantías y esfuerzos encaminados a la eliminación de las situaciones de discriminación y
marginación.
7. EQUIDAD. El Sistema General de Seguridad Social en salud debe garantizar el acceso al Plan de
Beneficios a los afiliados, independientemente de su capacidad de pago y condiciones particulares,
evitando que prestaciones individuales no pertinentes de acuerdo con criterios técnicos y científicos
pongan en riesgo los recursos necesarios para la atención del resto de la población.
8. CALIDAD. Los servidos de salud deberán atender las condiciones del paciente de acuerdo con la
evidencia científica, provistos de forma integral, segura y oportuna, mediante una atención humanizada.
9. EFICIENCIA. Es la óptima relación entre los recursos disponibles para obtener los mejores resultados
en salud y calidad de vida de la población.
12. LIBRE ESCOGENCIA. El Sistema General de Seguridad Social en salud asegurará a los usuarios
libertad en la escogencia entre las Entidades Promotoras de salud y los prestadores de servidos de salud
dentro de su red en cualquier momento de tiempo.
13. SOSTENIBILIDAD. Las prestaciones que reconoce el sistema se financiarán con los recursos
destinados por la ley para tal fin, los cuales deberán tener un flujo ágil y expedito. Las decisiones que se
adopten en el marco del Sistema General de Seguridad Social en Salud deben consultar criterios de
sostenibilidad fiscal. La administración de los fondos del sistema no podrá afectar el flujo de recursos del
mismo.
14. TRANSPARENCIA. Las condiciones de prestación de los servicios, la relación entre los distintos
actores del Sistema General de Seguridad Social en Salud y la definición de políticas en materia de
salud, deberán ser públicas, claras y visibles.
16. COMPLEMENTARIEDAD y CONCURRENCIA. Se propiciará que los actores del sistema en los
distintos niveles territoriales se complementen con acciones y recursos en el logro de los fines del
Sistema General de Seguridad Social en Salud.
17. CORRESPONSABIUDAD. Toda persona debe propender por su autocuidado, por el cuidado de la
salud de su familia y de fa comunidad, un ambiente sano, el uso racional y adecuado de los recursos el
Sistema General de Seguridad Social en Salud y cumplir con los deberes de solidaridad, participación Y
colaboración. Las instituciones públicas y privadas promoverán la apropiación y el cumplimiento de este
principio.
20. PREVENCIÓN. Es el enfoque de precaución que se aplica a la gestión del riesgo, a la evaluación de
los procedimientos y la prestación de los servicios de salud.
21. CONTINUIDAD. Toda persona que habiendo ingresado al Sistema General de Seguridad Social en
Salud tiene vocación de permanencia y no debe, en principio, ser separado del mismo cuando esté en
peligro su calidad de vida e integridad
De manera amplia la Constitución Política de 1991, a diferencia del régimen constitucional anterior, se
ocupa en forma expresa de la seguridad social. En la Carta de 1886, sólo en amparo bastante limitado,
se disponía expresamente el derecho a la llamada entonces asistencia pública, consagrada en su
artículo 19. Hoy por el contrario la preceptiva es extensa y omnicomprensiva.
La Carta dispone la facultad del legislador para regular los contenidos de la seguridad social,
entendiendo por tal, a un tiempo, un “servicio público de carácter obligatorio” y “un derecho
irrenunciable”. Técnicamente esta antinomia resulta irreconciliable. Sin embargo, la interpretación
integradora de distintos elementos concurrentes en determinadas realidades constitucionales, permite
afirmar que la seguridad social es un derecho de la persona que se materializa mediante la prestación de
un servicio público de carácter obligatorio.
Desde el artículo 1o., la Carta aborda el derecho a la seguridad social, al organizar la República como un
Estado Social de Derecho. Esta forma del Estado trae implícito el comentado derecho a la seguridad
social. Comprende la solidaridad colectiva que hace resaltar la obligación del poder público, de la
Sociedad y del propio hombre, de asistir a los ciudadanos a fin de procurarles una mejor forma de vivir.
Luego, de ese desarrollo de principio, varios artículos del capítulo 2 del título II, “De los Derechos
Sociales, Económicos y Culturales”, determinan con mayor claridad los contenidos de la seguridad
social. Se preceptúa allí: la protección integral de la familia (art. 42); la protección de la mujer durante el
embarazo y después del parto (art. 43); se incluye entre los derechos fundamentales de los niños la
obligación de la familia, la sociedad y el Estado, de asistirlos y protegerlos (art. 44); los niños menores de
un año tienen derecho incluso más allá de los límites de la simple seguridad social, a recibir atención
gratuita en todas las instituciones de salud que reciban aportes del Estado (art. 50); los adolescentes
tienen derecho a su protección y formación integral, y la garantía de su participación en los organismos
públicos y privados que tengan a su cargo la protección, educación y progreso de la juventud (art. 45); la
protección y asistencia de las personas de la tercera edad, su seguridad social integral y el subsidio
alimentario en caso de indigencia (art. 46); la atención especializada a los disminuídos físicos, psíquicos
y sensoriales (art. 47); el derecho de los colombianos a la salud y al ambiente (art. 49); el derecho a la
vivienda digna (art. 51); el derecho a la recreación (art. 52).
La Carta adopta pues, un concepto ampliado de la seguridad social que incluye el mayor número de
servicios, auxilios, asistencias y prestaciones en general, diferenciándose de la escuela que la limita a lo
básico. Un conjunto de derechos cuya eficacia compromete al Estado, la sociedad, la familia y la
persona, gradualmente deben quedar comprendidos en la seguridad social. También muestra la norma
superior con claridad el derecho de los particulares en la realización de la seguridad social. Sin perjuicio
de que la tarea superior en la dirección, coordinación, reglamentación y vigilancia, corresponde al
Estado, los particulares tienen el derecho y el deber concomitante de participar en la ampliación de la
cobertura y en la ejecución de las prestaciones que les son propias.
Nuestra Constitución, como toda Carta Política, contempla una serie de derechos, algunos de ellos
fundamentales, otros de carácter económico, cultural y social y los de carácter colectivo, conocidos en la
doctrina internacional como derechos de Primera, Segunda y Tercera Generación, respectivamente.
“Conforme a esta clasificación, son derechos de primera generación aquellos derechos inherentes a la
persona humana, considerados como fundamentales en los desarrollos constitucionales sobre el tema.”
“Los derechos de segunda generación, que son los derechos económicos, sociales y culturales,
corresponden a la noción de derecho-prestación. Tal es el caso del derecho a la Seguridad Social.”
“Finalmente, los derechos de tercera generación que son los llamados derechos colectivos, son aquellos
que se caracterizan porque su titularidad es conjunta, como los derechos a la información y al medio
ambiente.”
“El concepto de los derechos fundamentales tiene un contenido axiológico e inherente a la persona
humana. Son entendidos por la doctrina como un grupo especial de facultades otorgadas al individuo,
cuya jerarquía obedece a una preocupación generalizada en este siglo, de ubicar en un nuevo plano a
los miembros de la sociedad civil frente al Estado. Su eficacia es directa, la sola consagración en la
Carta otorga al particular la facultad de ejercerlo y al Estado la correlativa obligación de respetarlo.”
“En el capítulo segundo de nuestra Carta se encuentran los derechos sociales, económicos y culturales o
de segunda generación, que a diferencia de los individuales caracterizados por exigir del Estado un no
hacer, un respeto a la autonomía de la persona, lo comprometen a desarrollar un conjunto de programas
tendientes a llevar bienestar a sus asociados.”
“El derecho a la Seguridad Social parte de los llamados derechos de segunda generación que son en
estricto sentido derechos-prestación que exigen de desarrollo legislativo para poderse hacer efectivos,
por ello no pueden considerarse como fundamentales. Así lo ha sostenido la Corte Constitucional en su
sentencia T-406 de junio de 1992, con ponencia del Magistrado Ciro Angarita Barón, ‘…está claro que no
puede ser fundamental un derecho cuya eficacia depende de decisiones políticas eventuales’.”
“A lo anterior se agrega que por la contundencia de los hechos, en caso de violación de un derecho
fundamental, los mecanismos para su defensa son breves y sumarios (acción de tutela), puesto que no
hay controversia por dirimir, ni complejidad por aclarar, son entonces de aplicación directa. Muy diferente
de lo que ocurre con los derechos sociales, y en particular con el derecho a la Seguridad Social, puesto
que su examen debe absolver una situación variable en el tiempo y compleja en su fundamento jurídico,
todo lo cual debe ser definido por la ley.”
“Por otra parte, el inciso 2o. del artículo 48 de la Constitución Política, establece: ‘Se garantiza a todos
los habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social’. Es un enunciado estructuralmente diferente
al que puede tener un derecho fundamental, puesto que en este caso, el derecho no se adquiere tan sólo
por la disposición constitucional.”
“Este derecho económico-social existe como concesión del Estado, cuyo grado de variabilidad puede
hacer que en el tiempo y en el espacio se desarrollen una multiplicidad de formas muy diferentes para su
prestación. La doctrina considera que ‘…las normas constitucionales tienen todas la misma naturaleza
jurídica aunque no son todas del mismo tipo; los derechos sociales… no son reglas acabadas, son los
fundamentos de una regulación posterior cuya responsabilidad recae en el legislador’.”
“Es claro entonces, que la naturaleza del derecho a la seguridad social, lejos de ser un derecho
fundamental es un derecho social de prestación, sobre el cual el Estado, en toda caso, debe prestar la
mayor disposición para desarrollarlo a través de las normas legales.” (Gaceta del Congreso, Año II, No.
281, 19 agosto/93, pags. 3 y 4).”
Sin perjuicio de lo anterior, la Corte Constitucional en varias salas de revisión de tutelas ha amparado el
derecho a la seguridad social, para casos concretos, en la medida en que resulta tan directa su relación
con un derecho fundamental, cuya garantía no sería posible, por vía de la tutela, sin la protección de
aquél; y, no en razón de que se considerase fundamental de manera general el comentado derecho.”
“Sin embargo, debe aclararse que la seguridad social se considera derecho fundamental sólo sobre la
base de los siguientes supuestos: primero, que opere en conexión con otro derecho fundamental;
segundo, entendida como la asistencia pública que debe prestarse ante una calamidad que requiera, de
manera urgente, la protección del Estado y de la sociedad, por afectar de manera grave e inminente la
vida humana o la salud; tercero, ante casos de extrema necesidad, y cuarto, que se pueda prestar de
acuerdo con las posibilidades reales de protección de que disponga el Estado para el caso concreto.
“…Por tanto, ni el Estado ni la sociedad civil pueden permitir que uno de sus miembros se abandone a la
fatalidad de vivir sin las condiciones mínimas de apoyo que se le deben brindar a un ser humano, sobre
todo cuando se encuentra, según se ha dicho, en estado de extrema necesidad por su evidente invalidez
mental. Este es uno de los avances más notables de la Carta Política, que establece la primacía de la
realidad, en el sentido de evitar que los derechos fundamentales y las garantías sociales sean meros
enunciados abstractos. Por el contrario, el espíritu de la Constitución se inspira en la efectividad de los
derechos fundamentales, pues ellos fundamentan la legitimidad del orden jurídico, por ser esenciales a la
dignidad de la persona, fin del orden jurídico universal. Los derechos a la vida y a la salud están en
íntima conexión con la efectividad de la seguridad social, ya que todo ser humano tiene derecho a una
existencia digna.
“Cuando una persona padece el estado de extrema necesidad, no se le puede excluir de la protección
eficaz a la dignidad personal a que tiene derecho, sino extenderle toda la ayuda posible, incluso otorgarle
prelación en la destinación de bienes y servicios, de acuerdo con el artículo 11 superior. Si rige entre
nosotros un Estado Social de Derecho, se deben destinar universalmente los bienes y servicios, de
suerte que nadie quede excluído de la seguridad social. No puede haber excusa válida para la miseria y
el abandono de los asociados. La inspiración social de la Carta Política no es un enunciado abstracto, se
repite; es una de las finalidades esenciales del Estado Social de Derecho, y la Corte constitucional tiene
el deber de defender la guarda e integridad de la Constitución. Por ello, para esta Corporación la
seguridad social implica la coherencia entre validez y eficacia. De nada sirve a la comunidad que estén
consagradas las garantías, si éstas no se realizan. La perfección significa realización de las finalidades
de un ente. Es la realidad la pauta de la perfección (que viene del latín perfectio, realizado).” (Corte
Constitucional, sentencia No. T-290 de junio 21 de 1994. M.P. D. Vladimiro Naranjo Mesa).
Tratamiento especial otorga la Carta a algunos elementos integrantes de la seguridad social, tal el caso
de la preminencia que confiere a la seguridad social de los niños, pues esta prevalece sobre la que tiene
como titular a los adolecentes, los adultos y las personas de la tercera edad. El adjetivo de fundamental
como se ha sostenido por esta Corporación, debe destacarse como un tratamiento privilegiado o de
primacía de los derechos de los niños; coadyuva en esa dirección el que el constituyente hubiese
ubicado la preceptiva del artículo 44 en el Capítulo I de los derechos fundamentales y hubiese incluído el
precepto entre los derechos de aplicación inmediata.
Mención especial merece el carácter de derecho fundamental que la Constitución de 1991 otorga a la
asistencia pública, en el inciso final de su artículo 13. Revisados los contenidos de la Ley 100 se observa
que entre ellos no existen regulaciones que amplien o limiten los contenidos de su núcleo esencial, que
pudieran hacer parte de la Constitución, sino que, se aprecian en ella elementos que haciendo parte de
ese derecho fundamental, por su carácter reglamentario pueden ser objeto de las competencias propias
del legislador ordinario.
La Ley 100 de 1993, por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras
disposiciones, define desde su preámbulo los alcances de la seguridad social integral como el conjunto
de instituciones, normas y procedimientos, de que disponen la persona y la comunidad para gozar de
una calidad de vida, mediante el cumplimiento progresivo de los planes y programas que el Estado y la
sociedad desarrollen para proporcionar la cobertura integral de las contingencias, especialmente las que
menoscaban la salud y la capacidad económica, de los habitantes del territorio nacional, con el fin de
lograr el bienestar individual y la integración de la comunidad. En consecuencia, contiene la ley normas
sobre principios generales del sistema de la seguridad social; objeto, características, afiliación,
cotizaciones, fondo de solidaridad del sistema pensional; pensión de vejez; pensión de invalidez por
riesgo común; pensión de sobrevivientes; prestaciones adicionales; entidades administradoras del
régimen solidario de prima media con prestación definida; régimen de ahorro individual con solidaridad;
modalidades de pensión; pensiones mínimas; prestación y beneficios adicionales; entidades
administrativas del régimen de ahorro individual con solidaridad; bonos pensionales; disposiciones
aplicables a los servidores públicos; el sistema general de seguridad social en salud; de los afiliados al
sistema; del régimen de beneficios; de la dirección del sistema y de la seguridad social en salud; de las
instituciones prestadoras de servicios de salud; régimen de la empresas sociales del Estado; de los
usuarios; del régimen contributivo; del régimen subsidiado; del fondo de solidaridad y garantía; de la
vigilancia y control del sistema; y normas sobre transición del sistema y otras disposiciones afines o
complementarias; sistema general de riesgos profesionales, accidente y enfermedad profesionales, y
servicios sociales complementarios.
Es claro para la Corte que esta normatividad sobre la seguridad social, no debe ser objeto de
reglamentación mediante la vía legal exceptiva de las leyes estatutarias por no corresponder a los
elementos de derechos fundamentales que quiso el constituyente someter a dicha categoría legal, por
tratarse de elementos de tipo asistencial que provienen, en oportunidades, de la existencia de
una relación laboral, y en otras, de la simple participación en el cuerpo social, y derechos gratuitos en
oportunidades y onerosos en la mayoría de los casos. La gratuidad, no puede entenderse, en los
titulares de estos derechos, como un ingrediente que pueda mutar la naturaleza de los mismos para
transformarlos en derechos fundamentales; pues no son más que desarrollos de contenidos propios del
Estado social de derecho. Y así lo declarará esta Corte, rechazando el cargo por razones de forma,
planteado en la demanda contra la Ley 100, según el cual los contenidos de ésta imponían su expedición
mediante el trámite de leyes estatutarias.
La Seguridad Social podrá ser prestada por entidades públicas o privadas, de conformidad con la ley.
No se podrán destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la Seguridad Social para fines
diferentes a ella.
La ley definirá los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo
constante.
El Estado garantizará los derechos, la sostenibilidad financiera del Sistema Pensional, respetará los
derechos adquiridos con arreglo a la ley y asumirá el pago de la deuda pensional que de acuerdo con la
ley esté a su cargo. Las leyes en materia pensional que se expidan con posterioridad a la entrada
en vigencia de este acto legislativo, deberán asegurar la sostenibilidad financiera de lo establecido en
ellas.
Sin perjuicio de los descuentos, deducciones y embargos a pensiones ordenados de acuerdo con la ley,
por ningún motivo podrá dejarse de pagar, congelarse o reducirse el valor de la mesada de las
pensiones reconocidas conforme a derecho. Para adquirir el derecho a la pensión será necesario cumplir
con la edad, el tiempo de servicio, las semanas de cotización o el capital necesario, así como las demás
condiciones que señala la ley, sin perjuicio de lo dispuesto para las pensiones de invalidez y
sobrevivencia. Los requisitos y beneficios para adquirir el derecho a una pensión de invalidez o de
sobrevivencia serán los establecidos por las leyes del Sistema General de Pensiones.
En materia pensional se respetarán todos los derechos adquiridos. Los requisitos y beneficios
pensionales para todas las personas, incluidos los de pensión de vejez por actividades de alto riesgo,
serán los establecidos en las leyes del Sistema General de Pensiones. No podrá dictarse disposición o
invocarse acuerdo alguno para apartarse de lo allí establecido.
Para la liquidación de las pensiones sólo se tendrán en cuenta los factores sobre los cuales cada
persona hubiere efectuado las cotizaciones. Ninguna pensión podrá ser inferior al salario mínimo legal
mensual vigente. Sin embargo, la ley podrá determinar los casos en que se puedan conceder
beneficios económicos periódicos inferiores al salario mínimo, a personas de escasos recursos que no
cumplan con las condiciones requeridas para tener derecho a una pensión.
A partir de la vigencia del presente Acto Legislativo, no habrá regímenes especiales ni exceptuados, sin
perjuicio del aplicable a la fuerza pública, al Presidente de la República y a lo establecido en los
parágrafos del presente artículo.
Las personas cuyo derecho a la pensión se cause a partir de la vigencia del presente Acto Legislativo no
podrán recibir más de trece (13) mesadas pensionales al año. Se entiende que la pensión se causa
cuando se cumplen todos los requisitos para acceder a ella, aún cuando no se hubiese efectuado el
reconocimiento.
Para responder asertivamente este punto que pueda acarrear conflictos de competencia para un juez de
la república, y dudas de los afectados (cotizantes o pensionados) y de los propios abogados litigantes;
me permito explicar a continuación que parámetros legales han de tenerse en cuenta para evitar
contratiempos en la redacción y presentación de demandas, rechazos in limines de demandas por los
Jueces de la república por falta de competencias (quienes muy a pesar de su investidura ,son mortales y
también se equivocan),y evitar pérdidas en las reclamaciones al momento de proferirse sentencias.
Toda la reclamación que padezca un trabajador o ex-trabajador del sector privado u oficial (trabajador
oficial regido por el C.S. de T),frente a un FONDO perteneciente al SISTEMA DE PRIMA MEDIA CON
PRESTACION DEFINIDA (Como cajanal ,ISS, caprecom, etc) ,su reclamación es competencia del
Código sustantivo de trabajo de Colombia ,el ordenamiento procesal y la ley 100 del 93.Igual suerte
correría si su reclamación lo fuera ante un FONDO que administre el SISTEMA PENSIONAL
DE AHORRO INDIVIDUAL (aquí incluiríamos también a los empleados públicos,
independientemente cual sea su vinculación con el Estado, puesto que en la práctica se les deja
la libertad de afiliarse a fondos administradores de pensiones del sector privado). Es decir que
todo conflicto habrá que desarrollarse bajo el conocimiento de un Juez laboral.
Ahora bien, cabe la pena aclarar que para demandar aspectos relacionados con la seguridad social ante
el sistema de prima media con prestación definida, para ésta situación en particular, se debe agotar
primero la reclamación administrativa y agotar la vía gubernativa.
Para todos los casos anteriores el proceso que ha de adelantarse es de naturaleza ordinaria laboral.
Esta precisión se fundamenta en el art.1 y 6 del C.P.L
ARTICULO 1o. APLICACION DE ESTE CÓDIGO. <Artículo modificado por el artículo 1 de la Ley 712 de
2001. El nuevo texto es el siguiente:> Los asuntos de que conoce la Jurisdicción Ordinaria en sus
especialidades laboral y de seguridad social se tramitarán de conformidad con el presente Código.
ARTICULO 2o. COMPETENCIA GENERAL. <Artículo modificado por el artículo 2 de la Ley 712 de 2001.
El nuevo texto es el siguiente:> La Jurisdicción Ordinaria, en sus especialidades laboral y de seguridad
social conoce de:
Las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados,
beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que
sea la naturaleza de la relación jurídica y de los actos jurídicos que se controviertan.
De tal manera y por interpretación residual, todo conflicto de naturaleza que se origine entre trabajador
del sector público (vinculado mediante una relación legal y reglamentaria con el estado) frente al
sistema de seguridad social que administre un FONDO DE PRIMA MEDIA CON PRESTACIÓN
DEFINIDA, debe agotar la vía gubernativa en sus reclamaciones y será competencia exclusiva de los
conflictos jurídicos la jurisdicción de lo contencioso administrativo mediante un proceso de nulidad y
restablecimiento del derecho.
Ahora bien; siendo necesario reconocer que la entrada en vigencia del Código de Procedimiento
Administrativo y Contencioso Administrativo –CPACA— y ahora más recientemente, del Código General
del Proceso, ha significado un cambio normativo importante en la definición de las competencias entre la
justicia ordinaria y la contenciosa administrativa, es preciso reconocer que ello no puede analizarse sin
considerar los efectos sistémicos que produjo la entrada en vigencia de la Ley 712 de 2001 y sus
actuales modificaciones en cuanto al alinderamiento de las competencias entre las distintas
jurisdicciones.
En efecto, el artículo 2º de la Ley 712 de 2001, por la cual se reformó el Código Procesal del Trabajo,
estableció como ámbito de competencia de los jueces laborales las siguientes materias o asuntos:
2. Las acciones sobre fuero sindical, cualquiera sea la naturaleza de la relación laboral.
4. Modificado por el artículo 622 de la ley 1564 de 2013. - Las controversias relativas a la prestación de
los servicios de la seguridad social que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los
empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, salvo los de responsabilidad médica y los
relacionados con contratos”. (En este numeral ya veremos más adelante la aparente duda que surge al
estudiar y analizar el numeral 4º del Art. 104 del CPACA, tema sobre el cual hablaremos en su momento
en el desarrollo de esta conferencia).
7. La ejecución de las multas impuestas a favor del Servicio Nacional de Aprendizaje, por incumplimiento
de las cuotas establecidas sobre el número de aprendices, dictadas conforme al numeral 13 del artículo
13 de la Ley 119 de 1994.
9. El recurso de revisión.
C-1027 de 2002 : Ahora bien, la especialidad de cada proceso, derivada de la diferente naturaleza del
derecho sustantivo que se ocupa, aconseja, por lógicas razones de especialización, su atribución por
parte del legislador a órdenes jurisdiccionales concretos, cuya existencia es plenamente compatible con
el principio de unidad jurisdiccional, que no supone un orden jurisdiccional único ni órganos
jurisdiccionales uniformes sino, todo lo contrario, permite o aconseja el establecimiento de órdenes y
órganos jurisdiccionales diferentes con ámbito competencial propio. Tal es el caso de la seguridad social
integral, cuya unidad conceptual - que viene dada desde la propia Constitución y es desarrollada por la
Ley 100 de 1993-, sumada a las características propias de la conflictividad que gira en torno a esta
materia, demandan la existencia de un proceso especial y de una jurisdicción también especializada en
orden a dirimir las controversias que es relacionen con esta materia.
La afiliación al Sistema Integral de Seguridad Social es obligatoria para todos los trabajadores (pensión,
salud y riesgos profesionales), y su pago se efectúa mensualmente. Para su liquidación deberá tenerse
en cuenta:
Seguridad Social: El sistema de seguridad social comprende pensiones, salud y riesgos profesionales.
Pensiones: El sistema cubre los riesgos de invalidez, vejez y muerte por causa común, y tiene dos
regímenes independientes. Uno administrado por el Instituto de Seguros Sociales - ISS- que maneja un
fondo común y otro de capitalización individual a cargo de las administradoras de fondos de pensiones.
El Porcentaje de Pensión corresponde al 16% del salario, 25% a cargo del trabajador y 75% a cargo del
empleador.
La contribución a cualquiera de estos regímenes es del 15,5% del salario mensual del empleado, de las
cuales tres cuartas partes están a cargo del empleador, y una cuarta parte le corresponde al trabajador.
Salud: El sistema cubre las contingencias que afectan la salud del trabajador y de su familia que están
establecidas en el programa de atención denominado Plan Obligatorio de Salud -POS- y la maternidad.
El empleador debe consignar el 12,5% del salario mensual del trabajador, del cual el 8,5% está a cargo
del empleador y el 4% restante a cargo del empleado. Este monto es deducido del salario mensual del
trabajador.
Riesgos Profesionales: Este sistema cubre las contingencias que afectan la salud del trabajador por
causa de accidentes de trabajo o enfermedades profesionales, e igualmente las pensiones por invalidez
y muerte generadas por tales enfermedades.
La totalidad del aporte por este concepto está a cargo del empleador y su monto depende del grado de
riesgo laboral generado en la actividad de la empresa y del cumplimiento de las normas de seguridad.
En síntesis, la pensión es una prestación económica que reciben cada mes los ciudadanos al
finalizar su vida laboral, hayan sido asalariados o independientes. El monto y otras particularidades de
la mesada dependen de los aportes realizados al fondo y del esquema elegido.
Actualmente, Colombia tiene dos modalidades, bajo las que usted puede cotizar para jubilarse: Régimen
de Ahorro Individual con Solidaridad (Rais) y Régimen de Prima Media (RPM). El primero es manejado
por los fondos privados y el segundo está a cargo Colpensiones, una entidad pública.
- Vejez: pago que se recibe al terminar la vida laboral. Es el resultadodel ahorro acumulado durante la
etapa productiva del afiliado (aportes más rendimientos generados).
- Invalidez: es un auxilio económico que garantiza una retribución mensual, cuando se pierde el 50% o
más de la capacidad para trabajar, por cualquier causa diferente a una enfermedad laboral.
- Sobrevivencia: corresponde a una mesada mensual que cubre a los beneficiarios de ley, en caso
de fallecimiento del afiliado por razones distintas a accidente o enfermedad profesional.
Legislación actual
Desde el primero de enero de 2014 aumentó el tiempo de cotización y la edad para pensionarse, según
lo contemplado en la Ley 797 de 2003. Esa normatividad establece que las mujeres deben tener 57 años
de edad y los hombres 62, para alcanzar la compensación de jubilación.
Además, el periodo de aportes pasó de 1.250 semanas a 1.275 hoy en día. No obstante, ese total
subirá a 1.300 desde 2015. De todas formas, el incremento ha sido progresivo, porque a partir de 2006
se han sumado 25 semanas cada año.
Sin embargo, respecto a otros países de la región, Colombia no tiene la edad de jubilación más alta. Por
ejemplo, Argentina, Brasil y Chile exigen a los hombres 65 años y a las mujeres 60; en España y
Portugal es de 65 años, para ambos sexos.
“La normatividad vigente establece que los afiliados que cumplen los requisitos establecidos (edad,
semanas y aportes) para cada régimen pueden acceder a una pensión de vejez”, afirma Andrés
Vásquez, vicepresidente Comercial de Porvenir, fondo de pensiones y cesantías.
Este experto también aclara que la manera de acceder al beneficio de jubilación, según el tipo de
régimen, es:
Rais: puede pensionarse a la edad que escoja, siempre y cuando reúna el capital necesario para
financiar un pago mensual 54 superior al 110% del salario mínimo. Si la persona no cuenta con el capital
suficiente, pero cumple con la edad especificada y 1.150 semanas cotizadas, tiene derecho a la garantía
de pensión mínima.
RPM: haber cotizado 1.300 semanas y tener la edad establecida por la Ley.
Aportes a pensiones
Actualmente, la cotización para jubilación se realiza sobre el 16% del salario base mensual. En el caso
de empleados, la empresa aporta el 12% y la persona el otro 4%.
Por su parte, el trabajador independiente debe cubrir el porcentaje total del aporte a pensiones.
REGIMEN DE TRANSICION
Como es bien sabido, la ley 100 de 1993 creó el Sistema General de Pensiones el cual entró en vigencia
el 1º de abril de 1994 para los trabajadores del sector privado. Como en ese momento había personas
que se encontraban próximas a cumplir los requisitos para pensionarse, la ley quiso proteger sus
expectativas legítimas, y en tal virtud señaló que dichas personas conservaban el derecho a pensionarse
con el régimen anterior, el cual seguramente les resultaba más favorable, siempre y cuando a esa fecha
su edad fuera de 40 o más años de edad en el caso de los hombres y de 35 años o más en tratándose
de las mujeres; o tuvieran 15 o más años de servicios cotizados. Pero el legislador limitó el tiempo
durante el cual se puede hacer uso de ese derecho y señaló como tal el año 2014.
O sea, que para poder pensionarse con el régimen de transición la ley impuso dos condiciones: a) que a
1º de abril de 1994 la persona tuviera la edad allí señalada, o 15 años o más de servicios cotizados, y b)
que esa persona complete los requisitos de edad y volumen de cotizaciones previstos por la ley, antes
del 31 de diciembre de 2014.
De conformidad con lo anterior, si a 1º de abril de 1994 el afiliado tenía 40 o más años de edad o 15 o
más años de servicios, quedó amparado por el régimen de transición, pero esa sola circunstancia no le
basta para pensionarse con dicho régimen, pues debe además completar la edad de pensión y el
número de semanas requeridas por la misma, antes de que finalice el año 2014. Y si al momento de
entrar en vigencia la reforma constitucional de 2005, el afiliado no tenía 750 semanas cotizadas al
sistema, la posibilidad de pensionarse con el régimen de transición sólo va hasta julio de 2010.
Finalmente vale la pena anotar que la edad de pensión para los beneficiarios del régimen de transición
es la consagrada en el régimen pensional anterior a la ley 100 de 1993, así: para los trabajadores del
sector privado 60 años de edad, para los servidores públicos 55 años. Y para las servidoras públicas que
al momento de entrar en vigencia la ley 33 de 1985 tenían 15 o más años de servicios: 50 años.
Finalmente, quienes antes de la ley 100 habían cotizado como servidores públicos y como trabajadores
privados pueden acumular tiempos y pensionarse con la ley 71 de 1988 (pensión por aportes) con 20
años de servicios”.
Como lo indica su nombre, es un régimen de protección al afiliado por el cambio normativo del sistema
de pensiones colombiano originado con la ley 100. La protección se da para aquellas personas que han
consolidado un derecho en la etapa de cotización de su pensión, no obstante que el mismo no haya sido
declarado; para ello, el legislador establece los criterios o requisitos que debe cumplir. En este caso, el
afiliado será beneficiario del mencionado régimen si:
El Régimen de Transición de la Ley 100 de 1993 se consagró en favor de quienes al 1º de abril de 1994
cumplan con alguno de los siguientes requisitos:
Gracias al Régimen de Transición, las personas que cumplan con los requisitos legales pueden
pensionarse conforme al régimen anterior al que se encontraban afiliados antes de la vigencia de la Ley
100 de 1993.
Es importante resaltar que la aplicación del Régimen de Transición expiró en 2010, salvo para aquellas
personas que al 22 de julio de 2005 tuvieran 750 semanas cotizadas. Para ellas, se conservarán las
condiciones de transición hasta el año 2014
Así las cosas, para que una persona pueda beneficiarse del Régimen de Transición, debe:
La Ley determinó la no aplicación del Régimen de Transición a quienes siendo beneficiarios del mismo
se trasladaron al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad; por tanto, se les aplicarían todas las
normas propias de dicho régimen . Es decir, en el Régimen de Ahorro individual con Solidaridad no hay
reconocimiento de pensiones con Régimen de Transición. La Corte Constitucional determinó la
protección de aquellas personas que estuvieran en el Régimen de Transición por tener 15 años de
servicios o aportes al 1 de abril de 1994; para ellos permitió el retorno del Régimen de Ahorro Individual
al Régimen de Prima Media para que se pensione en aplicación del Régimen de Transición. Para este
caso estableció como requisitos:
a) Que traslade al ISS (hoy Colpensiones) todos los aportes pensionales (ahorro) que haya acumulado
en su cuenta de ahorro individual.
b) Que el ahorro efectuado en el Régimen de Ahorro Individual, incluidos sus rendimientos y el valor
correspondiente del Fondo de Garantía de Pensión Mínima del referido régimen, no sea inferior al monto
total que habría obtenido en caso que hubiere permanecido en el Régimen de Prima Media.
Las normas establecen un término mínimo de 5 años de permanencia cuando se selecciona un régimen.
Asimismo, se contempla un periodo de diez (10) años o más como término para cumplir la edad para
tener derecho a la pensión de vejez y después del cual no es posible hacer cambio de régimen. Solo
podrán trasladarse del Régimen de Ahorro Individual al Régimen de Prima Media, cuando falten 10 años
o más para cumplir la edad de pensión, a aquellos que por efectos de recuperar el Régimen de
Transición pueden retornar al Régimen de Prima Media.
Aunque ese día finalice el Régimen de Transición, vale la pena aclarar que quienes hayan cumplido sus
requisitos (edad y semanas) antes del 31 de diciembre de 2014 no perderán este derecho, aun cuando
radiquen la solicitud de su prestación después de esta fecha.
La Ley 100, que modifica el Sistema General de Pensiones, dispuso que las personas afiliadas al
Régimen de Prima Media (RPM) podrían ser beneficiarias de la transición cumpliendo los siguientes
requisitos al momento de entrar su vigencia el primero de Abril de 1994: Si se es mujer, 35 años o más o
si se es hombre, 40 años o más, o en cualquiera de los dos casos 15 años o mas de servicio y/o
cotizados.
Para quienes hayan laborado en el sector privado o como independientes, o quienes se desempeñaron
como servidores público en entidades del nivel nacional, la fecha a tener en cuenta al momento de hacer
el estudio pensional es el primero de abril de 1994. Mientras que para los servidores públicos del nivel
territorial, es decir, empleados de las alcaldías, concejos, y personerías, entre otros, la ley fijó como
fecha a más tardar el 30 de junio de 1995.
Después de cumplidos estos requisitos es importante validar también los establecidos en el Acto
Legislativo 01 de 2005, que señaló que la vigencia del Régimen de Transición sería hasta el 31 de julio
de 2010, es decir, hasta esta fecha tendrían las personas beneficiarias de este Régimen para cumplir los
requisitos de pensión (EDAD y SEMANAS); y sólo seguiría hasta el 31 de diciembre de 2014 para
aquellas personas que al 25 julio de 2005 acreditaran 750 semanas cotizadas.
Bajo este beneficio y dependiendo de la historia laboral de cada persona, muchos trabajadores
colombianos se han pensionado con menos de mil semanas cotizadas, con edades promedio entre 55 y
60 años (hombres y mujeres) y en algunos casos con 90% del promedio de los salarios como monto de
pensión.
Los candidatos a Régimen de Transición deben tener en cuenta las siguientes normas que, según su
caso, podrían aplicarse:
* Decreto 758 de 1990, Aportes como trabajador privado o independiente: Aquí se requieren como edad
mínima 55 años de edad, si se es mujer, o sesenta años de edad, si se es hombre, y 500 semanas de
cotización pagadas durante los últimos 20 años anteriores al cumplimiento de las edades mínimas, o
haber acreditado mil semanas de cotización, en cualquier tiempo. En este caso el monto de la pensión
es del 45 % del promedio salarial de los 10 años efectivamente cotizados o promedio de toda la vida
laboral si tiene mas de 1.250 semanas cotizadas. Este promedio puede aumentar 3% por cada cincuenta
50 semanas adicionales hasta llegar al 90%.
* Ley 71 de 1988 considerada de carácter mixto: Permite el cómputo de cotizaciones al ISS por trabajo
en el sector privado o público y cotizaciones en cajas por parte de entidades públicas. Es decir, los
empleados oficiales y trabajadores que acrediten 20 años de aportes sufragados en cualquier tiempo y
acumulados en una o varias de las entidades de previsión social que hagan sus veces, del orden
nacional, departamental, municipal, intendencial, comisarial o distrital y en el Instituto de los Seguros
Sociales, tendrán derecho a una pensión de jubilación siempre que cumplan 60 años de edad o más si
es hombre o 55 años o más si es mujer.
* Ley 33 de 1985, o Régimen del Sector Público: Aplica a empleado que sirvieron por 20 años continuos
o discontinuos al sector oficial y completaron 55 años. En este caso, el trabajador tendrá derecho a una
pensión mensual equivalente al 75% del salario promedio que sirvió de base para los aportes.
REGIMENES PENSIONALES
En el país, las pensiones funcionan bajo dos regímenes con distintas condiciones y beneficios. A
continuación, la primera entrega para entender sus diferencias.
El ahorro pensional es una obligación para todos los trabajadores. Por ley, todo trabajador debe hacer
un aporte a pensiones del 16% sobre su salario mensual y deberá realizar un aporte adicional al
fondo de solidaridad pensional, dependiente de su nivel de ingresos. De ese aporte, 12% lo proporciona
el empleador y 4% el empleado. En caso de que sea un trabajador independiente, debe asumir el valor
total del aporte.
A partir de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993, los colombianos tienen libertad para escoger en
que régimen desean hacer ese ahorro. Existen dos sistemas: el Régimen de Ahorro Individual
(RAIS), que es privado y en el que las pensiones son manejadas por las Administradoras de Fondos
de Pensión (AFP), y el Régimen de Prima Media (RPM), que es público y será administrado por
Colpensiones, entidad que reemplazará al Instituto de Seguros Sociales (ISS).
En los dos regímenes, la cotización no puede ser inferior a un salario mínimo, ni superior a 25, salvo
algunas excepciones. Sólo se puede hacer traslado entre regímenes cada cinco años, y hasta antes
de que resten diez años para la edad de pensión en el Régimen de Prima Media, excepto en el caso de
las personas que conservan el Régimen de Transición Pensional, acorde con los requisitos previstos en
la ley.
En el régimen público, los aportes de la persona se manejan en un fondo común, junto con los
ahorros de todos los demás afiliados. En este régimen, usted no puede participar en la administración de
sus aportes, ni tomar decisiones sobre el manejo del mismo.
Además, en el Régimen de Prima Media no se pueden hacer aportes adicionales para aumentar la
mesada pensional; si el afiliado cotiza más semanas del tope máximo previsto para la liquidación de la
pensión, éstasno le serán tenidas en cuenta en el momento de que se le reconozca la pensión.
La mesada pensional del RPM al principio se liquida con base en los salarios sobre los cuales se cotizó
durante los últimos 10 años trabajados. Bajo este modelo, las personas sólo pueden obtener su
pensión al cumplir con la edad establecida por el Gobierno, y al lograr un cierto número de semanas
cotizadas.
Si el afiliado no alcanza a reunir los requisitos para tener derecho a la pensión, él o sus beneficiarios
tendrán derecho a la indemnización sustitutiva de saldos. Si no existen beneficiarios o se extingue el
derecho de los mismos a recibir la pensión, no hay posibilidad alguna de recibir el saldo ahorrado.
Si el afiliado tiene la capacidad de pensionarse con el máximo establecido por la ley, y además le sobra
capital, la AFP le devolverá ese monto sobrante para que el trabajador disponga de él con total
libertad.
En caso de que no alcance a cumplir los requisitos para obtener su pensión, la AFP, que es vigilada por
la Superintendencia Financiera de Colombia, le devolverá sus aportes junto con el valor del bono
pensional, en caso de que haya.
El régimen pensional que usted elija, será determinante en la manera en que usted planee su futuro.
Siga mes a mes nuestras guías para entender mejor el sistema pensional en Colombia y conozca
las ventajas que le ofrece el Régimen de Ahorro Individual para sus perspectivas de pensión.
REGIMEN PRIMA MEDIA: Víctor tiene 22 años y recién empieza a trabajar. En la empresa le
preguntaron dónde quería hacer sus aportes a pensión. Como no sabe muy bien la diferencia entre los
dos regímenes, dijo que en e Régimen de Prima Media (RPM. Lo que él desconoce es que en el RPM
sus aportes van a un fondo común, junto con los ahorros de todos los demás afiliados; además, no le
permite participar en la administración de sus aportes, ni tomar decisiones sobre el manejo de los
mismos.
REGIMEN PRIMA MEDIA: Camilo, de 50 años, lleva cotizando a pensión durante 15 años. Sin embargo
ya no desea seguir cotizando y quiere pensionarse. En el RPM no puede hacerlo porque aún no cuenta
ni con las semanas mínimas requeridas, 1.225 semanas, ni con la edad mínima para jubilarse, 62 años.
3. Beneficiarios
REGIMEN PRIMA MEDIA: Margarita tiene dos hijos de 28 y 30 años, que no son inválidos, y ella no
tiene ninguna otra persona que pueda heredar sus ahorros. Infortunadamente, Margarita fallece antes de
lograr su pensión. En el RPM, dado que sus ahorros están en un fondo común y Margarita no cuenta con
los beneficiarios que accedan a la pensión de sobrevivientes, sus recursos quedan en ese fondo, ya
que se aplica el principio de solidaridad.
REGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL CON SOLIDARIDAD: En el RAIS, debido a que los aportes
pertenecen a la cuenta de la cual ella es el única titular, los hijos sí pueden contar con la Devolución
de Saldos de la cuenta de Margarita. Esto es posible debido a que cuando los hijos no cumplen con los
requisitos para acceder a la pensión de sobrevivientes, pueden tener acceso al dinero en calidad de
herederos, recibiendo los aportes más los rendimientos.
REGIMEN PRIMA MEDIA: Claudia trabajó durante 40 años en una compañía financiera. El próximo mes
cumplirá 62 años y está emocionada porque pronto se pensionará. En el RPM, ella sólo tiene una única
modalidad de pensión. En elRAIS podrá elegir entre siete modalidades de pensión: Renta Vitalicia
Inmediata, Retiro Programado, Retiro Programado con Renta Vitalicia Diferida, Renta Temporal Variable
con Renta Vitalicia Diferida, Renta Temporal Variable con Renta Vitalicia Inmediata, Retiro Programado
sin negociación de Bono Pensional y Renta Temporal Cierta con Renta Vitalicia de Diferimiento Cierto
(modalidad a cargo de las aseguradoras).
REGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL CON SOLIDARIDAD: Ella se pregunta cuánto dinero tendrá para
gozar en su retiro. En el RPM, sus ahorros tendrán un tope máximo: 25 salarios mínimos mensuales
legales vigentes. En el RAIS, no hay valor límite, ya que la pensión dependerá de su ahorro y de los
rendimientos obtenidos a través del tiempo.
5. Monto de Pensión
Mario acaba de jubilarse y ya va a empezar a disfrutar de su retiro con el capital que ahorró durante su
vida laboral. En el RPM, durante las primeras mil semanas de su pensión obtendrá como monto un 65%
sobre el Ingreso Base de Liquidación. En contraste, si tuviera sus aportes en Colfondos, el monto de
su pensión dependería del capital ahorrado en su cuenta de ahorro individual, en donde ha podido
ingresar aportes obligatorios y aportes voluntarios, y en la que ha podido aumentar la suma por cuenta
de la rentabilidad generada en el fondo.
Artículo 279. Excepciones. El Sistema Integral de Seguridad Social contenido en la presente ley no se
aplica a los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, ni al personal regido por el
Decreto-ley 1214 de 1990, con excepción de aquel que se vincule a partir de la vigencia de la presente
ley, ni a los miembros no remunerados de las Corporaciones Públicas.
Así mismo, se exceptúa a los afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio,
creado por la Ley 91 de 1989, cuyas prestaciones a cargo serán compatibles con pensiones o cualquier
clase de remuneración. Este Fondo será responsable de la expedición y pago de bonos pensionales en
favor de educadores que se retiren del servicio, de conformidad con la reglamentación que para el efecto
se expida.
Se exceptúan también, los trabajadores de las empresas que al empezar a regir la presente ley, estén en
concordato preventivo y obligatorio en el cual se hayan pactado sistemas o procedimientos especiales de
protección de las pensiones, y mientras dure el respectivo concordato.
Regímenes exceptuados
Maestros: tienen opción de recibir salario y pensión al mismo tiempo. Tienen una jornada laboral de 4
horas, entonces alcanzan a tener dos y tres pensiones al tiempo. Tienen una cotización muy baja: 5%
para salud y pensiones, de los cuales 1 punto va para pensiones. La Nación cotiza 3 puntos.
Militares: cotizan sobre el sueldo básico y reciben pensión sobre todos los haberes (todas las primas).
La pensión está atada al salario de los militares activos. Esto tiene sentido mientras están en la reserva,
pero no después de los 65 años.
Regímenes especiales
Régimen Especial de Empleados Públicos (Ley 33 de 1985): sus condiciones son 55 años para mujeres
y hombres, 20 años de servicio y 75% de reemplazo.
Las Superintendencias: un régimen especial de empleados públicos con condiciones muy generosas.
Universidades Públicas: por ejemplo, la Universidad Distrital, la Universidad del Valle y del Atlántico.
Telecom e Inravisión tienen una modalidad de pensión con 25 años de servicio y cualquier edad.
Telecom tiene un pasivo actuarial por este concepto de $4,5 billones.
El Banco de la República otorga pensiones a las mujeres con 27 años de servicio, a los hombres con 30
años de servicio y cualquier edad. Obtienen 100% de pensión sin tope.
El componente extralegal de las pensiones de las empresas de servicios públicos hace que aumenten
las tarifas en un promedio de 7%. Por ejemplo, en la Empresa de Acueducto de Bogotá, debido a todas
las primas que se incluyen para el cálculo de la pensión, esta resulta ser más del doble del sueldo.
PENSION DE VEJEZ
Según el artículo 33 de la Ley 100 de 1993, modificado por el artículo 9° de la Ley 797 de 2003 para
acceder a una pensión de vejez en el RÉGIMEN DE PRIMA MEDIA CON PRESTACIÓN DEFINIDA ,
que rige al Seguro Social, los afiliados deberán cumplir los siguientes requisitos:
Haber cumplido 55 años de edad si es mujer y 60 años si es hombre, sin embargo a partir del
primero de enero de 2014 la edad se incrementará a 57 años para las mujeres y 62 para los
hombres.
Haber cotizado un mínimo de semanas, así: 1.200 en 2011, 1.225 en 2012, 1.250 en 2013, 1.275
en 2014 y 1.300 a partir de 2015.
Parágrafo 1°. Para efectos del cómputo de las semanas a que se refiere el presente artículo, se
tendrá en cuenta:
a) El número de semanas cotizadas en cualquiera de los dos regímenes del sistema general de
pensiones;
b) El tiempo de servicio como servidores públicos remunerados, incluyendo los tiempos servidos
en regímenes exceptuados;
c) El tiempo de servicio como trabajadores vinculados con empleadores que antes de la vigencia
de la Ley 100 de 1993 tenían a su cargo el reconocimiento y pago de la pensión, siempre y
cuando la vinculación laboral se encontrara vigente o se haya iniciado con posterioridad a la
vigencia de la Ley 100 de 1993.
d) El tiempo de servicios como trabajadores vinculados con aquellos empleadores que por
omisión no hubieren afiliado al trabajador.
e) El número de semanas cotizadas a cajas previsionales del sector privado que antes de la Ley
100 de 1993 tuviesen a su cargo el reconocimiento y pago de la pensión.
En los casos previstos en los literales b), c), d) y e), el cómputo será procedente siempre y
cuando el empleador o la caja, según el caso, trasladen, con base en el cálculo actuarial, la
suma correspondiente del trabajador que se afilie, a satisfacción de la entidad administradora, el
cual estará representado por un bono o título pensional.
Los fondos encargados reconocerán la pensión en un tiempo no superior a cuatro (4) meses
después de radicada la solicitud por el peticionario, con la correspondiente documentación que
acredite su derecho. Los Fondos no podrán aducir que las diferentes cajas no les han expedido
el bono pensional o la cuota parte.
Parágrafo 2°. Para los efectos de las disposiciones contenidas en la presente ley, se entiende por
semana cotizada el periodo de siete (7) días calendario. La facturación y el cobro de los aportes se
harán sobre el número de días cotizados en cada período.
Parágrafo 3°. Se considera justa causa para dar por terminado el contrato de trabajo o la
relaciónlegal o reglamentaria, que el trabajador del sector privado o servidor público cumpla con los
requisitos establecidos en este artículo para tener derecho a la pensión. El empleador podrá dar
porterminado el contrato de trabajo o la relación legal o reglamentaria, cuando sea reconocida o
notificada la pensión por parte de las administradoras del sistema general de pensiones.
Transcurridos treinta (30) días después de que el trabajador o servidor público cumpla con los
requisitos establecidos en este artículo para tener derecho a la pensión, si este no la solicita, el
empleador podrá solicitar el reconocimiento de la misma en nombre de aquel.
Lo dispuesto en este artículo rige para todos los trabajadores o servidores públicos afiliados al
sistema general de pensiones.
Parágrafo 4°. Se exceptúan de los requisitos establecidos en los numerales 1 y 2 del presente
artículo, las personas que padezcan una deficiencia física, síquica o sensorial del 50% o más, que
cumplan 55 años de edad y que hayan cotizado en forma continua o discontinua 1000 o más
semanas al régimen de seguridad social establecido en la Ley 100 de 1993.
La madre trabajadora cuyo hijo menor de 18 años padezca invalidez física o mental, debidamente
calificada y hasta tanto permanezca en este estado y continúe como dependiente de la madre,
tendrá derecho a recibir la pensión especial de vejez a cualquier edad, siempre que haya cotizado al
Sistema General de Pensiones cuando menos el mínimo de semanas exigido en el régimen de prima
media para acceder a la pensión de vejez. Este beneficio se suspenderá si la trabajadora se
reincorpora a la fuerza laboral. Si la madre ha fallecido y el padre tiene la patria potestad del menor
inválido, podrá pensionarse con los requisitos y en las condiciones establecidas en este artículo.
(Texto tachado declarado Inexequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-227 de
2004)
Según el artículo 64 de la Ley 100 de 1993, los afiliados al RÉGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL CON
SOLIDARIDAD, que rige a los fondos de pensiones, pueden acceder a la pensión de vejez al cumplir los
siguientes requisitos:
1. Tener en su cuenta de ahorro individual un capital que les permita obtener una pensión mensual
superior al 110% del salario mínimo legal mensual vigente a la fecha de expedición de la Ley 100 de
1993, reajustado anualmente según la variación porcentual del Índice de Precios al Consumidor (IPC)
certificado por el DANE. Para el cálculo del monto de la pensión se tienen en cuenta los rendimientos
generados por la AFP y el valor del bono pensional, cuando hubiere éste.
2. A cualquier edad.
Los menores de 20 años de edad sólo deben acreditar que han cotizado 26 semanas en el último año
inmediatamente anterior al hecho causante de su invalidez o su declaratoria.
La pensión de invalidez de origen profesional es todo lo contrario, es decir, es la que es causada única y
exclusivamente por accidente de trabajo o una enfermedad profesional. Esta es concedida y pagada por
la ARL a la que la persona este afiliada.
Para la pensión de invalidez de origen común son exigidos los siguientes requisitos:
1. Contar con un porcentaje de pérdida de capacidad laboral superior al 50% calificado por el
fondo de pensiones (Colpensiones, Porvenir, Horizonte, Colfondos, Protección) o por la junta
regional de calificación de invalidez como segunda instancia de la apelación.
2. Haber cotizado como mínimo 50 semanas en los 3 últimos años anteriores a la fecha de
estructuración de la invalidez.
– Para calificaciones que sean iguales o superiores al 50% e inferiores del 66% de pérdida de
capacidad laboral, el porcentaje a aplicar será del 45% del IBC, el cual aumentará un 1.5% por cada 50
semanas superiores a las primeras 500.
Nota: La pensión de invalidez nunca podrá ser superior al 75% del ingreso base de liquidación.
PENSIÓN DE SOBREVIVIENTES
Esta pensión puede otorgarse a los beneficiarios del pensionado o del afiliado que fallezca habiendo
cotizado como mínimo 50 semanas dentro de los últimos tres años anteriores a la fecha de su muerte. Si
la persona que fallece ya estaba pensionada por vejez, el monto de la pensión será del 100% del monto
de lo que estaba recibiendo pero si el fallecido aún se encontraba aportando será el 45% del ingreso
base de cotización incrementando el 2% por cada 50 semanas adicionales a las 500 primeras, sin que
exceda del 75% del ingreso base de cotización.
2. Los hijos menores de 18 años, los hijos mayores de 18 años y hasta 25 años, incapacitados para
trabajar por razón de sus estudios y que, en el momento de la muerte del afiliado o pensionado
dependan económicamente de éste.
4. Los padres, si dependían económicamente del causante, cuando no haya hijos ni cónyuge.
Estas son las tres pensiones que establece el Sistemas General de Seguridad Social creado por la Ley
100 de 1993, que rige a partir del primero de abril de 1994 para todos los habitantes del territorio
colombiano excepto para las personas que cumplían los requisitos exigidos a esa fecha, para los
beneficiarios del régimen de transición y para las personas exceptuadas del Sistema: Policía Nacional,
Fuerzas Militares, Magisterio y Ecopetrol.
PENSION FAMILIAR
La pensión familiar es una prestación que se genera por la suma de esfuerzos de cotización o aportes de
cada uno de los cónyuges o compañeros permanentes en el Sistema General de Pensiones.
Requisitos
Declarar más de 5 años de relación como cónyuges o compañeros permanentes. (Acreditar a través del
registro civil de matrimonio -en el caso de los cónyuges- o declaración de unión marital de hecho ante
notario -en el caso de los compañeros permanentes- y adicionalmente declaración jurada extra proceso
rendida por terceros, donde conste la convivencia y el tiempo de la misma.)
• Para los afiliados al RPM (Colpensiones) estar afiliados al régimen subsidiado de Salud (SISBEN), en
los niveles I y II.
• Al momento de solicitar la pensión familiar deben estar afiliados en la misma administradora. En caso
de estar afiliados a distinto régimen o a distinta AFP, uno de los dos deberá solicitar su traslado a la
administradora de su cónyuge o compañero permanente.
• Cumplir con los requisitos para adquirir el derecho a la devolución de saldos (Administradoras
privadas) o indemnización sustitutiva (Colpensiones), siempre que esta no se haya pagado.
• En el Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad (RAIS) sumar entre los dos el capital necesario
para tener derecho a una pensión de vejez, o en su defecto cumplir con los requisitos para acceder a la
garantía de pensión mínima.
• En el Régimen de Prima Media con prestación definida (RPM), sumar el número de semanas mínimas
requeridas para la pensión de vejez (1.275 para 2014).
• Para los afiliados al RPM, a los 45 años, haber cotizado el 25% de las semanas requeridas para
acceder a una pensión por vejez, teniendo en cuenta el año del cumplimiento de esta edad así:
Si alguno de los dos CONYUGER FALLECE: El 100% de la pensión familiar se mantiene para el otro
cónyuge, salvo que existan hijos menores de edad o hasta los 25 años que dependan económicamente
en razón de sus estudios, o por invalidez, caso en el cual el 50% de la pensión familiar pasa a los hijos,
sin que cambie su naturaleza a pensión de sobrevivientes.
En caso de cualquier separación o divorcio entre los cónyuges o compañeros permanentes la Pensión
Familiar se extingue y el saldo que se disponga en la cuenta hará parte de la sociedad conyugal para
efectos de su reparto. En caso de que la Pensión Familiar se estuviese pagando bajo la modalidad de
Renta Vitalicia, esta se extinguirá y los ex cónyuges o ex compañeros permanentes tendrán derecho a
recibir mensualmente cada uno el 50% del monto de la pensión que percibían.
BONOS PENSIONALES
Los Bonos Pensionales constituyen recursos destinados a contribuir a la conformación del capital
necesario para financiar las pensiones de los afiliados del Sistema General de Pensiones colombiano
que está compuesto por dos Regímenes.
¿Qué son los bonos pensionales emitidos por la Nación o por una entidad pública?
Los Bonos Pensionales son títulos de deuda pública destinados a contribuir a la conformación del capital
necesario para financiar las pensiones de los afiliados del Sistema General de Pensiones colombiano
que está compuesto por dos Regímenes.
2) Bonos Tipo “B”: para quienes se trasladen al Régimen de Prima Media con Prestación Definida. Se
emiten a favor del ISS por cuenta de los empleados públicos que al entrar en vigencia el Sistema
General de Pensiones se trasladaron al Instituto de Seguros Sociales
3) Bonos Tipo “C”:se emite a favor del Fondo de Previsión del Congreso, por cuenta de los afiliados
que se trasladaron a dicho Fondo, al entrar en vigencia el Sistema General de Pensiones.
4) Bonos Tipo “E”: son los Bonos que recibe ECOPETROL por las personas que se hayan vinculado a
ECOPETROL con posterioridad al 31 de marzo de 1994.
3. Redención (Coincide con la fecha de la Resolución por la cual el ISS otorga la Pensión)
a) Con recursos 100% del Fondo Común del ISS. Para los trabajadores que durante toda su vida
laboral aportaron al ISS.
b) Con cuota parte pensional. Para aquellos trabajadores que pudiendo ser empleados públicos del
orden nacional o territorial se trasladaron al ISS antes del 1º de abril de 1994.
c) Con Bono pensional tipo B. Para aquellos trabajadores públicos del orden nacional o territorial que
se trasladaron al ISS después del 1º de abril de 1994.
d) Con Título pensional. Para aquellos trabajadores que después del 1º de abril de 1994, seleccionaron
el Régimen de Prima Media con Prestación Definida administrado por el ISS, y que el 23 de diciembre de
1993 estaban laboralmente activos en empresas privadas que tenían a cargo sus propias pensiones.
Esta última modalidad se puede combinar con cualquiera de las tres anteriores.
¿Cómo se llaman los Bonos que se emiten para financiar las pensiones de los afiliados al
ISS? Los Bonos que se emiten para financiar las pensiones del ISS se conocen como Bonos tipo B.
¿Quién solicita los Bonos B? El ISS es la única entidad que solicita los Bonos B al emisor.
Cuando una persona radica su solicitud de pensión en un CAP del ISS, el Instituto estudia la historia
laboral que aportó el solicitante y a partir de ella decide cómo se va a financiar la pensión. Si dicha
pensión se va a financiar con Bono Pensional, entonces el ISS le comunica al EMISOR. El emisor
calcula el Bono y le comunica a los eventuales contribuyentes.
Los Títulos Pensionales los emiten las empresas privadas que antes de la ley 100 de 1.993 tenían a
cargo sus propias pensiones.
El Título Pensional corresponde al cálculo de la reserva actuarial o cálculo actuarial que deberán
trasladar al Instituto de Seguros Sociales las empresas o empleadores del sector privado que, con
anterioridad a la vigencia del Sistema General de Pensiones, tenían a su cargo el reconocimiento y pago
de pensiones, en relación con sus trabajadores que seleccionen el Régimen de Prima Media con
Prestación Definida y cuyo contrato de trabajo estuviere vigente al 23 de diciembre de 1993 o se hubiere
iniciado con posterioridad a dicha fecha.
Si esta persona se devuelve al ISS, la AFP endosa nuevamente el Título y se lo retorna al Instituto.
El Bono Pensional será emitido por una sola entidad, pero a su pago están obligadas, además del propio
emisor, otras entidades en función de la cuota parte que les corresponda del bono pensional.
La cuota parte de Bono B corresponde al tiempo cotizado o servido en cada entidad entidad pública,
dividido por el tiempo total de cotizaciones y servicios reconocidos para el cálculo del Bono Pensional o
tenidos en cuenta para otorgar la pensión.
Las entidades pagadoras de pensiones a las cuales estuvo afiliado el beneficiario del Bono Pensional,
tienen la obligación de pagar su cuota parte o cupón directamente al ISS cuando éste les envíe la
Resolución por la cual otorgó la pensión.
Cuando una entidad pública recibe la información por parte del emisor entonces , si está de acuerdo con
la liquidación del Bono y con la historia laboral con la cual fue calculado, reconoce su cuota parte en el
Bono. Si no está de acuerdo puede objetar su participación. Copia del acto administrativo de
reconocimiento de la cuota parte se lo envía al emisor . Otra copia la envía a la Coordinación de Bonos
Pensionales del ISS, y una tercera copia a la Regional del ISS que va a reconocer la pensión.
¿En qué momento el ISS puede pensionar a una persona cuya pensión se financia con Bono
Pensional?
Cuando el ISS tenga en su poder, como mínimo, la resolución de emisión del Cupón Principal y las
resoluciones de reconocimiento de todos los cupones del Bono, entonces puede proceder a otorgar la
pensión. De lo contrario, puede pensionar únicamente con los tiempos del ISS si estos tiempos le dan
derecho a pensión.
¿En qué momento se da la redención normal de los bonos pensionales tipo “B”?
Para el caso de los bonos tipo B, en la fecha en que el trabajador se pensione efectivamente por vejez.
Se entiende por fecha de pensión efectiva cuando el ISS le notifica el acto administrativo o resolución
que le reconoce el derecho al beneficiario.
¿En qué momento se da la redención anticipada de los bonos pensionales tipo “B”?
En la fecha cuando el trabajador se pensione efectivamente por invalidez. En caso de que el afiliado
haya fallecido, la fecha en que el ISS otorgue la pensión de sobrevivencia. Se entiende por fecha de
pensión efectiva cuando se le notifica el acto administrativo o resolución que le reconoce el derecho al
beneficiario.
1) Las personas que habiendo cumplido la edad para obtener la pensión de vejez, no hayan cotizado el
mínimo de semanas exigidas.
2) Las personas que simultáneamente con la condición anterior, declaren su imposibilidad de continuar
cotizando a pensiones.
Si se cumplen estas dos condiciones las personas tienen derecho a recibir en sustitución, una
Indemnización equivalente a un salario base de liquidación promedio semanal multiplicado por el número
de semanas cotizadas; al resultado así obtenido se le aplica el promedio ponderado de los porcentajes
sobre los cuales haya cotizado el afiliado
Así pues, cada Administradora del Régimen de Prima Media con Prestación Definida a la que haya
cotizado el trabajador, deberá efectuar el reconocimiento de la indemnización sustitutiva, respecto al
tiempo cotizado.
Así mismo, las entidades territoriales (Municipios o Departamentos) que hayan sustituido instituciones
previsionales liquidadas después de entrar en vigencia la Ley 100 de 1993, son las responsables de
reconocer la indemnización sustitutiva de los trabajadores durante el tiempo que hubieren cotizado a
ellas.
¿Cuál es la condición esencial para que la Administradora del Régimen de Prima Media reconozca
la Indemnización Sustitutiva?
1. Cada Administradora del Régimen de Prima Media con Prestación Definida deberá reconocer
exclusivamente el tiempo de las semanas cotizadas. Si no hubo cotizaciones no hay indemnización
sustitutiva por dichas semanas, pues no se puede “devolver” lo que no se cotizó.
2. La indemnización sustitutiva incluye la totalidad de las semanas cotizadas, aún las anteriores a la ley
100 de 1993, con el fin de determinar el monto de la indemnización sustitutiva.
¿Hay lugar a Bono Pensional Tipo “B” para quienes tengan derecho a Indemnización Sustitutiva?
En el caso de la Indemnización Sustitutiva, no hay lugar al Bono Pensional Tipo “B”. Cada
Administradora de Prima Media a la que haya cotizado el trabajador, deberá efectuar el reconocimiento
de su indemnización sustitutiva.
Si la persona está afiliada al Fondo del Congreso, se trata de bonos Tipo “C” y tienen como destino el
fondo común administrado por el Fondo del Congreso.
.
¿Hay lugar a bono pensional tipo “B” para las personas afiliadas a Cajanal?
Si la persona está afiliada a Cajanal, no existe bono pensional, pues Cajanal no puede recibir bonos
pensionales, sino cuotas partes pensionales.
¿Cuáles son las características de los Bonos Pensionales Tipo “A” en el Régimen de Ahorro
Individual con Solidaridad?
·Se expresan en pesos (moneda legal colombiana).
·Se expiden a nombre de cada afiliado.
·Sólo son negociables cuando el afiliado haya optado por una pensión anticipada.
·Devengan una tasa de interés equivalente al IPC + 3% ó 4% dependiendo de si el traslado al Régimen
de Ahorro Individual ocurrió después del 31 de diciembre de 1994: IPC + 3%, ó si ocurrió antes del 1º
de enero de 1999: IPC + 4%.
· Se pueden redimir anticipadamente por invalidez, muerte de los afiliados o porque hayan cumplido 62
años hombres o 57 años mujeres y no hayan cumplido el tiempo de cotización necesario para la garantía
de pensión mínima, ni tengan el capital suficiente para obtener una pensión mínima del 110% de
un salario mínimo. Además, deben demostrar que no están laborando y que no tienen otros ingresos.
Modalidad 2: bonos expedidos en favor de los trabajadores cuya primera vinculación laboral válida para
bono pensional se inició antes del 1 de julio de 1992.
¿Qué requisitos deben tener los ciudadanos para obtener el derecho al Bono Pensional Tipo “A” cuando
se trasladan al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad?
Tienen derecho a bono pensional los afiliados que con anterioridad a su traslado al régimen de ahorro
individual con solidaridad cumplan alguno de los siguientes requisitos:
- Que hubiesen efectuado cotizaciones al Instituto de Seguros Sociales, o a las cajas o fondos de
previsión del sector público, por un total superior a 150 semanas.
- Y/o que hubiesen estado vinculados al Estado o a sus entidades descentralizadas como servidores
públicos con o sin cotizaciones para pensiones. Si hubo cotizaciones, el total de cotizaciones de toda su
vida laboral antes del traslado o selección de régimen debe sumar 150 semanas
- Y/o que a 23 de diciembre de 1.993 estén vinculados mediante contrato de trabajo con empresas que
tenían a su cargo el reconocimiento y pago de las pensiones.
- Y/o que hubiesen estado afiliados a cajas de previsión del sector privado que tuvieren a su cargo
exclusivo el reconocimiento y pago de pensiones.
- Si una persona tuvo tiempos cotizados y tiempos laborados sin cotizaciones y el total de los tiempos
cotizados no suma 150 semanas, tiene derecho a bono pensional únicamente sobre los tiempos no
cotizados.
Tampoco tienen derecho a Bono Pensional quienes durante su vida laboral antes del traslado o
selección de régimen siempre cotizaron y dichas cotizaciones no llegan a 150 semanas.
1.- En el país existen más de 1.100 emisores potenciales de Bonos Pensionales. Casi todos los
municipios y departamentos son potenciales emisores de Bonos A.
2.- La Nación por medio de la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédito
Público (OBP) es emisora de Bonos Pensionales tipo A.
3.- El Instituto de Seguros Sociales (ISS) es una empresa industrial y comercial del Estado, vinculada
al Ministerio de la Protección Social. Principal administrador del Régimen de Prima Media con Prestación
Definida y tiene la responsabilidad de entregar a la OBP del Ministerio de Hacienda el archivo laboral
masivo referente a sus afiliados. El ISS es Emisor de bonos pensionales tipo “A” Modalidad 1 y es el
emisor de todos los Bonos A modalidad 1 de personas que empezaron su vida laboral a partir del 1° de
abril de 1.994
4.- Las Administradoras de Fondos de Pensiones (AFP) son las sociedades que administran los
fondos privados de pensiones. Administran el Régimen de Ahorro Individual ofreciendo a sus afiliados
una cuenta individual de ahorro para construir la pensión y la gestión integral ante todos los involucrados
para lograr la emisión de los Bonos Pensionales. Asesoran al afiliado en todo lo relacionado con el Bono
Pensional. Se encargan de coordinar todos los trámites para la emisión de los Bonos pensionales de sus
afiliados
3.- Los empleadores privados o empresas privadas que tenían a cargo sus propias pensiones y donde
el beneficiario estaba laborando el 23 de diciembre de 1.993, deben certificar el tiempo de servicio y el
salario de acuerdo con lo señalado en el Código Sustantivo del trabajo.
4.- Los empleadores públicos deben certificar el tiempo de servicio de acuerdo con los factores
salariales fijados en el Decreto 1158 de 1994.
5.- El afiliado es el beneficiario del proceso de emisión de su Bono Pensional. Tiene en su AFP el
interlocutor primordial para tramitar su Bono Pensional.
En el proceso de emisión del Bono Pensional el afiliado juega un rol determinante, pues es la única
persona que conoce la información de la Historia Laboral, con la cual es posible comenzar los trámites
para aprobar la liquidación provisional y la emisión del Bono Pensional.
Las AFP’s que actualmente existen en Colombia son: Colfondos, Horizonte, Porvenir, Protección,
Santander y Skandia.
Las administradoras deben adelantar, por cuenta del afiliado pero sin ningún costo para éste, las
acciones y procesos de solicitud de bonos pensionales y de pago de los mismos cuando se cumplan los
requisitos establecidos para su redención.
Las administradoras están obligadas a verificar las certificaciones que expidan las entidades
empleadoras o cajas, de tal manera que cuando sean recibidas por el emisor del bono pensional, solo
sea necesario proceder a la liquidación provisional del bono y a la solicitud de reconocimiento de las
cuotas partes de bono pensional.
¿Cómo debe proceder la administradora del Régimen de Ahorro Individual cuando vaya a solicitar
Liquidación Provisional de un bono pensional Tipo “A”?
El afiliado le pide a su AFP que solicite al emisor la liquidación provisional del bono.
La Administradora de Fondos de Pensiones, AFP, debe establecer, dentro de los treinta (30) días
hábiles siguientes a la solicitud, la historia laboral del afiliado con base en la información que le haya sido
suministrada por el afiliado y el archivo laboral masivo certificado por el ISS.
Dentro del mismo plazo, la AFP solicitará a quienes hayan sido empleadores públicos del afiliado, o a las
cajas, fondos o entidades de previsión social a las que éste haya cotizado, que confirmen, modifiquen o
nieguen toda la información laboral que pueda incidir en el valor del bono.
¿Cómo debe proceder el empleador, caja, fondo o entidad que certifique la información laboral
del afiliado cuando reciba el requerimiento de la AFP?
El empleador, caja, fondo o entidad que deba dar certificación, requerido por una administradora para
que confirme información laboral que se le envíe, deberá responder en un plazo máximo de treinta (30)
días hábiles contados a partir de la fecha en que reciba el requerimiento, los cuales serán prorrogados
por el mismo término por la administradora, cuando haya una solicitud debidamente justificada.
Si la requerida para suministrar la información es una entidad pública, tiene un plazo de 15 días para
reportarla, después del recibo de la solicitud. Si se trata de servidores públicos, el incumplimiento de este
plazo será sancionado disciplinariamente de acuerdo con la ley.
¿Qué hace la AFP con la información reportada certificada y confirmada por el empleador, caja,
fondo o entidad que informa sobre la historia laboral del afiliado?
La AFP solicita al Emisor la liquidación provisional del bono pensional tipo “A”.
¿Qué significa que la historia laboral de un afiliado a una AFP esté certificada?
Se considera como certificada la información que la entidad administradora reporte, con base en los
documentos que la acrediten debidamente: para los empleadores privados que afiliaron a sus
trabajadores al ISS, la historia laboral certificada es el archivo laboral masivo del ISS; para los
empleadores públicos, debe haber una certificación laboral expedida por el empleador.
¿Cuál es el archivo laboral masivo válido para la emisión de bonos pensionales tipo “A” a cargo
de la Nación?
El único archivo laboral masivo válido para la emisión de bonos pensionales a cargo de la Nación será el
entregado por el Instituto de Seguros Sociales, ISS, a la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de
Hacienda y Crédito Público debidamente certificado por el representante legal del Instituto.
¿Después de que la AFP solicite la liquidación provisional de un bono pensional tipo “A” cuánto
tiempo tiene el Emisor para efectuar la emisión?
El emisor produce la liquidación provisional del bono pensional tipo “A” y la comunica a la
administradora, a más tardar noventa (90) días después de la fecha en que, recibida la primera solicitud,
haya confirmado o no objetado por el empleador y las entidades contribuyentes en el bono pensional o
cuotapartistas, la información laboral certificada.
Cuando la AFP solicita la emisión del bono el emisor tiene tres (3) meses para emitir, contados a partir
del día en que el ISS haya certificado la historia y/o haya reconocido su cuota parte y los otros
contribuyentes diferentes al ISS hayan confirmado o no objetado la historia laboral.
¿Qué procedimiento debe realizar la AFP cuando recibe la liquidación provisional del bono
pensional tipo “A” comunicada por el Emisor?
La AFP comunica al beneficiario del bono o afiliado la liquidación provisional, con la información laboral
sobre la cual ésta se basó, a más tardar dentro de los cuatro (4) meses siguientes a la fecha en que la
Administradora reciba la liquidación.
A partir de la primera liquidación provisional, el Emisor atenderá cualquier solicitud de reliquidación que
le sea presentada con base en hechos nuevos que le hayan sido confirmados directamente por el
empleador o por el contribuyente o que le sean certificados por los mismos y no sean objetados.
En ningún caso la liquidación provisional constituye una situación jurídica concreta que obligue al Emisor
a reconocer su responsabilidad en el bono.
¿Cuál es el plazo para la emisión y redención anticipada de bonos pensionales tipo “A” de
afiliados fallecidos o declarados inválidos?
Cuando se deban emitir y redimir bonos de personas que hayan fallecido o hayan sido declaradas
inválidas, los términos previstos de tres (3) meses siguientes a la fecha en que la información laboral sea
confirmada o haya sido certificada y no objetada, se reducen a la mitad.
¿Bajo qué circunstancias se entregan (EXPIDEN) los Bonos Pensionales Tipo “A” emitidos al
depósito centralizado de valores?
La entrega de Bonos Pensionales tipo “A”o cuotas partes de bonos pensionales a los Depósitos
Centralizados de Valores se da, cuando se opta por la expedición desmaterializada, en los siguientes
casos:
1. Por redención normal de un bono pensional tipo A emitido, la entrega se efectuará dentro de los
tres (3) meses anteriores a la fecha de redención.
2. Por redención anticipada de un bono pensional tipo A emitido, la entrega se efectuará dentro del
mes siguiente a la solicitud de redención por parte de la administradora.
3. Cuando un afiliado al RAIS solicita la pensión anticipada debe negociar su Bono Pensional, para
completar el capital necesario para obtener la pensión. Para que un Bono o cupón de Bono pensional se
pueda negociar debe ser EXPEDIDO previamente. Como la Nación siempre EXPIDE de manera
desmaterializada, entonces si una persona va a negociar un bono o cupón a cargo de la Nación, solicita
por intermedio de su AFP la entrega a un Depósito Central de Valores. En este caso el emisor entregará
el bono al Depósito Centralizado de Valores dentro del mes siguiente a la solicitud. A partir de la entrega,
el costo de administración y custodia desmaterializada del bono pensional estará a cargo de la
Administradora que solicitó su expedición.
4. Por redención anticipada de un bono pensional tipo A no emitido, la entrega se efectuará dentro
de los cuarenta y cinco (45) días siguientes a la solicitud de emisión y redención por parte de la
Administradora. El plazo establecido comenzará a contarse a partir del momento en que la información
sea recibida por el emisor del bono pensional en forma completa.
Se recuerda que la Nación siempre expide de manera “desmaterializada”.
¿Cómo reconoce la Nación su cupón en un bono pensional emitido por otro emisor?
La Nación –OBP- reconoce su cuota parte o cupón en un bono pensional emitido por Otro Emisor
mediante resolución.
Para que la OBP pueda reconocer su cupón de bono pensional, se requiere que el Otro Emisor haya
cumplido con lo siguiente:
1) solicitar su reconocimiento por medio del envío de un archivo plano o en medio magnético (SA o SB) a
partir del programa BONOS-A o BONOS-B –página web del Ministerio de Hacienda y Crédito
Público www.minhacienda.gov.co - o por el correo electrónico 12. [email protected],
2) informar a la Nación (OBP) su cuota parte mediante la liquidación impresa del bono pensional,
haciendo llegar a la OBP
-a) las certificaciones del salario base (según los factores salariales del artículo 1° del Decreto 1158 de
1994), y
-b) las certificaciones laborales de los empleadores donde conste que el beneficiario hizo aportes a
CAJANAL.
Si existen inconsistencias o no se cumplen los requisitos, la OBP comunica al Otro Emisor o la entidad
correspondiente para que continúe con el trámite de reconocimiento del bono pensional.
¿Cómo se sabe que se emitió un bono pensional o el cupón principal de un bono pensional a
cargo de la Nación?
La emisión del cupón principal de un bono pensional se lleva a cabo mediante resolución, expedida por
la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédito Público.
¿En qué momento se pueden negociar los bonos pensionales tipo “A” en el mercado secundario
de valores o bolsas de valores?
Los bonos pensionales Tipo “A” se pueden negociar en el mercado secundario por el afiliado, por medio
de la Administradora que lo representa, cuando el beneficiario manifieste que quiere pensionarse antes
de la fecha de redención del bono y con el fin de completar el capital necesario para optar por una de las
modalidades de pensión. Para tal efecto, se requerirá la autorización expresa y por escrito del afiliado.
La negociación del bono pensional solo podrá efectuarse en las bolsas de valores. Los bonos
pensionales emitidos por la Nación se considerarán inscritos en el Registro Nacional de valores e
Intermediarios.
Para actualizar el valor de un Bono Pensional desde una fecha cualquiera hasta otra, se lo multiplica por
el IPC Pensional (IPCP) de la segunda fecha y se lo divide por el IPC Pensional de la primera fecha.
Por IPCP se entiende el IPC pensional, el Índice de Precios al Consumidor que se utilizará para todas las
actualizaciones. (Ver fórmula artículo 9° del decreto 1748 de 1.995, modificado por el artículo 2° del
decreto 1474 de 1.997)
Si el traslado al RAIS fue antes del 1º de enero de 1999: IPC + 4%. Si fue después del 31 de diciembre
de 1994: IPC + 3%.
Para estos efectos se entiende como traslado el día que se afilió por primera vez al RAIS.
Dicho traslado produce efectos a partir del primer día calendario del mes subsiguiente a la fecha de
presentación de la solicitud del traslado efectuada por el afiliado ante la nueva entidad administradora.
Quienes firmaron el formulario en el mes de diciembre de 1998, se consideran trasladados en dicho mes.
1) Para los bonos pensionales que se expidan por razón del traslado al régimen de ahorro individual
(Bonos Tipo “A”) hasta el 31 de diciembre de 1998, el DTF Pensional se calculará adicionando el IPC en
cuatro puntos anuales efectivos.
2) Para los demás bonos pensionales se calculará sumándole al IPC tres puntos porcentuales anuales
efectivos.
El bono gana rendimientos a partir de la fecha de la selección de régimen. Éstos se sumarán al valor
del Bono hasta el momento de la redención.
Por lo anterior, es importante tener presente que así los procesos de revisión de la historia laboral y
emisión del Bono se extiendan en el tiempo, no habrá pérdida de rendimientos, ya que éstos se
empiezan a generar desde el mismo momento de la selección de régimen.
¿Cuál es el Salario Base de Bonos Tipo “A” Modalidad 2 de las personas que a fecha base
cotizaban al ISS?
Los bonos pensionales Tipo “A” Modalidad 2 de quienes se trasladaron al Régimen de Ahorro Individual
con Solidaridad se liquidan tomando como salario base el último salario mensual sobre el cual cotizaban
a Fecha Base (30 de junio de 1992 o el salario sobre el que cotizaba en la última vinculación laboral si a
30 de junio de 1992 no se encontraba vinculado).
¿Cuál es el Salario Base de Bonos Tipo “A” Modalidad 2 de las personas que a fecha base eran
empleados públicos sin cotizaciones al ISS?
1- La Nación por intermedio de la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda (OBP)
responde por las cotizaciones que se efectuaron al ISS hasta marzo 31 de 1994. La Nación responde por
los tiempos cotizados a CAJANAL en cualquier época. Además la Nación responde por los tiempos
laborados o cotizados a cualquier entidad asumida por el FOPEP.
2- El ISS reconoce y responde por las cotizaciones efectuadas al Instituto a partir del 1° de abril de 1994
y emite además, todos los Bonos A modalidad 1 de las personas que empezaron su vida laboral a partir
del 1° de abril de 1.994.
3- Los Empleadores Públicos del orden territorial que responden por los tiempos laborados y/o
cotizados a esas entidades hasta el 30 de junio de 1.995. Dichas entidades deben responder con cuota
parte de bono pensional por los tiempos laborados y/o cotizados entre el 1 de abril de 1.994 y el 30 de
junio de 1.995 únicamente de quienes eran trabajadores de esa entidad el 31 de marzo de 1.994. Los
trabajadores que ingresaron a una entidad territorial después del 31 de marzo de 1.994 obligatoriamente
debían seleccionar o el ISS o un fondo privado de pensiones.
4- Los Empleadores Públicos del orden Nacional, en su mayoría, desde el año 1.946 tenían afiliados
sus empleados a CAJANAL. Dichos empleados hoy en día pueden continuar afiliados a CAJANAL. Si
después del 1° de abril de 1.994 se retiran de la entidad pública del orden nacional a la cual estaban
vinculados el 31 de marzo de 1.994 y comienzan a trabajar en otra entidad pública del orden nacional,
pueden continuar afiliados a CAJANAL siempre y cuando no haya habido solución de continuidad.
Si por algún motivo una entidad pública del orden nacional no tenía afiliados sus empleados a CAJANAL
o al ISS, ésa entidad o quien la sustituya, debe responder con bono pensional o cuota parte de bono por
los tiempos laborados en dichas entidades hasta el 31 de marzo de 1.994. A partir del 1° de abril se
supone que los empleados seleccionaron el ISS o un fondo privado de pensiones.
5- Los Empleadores o empresas privadas que antes de la ley 100 de 1.993 tenían a cargo sus propias
pensiones, responderán con bono o cuota parte de bono pensional por sus trabajadores o ex
trabajadores que se afiliaron al RAIS, siempre y cuando el trabajador hubiera estado vinculado en dicha
empresa el 23 de diciembre de 1.993. Si el trabajador o ex trabajador primero seleccionó el ISS la
entidad privada debe emitir un TÍTULO PENSIONAL con destino el ISS.
¿En qué consiste la Emisión de un bono Tipo “A” por parte de una entidad pública?
Es el momento cuando se expide el acto administrativo (resolución) mediante el cual se EMITE el bono
pensional.
¿En qué consiste la Emisión de un bono Tipo “A” por parte de una entidad privada?
Es el momento cuando el emisor privado comunica que emitió el Bono Pensional, de acuerdo con la
información suministrada por la AFP y confirmada por los contribuyentes o cuotapartistas del Bono.
La cuota parte corresponde al tiempo cotizado o servido en cada entidad, dividido por el tiempo total de
cotizaciones y servicios reconocidos para el cálculo del Bono Pensional.
Las entidades pagadoras de pensiones a las cuales estuvo afiliado el beneficiario del Bono Pensional,
tienen la obligación de pagar su cuota parte o cupón directamente a la AFP en el momento de la
redención.
¿Qué pasa con el Bono Pensional Tipo “A” una vez es emitido por la Nación?
Una vez emitido el Bono Pensional Tipo “A” se le entrega a la AFP copia de la Resolución.
Si la persona solicita la negociación para pensión anticipada, se entrega (expide) a un depósito central
de valores
Generalmente las fechas de redención normal de los Bonos A coincide con las de los cumpleaños
señalados anteriormente.
En algunos casos la fecha de Redención Normal de un Bono A puede ser posterior a la fecha de los
cumpleaños en mención. Esto ocurre cuando en el momento del traslado o selección de régimen la
persona tiene muy poca historia laboral o cuando empezaron su vida laboral tarde. En esos casos la
fecha en que cumple las 1.000 semanas es la más lejana.
Si a la fecha de entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones el beneficiario del bono tenía 55
o más años de edad si es hombre, o 50 o más si es mujer, el bono se podrá redimir cuando demuestre
que cotizó 500 semanas adicionales al RAIS.
¿Cuando se redime anticipadamente un Bono Pensional Tipo “A”?
Un Bono pensional se redime anticipadamente en los siguientes casos:
¿Qué significa la Garantía de Pensión Mínima de Vejez y por qué y a quiénes se otorga?
Los afiliados que a los 62 años de edad si son hombres y 57 si son mujeres, no hayan alcanzado a
generar la pensión mínima que no podrá ser inferior al valor del salario mínimo legal mensual vigente, y
hubiesen cotizado por lo menos 1.150 semanas (contabilizando las semanas incluidas en el cálculo del
Bono Pensional) tendrán derecho a que bajo el principio de solidaridad, se les complete la parte que
haga falta para obtener dicha pensión.
En el Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad, un 0.5% del ingreso base de cotización se destina
al Fondo de Garantía de Pensión Mínima del Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad.
Las Administradoras del Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad deben recaudar, conjuntamente
con las cotizaciones, la parte de las mismas destinada al Fondo de Garantía de Pensión Mínima del
Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad y la mantienen en una cuenta separada representada en
unidades del respectivo fondo de pensiones, hasta la fecha en que estos recursos deban trasladarse con
sus rendimientos a un Fondo de Garantía de la Pensión Mínima del Régimen de Ahorro Individual cuya
reglamentación será expedida por el Gobierno Nacional.
¿Cuál es el procedimiento para expedir los Bonos Pensionales Tipo “C” y “E”?
Los bonos pensionales y cuotas partes de bonos tipo C y tipo E que deban ser expedidos por la Oficina
de Bonos Pensionales a los Depósitos Centralizados de Valores, en general, tendrán el mismo
tratamiento de los bonos tipo B.
Se emiten a los Servidores Públicos afiliados a Fondo de Previsión Social del Congreso FONPRECON
que:
Los bonos tipo C se emiten y redimen simultáneamente dentro de los 30 días siguientes a la fecha en
que el FONPRECON comunica el reconocimiento de la pensión.
- Quienes ingresen a ECOPETROL a partir de la vigencia de la Ley 797 de 2003, serán afiliados en
forma obligatoria al Sistema General de Pensiones y se regirán por todas las disposiciones contenidas
en esa ley.
Vinculaciones Laborales
- Vinculaciones válidas para bono tipo E:
Vinculaciones laborales con entidades diferentes de ECOPETROL que no hayan sido recogidas en un
bono o título emitido por una empresa privada y que deban ser incluidas para el reconocimiento de la
pensión.
- Vinculaciones NO válidas para bono tipo E:
Vinculaciones que sirvieron de base para reconocimiento de cualquier tipo de pensión o indemnización
sustitutiva (Excepción: Pensión ATEP, pensión de sobrevivencia).
Vinculaciones laborales con afiliación al régimen de ahorro individual. BP 271205
Las disposiciones vigentes de salud ocupacional relacionadas con la prevención de los accidentes de
trabajo y enfermedades laborales y el mejoramiento de las condiciones de trabajo, hacen parte
integrante del Sistema General de Riesgos Laborales.
Salud Ocupacional: Se entenderá en adelante como Seguridad y Salud en el Trabajo, definida como
aquella disciplina que trata de la prevención de las lesiones y enfermedades causadas por las
condiciones de trabajo, y de la protección y promoción de la salud de los trabajadores. Tiene por objeto
mejorar las condiciones y el medio ambiente de trabajo, así como la salud en el trabajo, que conlleva la
promoción y el mantenimiento del bienestar físico, mental y social de los trabajadores en todas las
ocupaciones.
PARÁGRAFO. El uso de las anteriores definiciones no obsta para que no se mantengan los derechos ya
existentes con las definiciones anteriores.
ARTÍCULO 2o. Modifíquese el artículo 13 del Decreto-ley 1295 de 1994, el cual quedará así:
a) En forma obligatoria:
3. Los jubilados o pensionados, que se reincorporen a la fuerza laboral como trabajadores dependientes,
vinculados mediante contrato de trabajo o como servidores públicos.
4. Los estudiantes de todos los niveles académicos de instituciones educativas públicas o privadas que
deban ejecutar trabajos que signifiquen fuente de ingreso para la respectiva institución o cuyo
entrenamiento o actividad formativa es requisito para la culminación de sus estudios, e involucra un
riesgo ocupacional, de conformidad con la reglamentación que para el efecto se expida dentro del año
siguiente a la publicación de la presente ley por parte de los Ministerio de Salud y Protección Social.
5. Los trabajadores independientes que laboren en actividades catalogadas por el Ministerio de Trabajo
como de alto riesgo. El pago de esta afiliación será por cuenta del contratante.
6. Los miembros de las agremiaciones o asociaciones cuyos trabajos signifiquen fuente de ingreso para
la institución.
7. Los miembros activos del Subsistema Nacional de primera respuesta y el pago de la afiliación será a
cargo del Ministerio del Interior, de conformidad con la normatividad pertinente.
b) En forma voluntaria:
Los trabajadores independientes y los informales, diferentes de los establecidos en el literal a) del
presente artículo, podrán cotizar al Sistema de Riegos Laborales siempre y cuando coticen también al
régimen contributivo en salud y de conformidad con la reglamentación que para tal efecto expida el
Ministerio de Salud y Protección Social en coordinación con el Ministerio del Trabajo en la que se
establecerá el valor de la cotización según el tipo de riesgo laboral al que está expuesta esta población.
ARTÍCULO 3o. ACCIDENTE DE TRABAJO. Es accidente de trabajo todo suceso repentino que
sobrevenga por causa o con ocasión del trabajo, y que produzca en el trabajador una lesión orgánica,
una perturbación funcional o psiquiátrica, una invalidez o la muerte.
Es también accidente de trabajo aquel que se produce durante la ejecución de órdenes del empleador, o
contratante durante la ejecución de una labor bajo su autoridad, aún fuera del lugar y horas de trabajo.
También se considerará como accidente de trabajo el ocurrido durante el ejercicio de la función sindical
aunque el trabajador se encuentre en permiso sindical siempre que el accidente se produzca en
cumplimiento de dicha función.
De igual forma se considera accidente de trabajo el que se produzca por la ejecución de actividades
recreativas, deportivas o culturales, cuando se actúe por cuenta o en representación del empleador o de
la empresa usuaria cuando se trate de trabajadores de empresas de servicios temporales que se
encuentren en misión.
PARÁGRAFO 1o. El Gobierno Nacional, previo concepto del Consejo Nacional de Riesgos Laborales,
determinará, en forma periódica, las enfermedades que se consideran como laborales.
PARÁGRAFO 2o. Para tal efecto, El Ministerio de la Salud y Protección Social y el Ministerio de Trabajo,
realizará una actualización de la tabla de enfermedades laborales por lo menos cada tres (3) años
atendiendo a los estudios técnicos financiados por el Fondo Nacional de Riesgos Laborales.
ARTÍCULO 5o. INGRESO BASE DE LIQUIDACIÓN. Se entiende por ingreso base para liquidar las
prestaciones económicas lo siguiente:
El promedio del Ingreso Base de Cotización (IBC) de los seis (6) meses anteriores a la ocurrencia al
accidente de trabajo, o fracción de meses, si el tiempo laborado en esa empresa fuese inferior a la base
de cotización declarada e inscrita en la Entidad Administradora de Riesgos Laborales a la que se
encuentre afiliado;
El promedio del último año, o fracción de año, del Ingreso Base de Cotización (IBC) anterior a la fecha en
que se calificó en primera oportunidad el origen de la enfermedad laboral.
PARÁGRAFO 1o. Las sumas de dinero que las Entidades Administradoras de Riesgos Laborales deben
pagar por concepto de prestaciones económicas deben indexarse, con base en el Índice de Precios al
Consumidor (IPC) al momento del pago certificado por el Departamento Administrativo Nacional de
Estadística, DANE.
PARÁGRAFO 2o. Para el caso del pago del subsidio por incapacidad temporal, la prestación será
reconocida con base en el último (IBC) pagado a la Entidad Administradora de Riesgos Laborales
anterior al inicio de la incapacidad médica las Administradoras de Riesgos Laborales deberán asumir el
pago de la cotización a pensiones y salud, correspondiente a los empleadores o de los trabajadores
independientes, durante los períodos de incapacidad temporal y hasta por un Ingreso Base de Cotización
equivalente al valor de la incapacidad. La proporción será la misma establecida para estos sistemas en
la Ley 100 de 1993.
PARÁGRAFO 3o. El pago de la incapacidad temporal será asumido por las Entidades Promotoras de
Salud, en caso de que la calificación de origen en la primera oportunidad sea común; o por la
Administradora de Riesgos Laborales en caso de que la calificación del origen en primera oportunidad
sea laboral y si existiese controversia continuarán cubriendo dicha incapacidad temporal de esta manera
hasta que exista un dictamen en firme por parte de la Junta Regional o Nacional si se apela a esta,
cuando el pago corresponda a la Administradora de Riesgos Laborales y esté en controversia, esta
pagará el mismo porcentaje estipulado por la normatividad vigente para el régimen contributivo del
Sistema General de Seguridad Social en Salud, una vez el dictamen esté en firme podrán entre ellas
realizarse los respectivos rembolsos y la ARP reconocerá al trabajador la diferencia en caso de que el
dictamen en firme indique que correspondía a origen laboral.
ARTÍCULO 6o. MONTO DE LAS COTIZACIONES. El monto de las cotizaciones para el caso de los
trabajadores vinculados mediante contratos de trabajo o como servidores públicos no podrá ser inferior al
0.348%, ni superior al 8.7%, del Ingreso Base de Cotización (IBC) de los trabajadores y su pago estará a
cargo del respectivo empleador.
<Inciso corregido por el artículo 1 del Decreto 2464 de 2012. El nuevo texto es el siguiente:> El mismo
porcentaje del monto de las cotizaciones se aplicará para las personas vinculadas a través de un
contrato formal de prestación de servicios personales, sin embargo, su afiliación estará a cargo del
contratante y el pago a cargo del contratista, exceptuándose lo estipulado en el literal a) numeral 5 del
artículo 2o de esta ley.
En el evento en que el empleador y/o contratista se encuentre en mora de efectuar sus aportes al
Sistema General de Riesgos Laborales, será responsable de los gastos en que incurra la Entidad
Administradora de Riesgos Laborales por causa de las prestaciones asistenciales otorgadas, así como
del pago de los aportes en mora con sus respectivos intereses y el pago de las prestaciones económicas
a que hubiere lugar.
Se entiende que la empresa afiliada está en mora cuando no ha cumplido con su obligación de pagar los
aportes correspondientes dentro del término estipulado en las normas legales vigentes. Para tal efecto,
la Entidad Administradora de Riesgos Laborales respectiva, deberá enviar a la última dirección conocida
de la empresa o del contratista afiliado una comunicación por correo certificado en un plazo no mayor a
un (1) mes después del no pago de los aportes. La comunicación constituirá a la empresa o contratista
afiliado en mora. Copia de esta comunicación deberá enviarse al representante de los Trabajadores en
Comité Paritario de Salud Ocupacional (Copaso).
Si pasados dos (2) meses desde la fecha de registro de la comunicación continúa la mora, la
Administradora de Riesgos Laborales dará aviso a la Empresa y a la Dirección Territorial
correspondiente del Ministerio del Trabajo para los efectos pertinentes.
La administradora deberá llevar el consecutivo de registro de radicación de los anteriores avisos, así
mismo la empresa reportada en mora no podrá presentarse a procesos de contratación estatal.
PARÁGRAFO 1o. Cuando la Entidad Administradora de Riesgos Laborales, una vez agotados todos los
medios necesarios para efectos de recuperar las sumas adeudadas al Sistema General de Riesgos
Laborales, compruebe que ha sido cancelado el registro mercantil por liquidación definitiva o se ha dado
un cierre definitivo del empleador y obren en su poder las pruebas pertinentes, de conformidad con las
normas vigentes sobre la materia, podrá dar por terminada la afiliación de la empresa, mas no podrá
desconocer las prestaciones asistenciales y económicas de los trabajadores de dicha empresa, a que
haya lugar de acuerdo a la normatividad vigente como consecuencia de accidentes de trabajo o
enfermedad laboral ocurridos en vigencia de la afiliación.
PARÁGRAFO 2o. Sin perjuicio, de la responsabilidad del empleador de asumir los riesgos laborales de
sus trabajadores en caso de mora en el pago de las primas o cotizaciones obligatorias y de la que atañe
al propio contratista, corresponde a todas las entidades administradoras de riesgos laborales adelantar
las acciones de cobro, previa constitución de la empresa, empleador o contratista en mora y el
requerimiento escrito donde se consagre el valor adeudado y el número de trabajadores afectados.
Para tal efecto, la liquidación mediante la cual la administradora de riesgos laborales determine el valor
adeudado, prestará mérito ejecutivo.
PARÁGRAFO 3o. La Unidad de Gestión Pensional y Parafiscales, UGPP, realizará seguimiento y control
sobre las acciones de determinación, cobro, cobro persuasivo y recaudo que deban realizar las
Administradoras de Riesgos Laborales.
PARÁGRAFO 4o. Los Ministerios del Trabajo y Salud reglamentarán la posibilidad de aportes al Sistema
de Seguridad Social Integral y demás parafiscales de alguno o algunos sectores de manera anticipada.
Este reporte deberá ser presentado semestralmente a las Direcciones Territoriales del Ministerio de
Trabajo para seguimiento y verificación del cumplimiento.
ARTÍCULO 9o. Modifíquese el artículo 66 del Decreto-ley 1295 de 1994, el cual quedará así:
Artículo 66. Supervisión de las empresas de alto riesgo. Las Entidades Administradoras de Riesgos
Laborales y el Ministerio de Trabajo, supervisarán en forma prioritaria y directamente o a través de
terceros idóneos, a las empresas de alto riesgo, especialmente en la aplicación del Programa de Salud
Ocupacional según el Sistema de Garantía de Calidad, los Sistemas de Control de Riesgos Laborales y
las Medidas Especiales de Promoción y Prevención.
Las empresas donde se procese, manipule o trabaje con sustancias tóxicas o cancerígenas o con
agentes causantes de enfermedades incluidas en la tabla de enfermedades laborales de que trata el
artículo 3o de la presente ley, deberán cumplir con un número mínimo de actividades preventivas de
acuerdo a la reglamentación conjunta que expida el Ministerio del Trabajo y de Salud y Protección
Social.
El Ministerio del Trabajo definirá los criterios técnicos con base en los cuales las Entidades
Administradoras de Riesgos Laborales focalizarán sus acciones de promoción y prevención de manera
que se fortalezcan estas actividades en las micro y pequeñas empresas, para lo cual se tendrá en cuenta
la frecuencia, severidad y causa de los accidentes y enfermedades laborales en estas empresas, así
como los criterios técnicos que defina el Ministerio de Salud y Protección Social en lo relacionado con la
afiliación de trabajadores afiliados a micro y pequeñas empresas.
1. Actividades básicas programadas y evaluadas conforme a los indicadores de Riesgos Laborales para
las empresas correspondiente al cinco por ciento (5%) del total de la cotización, como mínimo serán las
siguientes:
a) Programas, campañas y acciones de educación y prevención dirigidas a garantizar que sus empresas
afiliadas conozcan, cumplan las normas y reglamentos técnicos en salud ocupacional, expedidos por el
Ministerio de Trabajo;
b) Programas, campañas y acciones de educación y prevención, dirigidas a garantizar que sus empresas
afiliadas cumplan con el desarrollo del nivel básico del plan de trabajo anual de su Programa de Salud
Ocupacional;
c) Asesoría técnica básica para el diseño del Programa de Salud Ocupacional y el plan de trabajo anual
de todas las empresas;
d) Capacitación básica para el montaje de la brigada de emergencias, primeros auxilios y sistema de
calidad en salud ocupacional;
e) Capacitación a los miembros del comité paritario de salud ocupacional en aquellas empresas con un
número mayor de 10 trabajadores, o a los vigías ocupacionales, quienes cumplen las mismas funciones
de salud ocupacional, en las empresas con un número menor de 10 trabajadores;
f) Fomento de estilos de trabajo y de vida saludables, de acuerdo con los perfiles epidemiológicos de las
empresas;
g) Investigación de los accidentes de trabajo y enfermedades laborales que presenten los trabajadores
de sus empresas afiliadas.
2. Del noventa y dos por ciento (92%) del total de la cotización, la Entidad Administradora de Riesgos
Laborales destinará como mínimo el diez por ciento (10%) para lo siguiente:
b) Apoyo, asesoría y desarrollo de campañas en sus empresas afiliadas para el desarrollo de actividades
para el control de los riesgos, el desarrollo de los sistemas de vigilancia epidemiológica y la evaluación y
formulación de ajustes al plan de trabajo anual de las empresas. Los dos objetivos principales de esta
obligación son: el monitoreo permanente de las condiciones de trabajo y salud, y el control efectivo del
riesgo;
La Superintendencia Financiera, podrá reducir e porcentaje del diez por ciento (10%) definido en el
numeral 2 del presente artículo, de acuerdo a la suficiencia de la tarifa de cotización, sólo cuando se
requiera incrementar las reservas para cubrir los siniestros por parte de las Entidades Administradoras
de Riesgos laborales.
3. Hasta el tres (3%) del total de la cotización se destinará para el Fondo de Riesgos Laborales. El
Gobierno Nacional a través de los Ministerio de Hacienda y Crédito Publico, Trabajo y Salud y Protección
fijará el monto correspondiente previo estudio técnico y financiero que sustente dicha variación. El
estudio podrá ser contratado con recursos del Fondo de Riesgos Laborales.
PARÁGRAFO 1o. Las administradoras de riesgos laborales no pueden desplazar el recurso humano ni
financiar las actividades que por ley le corresponden al empleador, y deben otorgar todos los servicios de
promoción y prevención sin ninguna discriminación, bajo el principio de la solidaridad, sin tener en cuenta
el monto de la cotización o el número de trabajadores afiliados.
PARÁGRAFO 2o. En todas las ciudades o municipios donde existan trabajadores afiliados al Sistema
General de Riesgos Laborales las administradoras de riesgos Laborales deben desarrollar las
actividades de promoción y prevención con un grupo interdisciplinario capacitado y con licencia de salud
ocupacional propio o contratado bajo su responsabilidad. Para ampliar la cobertura, la ejecución de
dichas actividades podrá realizarse a través de esquemas de acompañamiento virtual y de tecnologías
informáticas y de la comunicación, sin perjuicio del seguimiento personal que obligatoriamente respalde
dicha gestión.
PARÁGRAFO 3o. La Entidad Administradora de Riesgos Laborales deberá presentar un plan con
programas, metas y monto de los recursos que se vayan a desarrollar durante el año en promoción y
prevención, al Ministerio de Trabajo para efectos de su seguimiento y cumplimiento conforme a las
directrices establecidas por la Dirección de Riesgos Profesionales de ahora en adelante Dirección de
Riesgos Laborales.
PARÁGRAFO 4o. Los gastos de administración de las Entidades Administradoras de Riesgos Laborales
serán limitados. El Ministerio de Trabajo podrá definir tales límites, previo concepto técnico, del Consejo
Nacional de Riegos Laborales acorde con variables como tamaño de empresa, número de trabajadores,
clase de riesgo, costos de operación necesarios para garantizar el cumplimiento de las normas legales
vigentes, entre otras.
En caso que se utilice algún intermediario, se deberá sufragar su remuneración con cargo a los recursos
propios de la Administradora de Riesgos Laborales.
ARTÍCULO 12. OBJETO DEL FONDO DE RIESGOS LABORALES. Modifíquese el artículo 22 de la Ley
776 de 2002, que sustituyó el artículo 88 del Decreto-ley 1295 de 1994, el cual quedará así:
c) También podrán financiarse estudios de investigación que soporten las decisiones que en materia
financiera, actuarial o técnica se requieran para el desarrollo del Sistema General de Riesgos Laborales,
así como para crear e implementar un sistema único de información del Sistema y un Sistema de
Garantía de Calidad de la Gestión del Sistema de Riesgos Laborales;
d) Otorgar un incentivo económico a la prima de un seguro de riesgos laborales como incentivo al ahorro
de la población de la que trata el artículo 87 de la Ley 1328 de 2009 y/o la población que esté en un
programa de formalización y de acuerdo a la reglamentación que para el efecto expida el Ministerio del
Trabajo a efectos de promover e impulsar políticas en el proceso de formalización laboral;
e) Crear un sistema de información de los riesgos laborales con cargo a los recursos del Fondo de
Riesgos Laborales;
g) Adelantar acciones de inspección, vigilancia y control sobre los actores del Sistema de Riesgos
laborales; dentro del ámbito de su competencia;
h) Pago del encargo fiduciario y su auditoría y demás recursos que se deriven de la administración del
fondo.
PARÁGRAFO. Los recursos del Fondo de Riesgos Laborales no pertenecen al Presupuesto General de
la Nación, no podrán ser destinados a gastos de administración y funcionamiento del Ministerio ni a
objeto distinto del fondo previsto en la presente ley, serán manejados en encargo fiduciario, administrado
por entidad financiera vigilada por la Superintendencia Financiera. En dicho encargo se deberán
garantizar como mínimo, las rentabilidades promedio que existan en el mercado financiero.
ARTÍCULO 13. SANCIONES. Modifíquese el numeral 2, literal a), del artículo 91 del Decreto-ley 1295 de
1994, de la siguiente manera:
El incumplimiento de los programas de salud ocupacional, las normas en salud ocupacional y aquellas
obligaciones propias del empleador, previstas en el Sistema General de Riesgos Laborales, acarreará
multa de hasta quinientos (500) salarios mínimos mensuales legales vigentes, graduales de acuerdo a la
gravedad de la infracción y previo cumplimiento del debido proceso destinados al Fondo de Riesgos
Laborales. En caso de reincidencia en tales conductas o por incumplimiento de los correctivos que deban
adoptarse, formulados por la Entidad Administradora de Riesgos Laborales o el Ministerio de Trabajo
debidamente demostrados, se podrá ordenar la suspensión de actividades hasta por un término de
ciento veinte (120) días o cierre definitivo de la empresa por parte de las Direcciones Territoriales del
Ministerio de Trabajo, garantizando el debido proceso, de conformidad con el artículo 134 de la Ley 1438
de 2011 en el tema de sanciones.
Adiciónese en el artículo 91 del Decreto-ley 1295 de 1994, modificado por el artículo 115 del Decreto
2150 de 1995, el siguiente inciso:
En caso de accidente que ocasione la muerte del trabajador donde se demuestre el incumplimiento de
las normas de salud ocupacional, el Ministerio de Trabajo impondrá multa no inferior a veinte (20)
salarios mínimos legales mensuales vigentes, ni superior a mil (1.000) salarios mínimos legales
mensuales vigentes destinados al Fondo de Riesgos Laborales; en caso de reincidencia por
incumplimiento de los correctivos de promoción y prevención formulados por la Entidad Administradora
de Riesgos Laborales o el Ministerio de Trabajo una vez verificadas las circunstancias, se podrá ordenar
la suspensión de actividades o cierre definitivo de la empresa por parte de las Direcciones Territoriales
del Ministerio de Trabajo, garantizando siempre el debido proceso.
El Ministerio de Trabajo reglamentará dentro de un plazo no mayor a un (1) año contado a partir de la
expedición de la presente ley, los criterios de graduación de las multas a que se refiere el presente
artículo y las garantías que se deben respetar para el debido proceso.
El costo de las visitas de verificación serán asumidas en partes iguales por la respectiva Entidad
Aseguradora de Riesgos Laborales a la cual se encuentre afiliado el empleador y con recursos del Fondo
de Riesgos Laborales de acuerdo a la reglamentación que expida el Ministerio del Trabajo.
La verificación del cumplimiento de los estándares mínimos por parte de las Instituciones Prestadoras de
Servicios de Salud que presten servicios de Salud Ocupacional, será realizada por las Entidades
Departamentales y Distritales de Salud dentro de la verificación de cumplimiento de las condiciones para
la habilitación y con sus propios recursos.
Las Direcciones Territoriales del Ministerio del Trabajo deberán remitir a la Superintendencia Financiera
de Colombia las quejas, y las comunicaciones, informes o pruebas producto de sus visitas, relacionadas
con el no pago o dilación del pago de las prestaciones económicas de riesgos laborales, sin perjuicio de
la competencia de las Direcciones Territoriales para adelantar investigaciones administrativas laborales o
por violación a las normas en riesgos laborales.
PARÁGRAFO 2o. Las entidades de seguridad social y los integrantes de las Juntas Regionales y
Nacionales de Invalidez y los profesionales que califiquen, serán responsables solidariamente por los
dictámenes que produzcan perjuicios a los afiliados o a los Administradores del Sistema de Seguridad
Social Integral, cuando este hecho esté plenamente probado.
Es obligación de los diferentes actores de los Sistemas de Seguridad Social en Salud y Riesgos
Laborales la entrega oportuna de la información requerida y de la cual se disponga para fundamentar la
calificación del origen, entre las entidades competentes para calificar al trabajador.
PARÁGRAFO 3o. El Ministerio de Trabajo deberá organizar dentro de los seis (6) meses siguientes a la
entrada en vigencia de la presente ley, la estructura y funcionamiento de las Juntas de Calificación de
Invalidez como parte de la estructura del Ministerio de Trabajo.
ARTÍCULO 17. HONORARIOS JUNTAS NACIONAL Y REGIONALES. Los honorarios que se deben
cancelar a las Juntas Regionales y Nacional de Calificación de Invalidez, de manera anticipada, serán
pagados por la Administradora del Fondo de Pensiones en caso de que la calificación de origen en
primera oportunidad sea común; en caso de que la calificación de origen sea laboral en primera
oportunidad el pago debe ser cubierto por la Administradora de Riesgos Laborales, conforme a la
reglamentación que expida el Ministerio de Trabajo.
El Ministerio de Trabajo dentro de los seis (6) meses siguientes a la promulgación de la presente ley,
reglamentará la materia y fijará los honorarios de los integrantes de las juntas.
PARÁGRAFO. Las juntas de calificación percibirán los recursos de manera anticipada, pero los
honorarios de los integrantes sólo serán pagados hasta que el respectivo dictamen haya sido expedido y
entregado, recursos que deben ser diferenciados y plenamente identificables en la contabilidad.
ARTÍCULO 18. Adiciónese un inciso al artículo 142 del Decreto número 19 de 2012. Sin perjuicio de lo
establecido en este artículo, respecto de la calificación en primera oportunidad, corresponde a las Juntas
Regionales calificar en primera instancia la pérdida de capacidad laboral, el estado de invalidez y
determinar su origen.
A la Junta de Calificación Nacional compete la resolución de las controversias que en segunda instancia
sean sometidas para su decisión por las Juntas Regionales.
<*Texto corregido en los términos de la Sentencia C-458-15> La calificación se realizará con base en el
manual único para la calificación de invalidez, expedido por el Gobierno Nacional, vigente a la fecha de
calificación, que deberá contener los criterios técnicos-científicos de evaluación y calificación de pérdida
de capacidad laboral porcentual por sistemas ante una deficiencia, discapacidad y minusvalía <e
invalidez*> que hayan generado secuelas como consecuencia de una enfermedad o accidente.
Los integrantes de las Juntas estarán sujetos al régimen de impedimentos y recusaciones aplicables a
los Jueces de la República, conforme a lo dispuesto en el Código de Procedimiento Civil y su trámite
será efectuado de acuerdo con el artículo 30 del Código Contencioso Administrativo y, como a
particulares que ejercen funciones públicas, les es aplicable el Código Disciplinario Único.
PARÁGRAFO 1o. Los integrantes de la Junta Nacional y los de las Juntas Regionales de Calificación de
invalidez no tienen el carácter de servidores públicos, no devengan salarios, ni prestaciones sociales y
sólo tienen derecho a los honorarios establecidos por el Ministerio de Trabajo.
PARÁGRAFO 2o. Los integrantes de la Junta Nacional y los de las Juntas Regionales de Calificación de
Invalidez no podrán permanecer más de dos (2) periodos continuos.
ARTÍCULO 20. SUPERVISIÓN, INSPECCIÓN Y CONTROL DE LAS JUNTAS DE CALIFICACIÓN DE
INVALIDEZ. El Ministerio de Trabajo implementará un Plan Anual de Visitas para realizar la supervisión,
inspección y control administrativo, operativo y de gestión financiera de las Juntas de Calificación de
Invalidez y verificará, entre otros aspectos, los tiempos de resolución de casos, la notificación y
participación real de las partes involucradas en los procesos, el cumplimiento del debido proceso y el
respeto de los derechos legales de todas las partes.
PARÁGRAFO. La Contraloría General de la República tendrá el control fiscal sobre los dineros que
ingresen a las Juntas de Calificación de Invalidez por ser dineros de carácter público.
La Procuraduría General de la Nación tendrá el control disciplinario sobre los integrantes de las Juntas
de Calificación de Invalidez por ser particulares que ejercen funciones públicas.
ARTÍCULO 22. PRESCRIPCIÓN. Las mesadas pensionales y las demás prestaciones establecidas en el
Sistema General de Riesgos Profesionales prescriben en el término de tres (3) años, contados a partir de
la fecha en que se genere, concrete y determine el derecho.
1. Las Administradoras de Riesgos Laborales, ARL, pagarán a las Entidades Promotoras de Salud, EPS,
el valor de las prestaciones asistenciales y económicas de eventos calificados en primera oportunidad
como de origen laboral incluidas las pagadas dentro de los tres años anteriores a dicha calificación y que
hayan sido asumidas por las Entidades Promotoras de Salud, EPS, el reembolso se efectuará dentro de
los 30 días calendario posteriores a la presentación de la solicitud, siempre que la misma cumpla con los
requisitos que señale el reglamento que para el efecto se haya expedido o expida el Ministerio de Salud
y Protección Social en coordinación con el Ministerio de Trabajo y sin que se haya formulado objeción o
glosa seria y fundada en cuanto al origen atinente a la solicitud de reembolso por parte de la
Administradora de Riesgos Laborales, ARL. En caso de objeción o glosa, esta se definirá por los
mecanismos de solución de controversias previstos en las normas legales vigentes y en todo caso, en el
evento en que no exista solución por este medio, se procederá a definir el responsable del pago, una vez
exista dictamen en firme de la Junta de Calificación de Invalidez respectiva.
2. Cuando las Administradoras de Riesgos Laborales, ARL, no paguen dentro de los plazos establecidos
en el numeral anterior a las Entidades Promotoras de Salud, EPS, estando las Administradoras de
Riesgos Laborales, ARL, obligadas a hacerlo, o si las glosas formuladas resultan infundadas deberán
reconocer intereses de mora a favor de las EPS, desde la fecha de presentación de la solicitud de
reembolso, liquidados a la tasa moratoria máxima legal vigente que rige para todas las obligaciones
financieras aplicables a la seguridad social.
La EPS deberá compensar de igual manera al prestador del servicio o al proveedor del bien, cuando su
pago se haya visto condicionado, sin perjuicio de los derechos legales del condicionamiento.
3. La presentación de la solicitud de reembolso efectuada por la Entidad Promotora de Salud EPS ante la
Administradora de Riesgos laborales, ARL, interrumpe la prescripción de la cuenta de cobro, siempre y
cuando se reúnan los requisitos que señale el reglamento que se haya expedido o expida el Ministerio de
Salud y Protección Social en coordinación con el Ministerio del Trabajo.
Los términos de prescripción continuarán rigiéndose por las normas legalmente vigentes.
El derecho a solicitar reembolsos entre los sistemas de salud y riesgos laborales y viceversa por el costo
de las prestaciones en salud derivadas de una enfermedad laboral o de un accidente de trabajo,
prescribe en el término de cinco (5) años, a partir de la última de las fechas enunciadas a continuación:
a) La fecha de la calificación en primera oportunidad del origen laboral del evento o de la secuela por
parte de la EPS, cuando dicha calificación no sea susceptible de controversia por las administradoras o
por el usuario;
b) La fecha de calificación del origen laboral del evento o de la secuela por parte de la Junta Regional de
Calificación de Invalidez, cuando dicha calificación no sea susceptible de recurso ante la Junta Nacional
de Calificación de Invalidez;
c) La fecha de Calificación del origen laboral del evento o de la secuela por parte de la Junta Nacional de
Calificación de Invalidez;
d) La fecha de presentación de la factura de la IPS a la EPS, cumpliendo con los requisitos exigidos.
No obstante lo anterior, será de tres (3) años la prescripción cuando se trate del pago de subsidios por
incapacidad temporal, para lo cual el término se contará desde el momento en que esté en firme el
dictamen según lo establecido en el parágrafo 3o del artículo 5o de la presente ley.
ARTÍCULO 25. Adiciónese el artículo 4o del Decreto número 1295 de 1994, características del Sistema,
con el siguiente parágrafo:
PARÁGRAFO. Toda ampliación de cobertura tendrá estudio técnico y financiero previo que garantice la
sostenibilidad financiera del Sistema General de Riesgos Laborales.
ARTÍCULO 26. Modifíquese el literal g) y adiciónese el parágrafo 2 al artículo 21 del Decreto número
1295 de 1994 así:
g) Facilitar los espacios y tiempos para la capacitación de los trabajadores a su cargo en materia de
salud ocupacional y para adelantar los programas de promoción y prevención a cargo de las
Administradoras de Riesgos Laborales.
PARÁGRAFO 2o. Referente al teletrabajo, las obligaciones del empleador en Riesgos Laborales y en el
Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo SG-SST son las definidas por la normatividad
vigente.
ARTÍCULO 27. Modifíquese el literal d), y adiciónese un parágrafo al artículo 22 del Decreto 1295 de
1994 así:
d) Cumplir las normas, reglamentos e instrucciones del Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el
Trabajo SG-SST de la empresa y asistir periódicamente a los programas de promoción y prevención
adelantados por las Administradoras de Riesgos Laborales.
ARTÍCULO 28. Las fuentes de recursos que serán asignados al Instituto Nacional de Salud para
investigación en salud laboral serán las siguientes:
Un porcentaje de lo que recibe el Fondo de Riesgos Laborales correspondiente al 1% del 3% que recibe
el fondo de riesgos laborales del total de cotizaciones del sistema.
El Consejo Nacional de Riesgos determinará anualmente, el monto de los recursos del Fondo de
Riesgos Laborales para investigación en salud laboral del Instituto Nacional de Salud.
ARTÍCULO 29. El Instituto Nacional de Salud como autoridad científico-técnica en salud ejercerá la
dirección, coordinación y ejecución de las políticas de investigación científica en salud, fomentará la
investigación en salud laboral, establecerá las líneas prioritarias de investigación en salud laboral con la
sociedad científica en medicina del trabajo de los problemas de mayor incidencia y prevalencia en la
salud de los trabajadores.
Esta Comisión tendrá un carácter Nacional y para tener cobertura en todo el Territorio Nacional, podrá
cuando lo estime conveniente, crear de manera temporal o permanente junto con las Direcciones
Territoriales del Ministerio de Trabajo, Subcomisiones Regionales o Inspectores de Trabajo Delegados
para los fines de prevención y promoción en materia de riesgos laborales y demás fines pertinentes en
materia de salud ocupacional y seguridad industrial.
Para los fines previstos en el presente artículo, los inspectores realizarán visitas periódicas y
permanentes a las distintas ARL y empresas afiliadas al Sistema General de Riesgos Laborales, y
estarán facultados para requerir a las distintas administradoras y empresas para efectos del
cumplimiento cabal de las normas y disposiciones del sistema y demás concordantes, cuyas sanciones
las impondrá el Director Territorial y su segunda instancia será la Dirección de Riesgos Laborales.
Los inspectores de trabajo que integren cualquiera de las comisiones establecidas en el presente artículo
o que sean nombrados como delegados regionales para los fines de prevención y promoción en materia
de riesgos laborales, deberán cursar una capacitación en dicha materia de por lo menos cuarenta (40)
horas, dictada por expertos en esta temática y/o por instituciones académicas idóneas para tal fin.
Se creará de igual forma el Sistema Nacional de Inspecciones de Trabajo, bajo la dirección y control del
Ministerio de Trabajo, o quien haga sus veces, el cual estará conformado por las inspecciones de
trabajo, los inspectores de trabajo, los coordinadores de Inspección, Vigilancia y Control, personal de
apoyo interdisciplinario y contará con la concurrencia de todas las dependencias de las diferentes
entidades estatales que dentro de sus funciones realicen visitas de inspección in situ a las diferentes
empresas ubicadas en el territorio nacional. El personal asignado por el respectivo Director Territorial o
por el Director(a) de Inspección, Vigilancia, Control y Gestión Territorial del nivel central, para realizar las
visitas in situ diferentes a los inspectores del trabajo, al realizar una visita, deberán procurar observar el
entorno laboral, el clima de trabajo y las condiciones laborales de los trabajadores. En estos casos,
podrán recibir las quejas de los trabajadores de manera independiente sin presencia de los empleadores
o patronos o contratantes, para remitirlas a los inspectores de trabajo, en un lapso no superior a 48
horas, junto con cualquier recomendación de intervención de las inspecciones de trabajo en las
empresas visitadas.
Los Inspectores de Trabajo de la respectiva jurisdicción o aquellos que sean designados por el
Director(a) de Inspección, Vigilancia, Control y Gestión Territorial del nivel central deberán presentarse al
lugar donde existan indicios sobre presuntas irregularidades en el cumplimiento de la norma de riesgos
laborales o laboral o en donde se detectaron las falencias que originaron las observaciones dentro de los
cinco (5) días siguientes a la recepción de la queja, si así se requiere.
El Ministerio del Trabajo reorganizará las competencias de las Direcciones Territoriales en materia de
inspección, vigilancia, control y gestión territorial, en materia de riesgos laborales y laboral.
Sin perjuicio de las actividades propias de las funciones de los Inspectores de Trabajo, el Viceministro de
Relaciones Laborales del Ministerio de Trabajo a través de la Dirección de Inspección, Vigilancia, Control
y Gestión Territorial, podrá asumir el control de las investigaciones y actuaciones cuando lo considere
pertinente, para lo cual se creará una Unidad de Investigaciones Especiales adscrita al Despacho del
Viceministerio de Relaciones Laborales.
¿Qué término hay para reportar un accidente de trabajo o enfermedad laboral y que sanciones
están establecidas para quien lo haga extemporáneamente?
R: La Empresa tiene dos días hábiles para reportar a la ARL y a la EPS y en caso de accidente grave al
Mintrabajo.
PARA EL EMPLEADOR
TÉRMINO. El artículo 62 del Decreto 1295 de 1994, establece para el empleador la obligatoriedad de
reportar todo accidente de trabajo o enfermedad laboral que ocurra en una empresa o actividad
económica, dentro de los dos días hábiles siguientes a la ocurrencia del accidente o diagnosticada la
enfermedad. Igual termino tendrá para enviar la información faltante en el reporte, cuando haya sido
requerido por le ARL, EPS o la IPS, termino contado a partir de la solicitud.
INFORME. El informe del accidente de trabajo o enfermedad laboral deberá ser diligenciado por el
empleador o contratante o por sus delegados o representantes y deberá enviarlo de manera simultánea
a la entidad Administradora de Riesgos Laborales -ARL y a la Entidad Promotora de Salud, (EPS) y
cuando sea el caso a la Institución Prestadora de Servicios de Salud (IPS), que atienda dicho evento,
con copia al trabajador, para cumplir los objetivos que señala el Artículo 5 de la Resolución 156 de
2005. En igual forma deberá proceder con los envios de los soportes cuando realice modificaciones al
reporte.
FORMATO. El informe se deberá presentar en los formatos adoptados en la Resolución 156 de 2005,
los cuales no podrán ser modificados o sustituidos.
SANCION. En el decreto 1295 de 1994 en su artículo 91 literal a) numeral 5, se señala como sanción al
empleador que no realice el reporte de accidente de trabajo o lo haga de manera extemporánea, una
multa de hasta de 200 salarios mínimos legales mensuales vigentes (hasta $137.891.000 para el año
2016).
"Se entiende por accidente grave aquel que trae como consecuencia amputación de cualquier segmento
corporal; fractura de huesos largos (fémur, tibia, peroné, húmero, radio y cúbito); trauma
craneoencefálico; quemaduras de segundo y tercer grado; lesiones severas de mano, tales como
aplastamiento o quemaduras; lesiones severas de columna vertebral con compromiso de médula
espinal; lesiones oculares que comprometan la agudeza o el campo visual o lesiones que comprometan
la capacidad auditiva. Resolución 1401 de 2007
Termino para hacerlo: Dentro de los dos (2) días hábiles siguientes al evento o recibo del diagnóstico
de la enfermedad.
Formato de reporte: El Decreto no establece el tipo de formato que se debe utilizar y los detalles de la
información a reportar al Mintrabajo sin embargo en concepto del Mintrabajo el empleador puede utilizar
para el efecto los establecidos en la resolución 156 de 2005 que aparecen en los anexos técnicos de
dicha resolución.
PARA EL TRABAJADOR
TERMINO. El artículo 221 del Código Sustantivo del Trabajo, establece la obligatoriedad para el
trabajador que sufra un accidente de trabajo de dar inmediatamente aviso al empleador o su
representante, en igual sentido se pronuncian regularmente los Reglamentos de Trabajo de las
Empresas, estableciendo la obligatoriedad de comunicarlo a su jefe inmediatamente a su ocurrencia.
COLABORACION. De acuerdo al artículo 22 literal c) del Decreto 1295 de 1994, es obligación del
trabajador colaborar y velar por el cumplimiento de las obligaciones contraídas por el empleador en el
tema de Riesgos Laborales.
POR LA ARL Es obligación de la ARL dar asesoría permanente y capacitación periódica programada a
los empleadores para el diligenciamiento del informe de accidente trabajo y enfermedad laboral.
JUNTAS NACIONALES Y REGIONALES DE INVALIDEZ
Que el artículo 16 de la Ley 1562 de 2012, modifica la naturaleza jurídica de las Juntas Regionales y
Nacional de Calificación de Invalidez organizándolas como organismos del Sistema de la Seguridad
Social del orden nacional, de creación legal, adscritas al Ministerio del Trabajo con personería jurídica,
de derecho privado, sin ánimo de lucro, de carácter interdisciplinario, sujetas a revisoría fiscal, con
autonomía técnica y científica en los dictámenes periciales.
Que en cumplimiento de la Ley 1562 de 2012 se debe determinar la nueva integración, administración
operativa y financiera, los términos en tiempo y procedimiento para la expedición de dictámenes,
funcionamiento y la inspección, vigilancia, control, regionalización, escala de honorarios, procedimientos
operativos y recursos de reposición y apelación.
Que el artículo 142 del Decreto-ley 019 de 2012, determina que “…Corresponde al Instituto de Seguros
Sociales, Administradora Colombiana de Pensiones (Colpensiones), a las Administradoras de Riesgos
Profesionales (ARP), a las Compañías de Seguros que asuman el riesgo de invalidez y muerte, y a las
Entidades Promotoras de Salud (EPS), determinar en una primera oportunidad la pérdida de capacidad
laboral y calificar el grado de invalidez y el origen de estas contingencias. En caso de que el interesado
no esté de acuerdo con la calificación deberá manifestar su inconformidad dentro de los diez (10) días
siguientes y la entidad deberá remitirlo a las Juntas Regionales de Calificación de Invalidez del orden
regional dentro de los cinco (5) días siguientes, cuya decisión será apelable ante la Junta Nacional de
Calificación de Invalidez, la cual decidirá en un término de cinco (5) días. Contra dichas decisiones
proceden las acciones legales.
El acto que declara la invalidez que expida cualquiera de las anteriores entidades, deberá contener
expresamente los fundamentos de hecho y de derecho que dieron origen a esta decisión, así como la
forma y oportunidad en que el interesado puede solicitar la calificación por parte de la Junta Regional y la
facultad de recurrir esta calificación ante la Junta Nacional...”. (Subrayado fuera de texto).
Las Juntas Regionales y Nacional de Calificación de invalidez son organismos del Sistema de la
Seguridad Social Integral del orden nacional, de creación legal, adscritas al Ministerio del Trabajo con
personería jurídica, de derecho privado, sin ánimo de lucro, de carácter interdisciplinario, sujetas a
revisoría fiscal, con autonomía técnica y científica en los dictámenes periciales, cuyas decisiones son de
carácter obligatorio.
Por contar las Juntas Regionales y Nacional de Calificación de Invalidez con personería jurídica y
autonomía técnica y científica y de conformidad con la normatividad vigente, sus integrantes
responderán solidariamente por los dictámenes que produzcan perjuicios a los afiliados o a los
Administradores del Sistema de Seguridad Social Integral, cuando este hecho esté plenamente probado,
dentro del proceso promovido ante la justicia laboral ordinaria.
Sin perjuicio del dictamen pericial que el juez laboral pueda ordenar a un auxiliar de la justicia, a una
universidad, a una entidad u organismo competente en el tema de calificación del origen y pérdida de la
capacidad laboral, el juez podrá designar como perito a una Junta Regional de Calificación de Invalidez
que no sea la Junta a la que corresponda el dictamen demandado.
Las Juntas de Calificación de Invalidez se integrarán de acuerdo con las listas de elegibles conformadas
a través del concurso efectuado por el Ministerio del Trabajo.
El periodo de vigencia de funcionamiento de la juntas será de tres (3) años a partir de la fecha de
posesión de los integrantes de cada Junta que señale el Ministerio del Trabajo.
El Ministerio del Trabajo determinará la conformación de las Juntas de Calificación de Invalidez y como
mínimo tendrá el siguiente número de integrantes:
a) Tres (3) médicos: Dos (2) con título de especialización en Salud Ocupacional o Medicina del Trabajo o
Laboral y uno (1) con título de especialización en Fisiatría, con una experiencia mínima de cinco (5) años
en su especialidad;
b) Un (1) Psicólogo, con título de especialización en Salud Ocupacional con una experiencia profesional
mínima de cinco (5) años;
c) Un (1) Terapeuta Físico u Ocupacional, con título de especialización en Salud Ocupacional, con una
experiencia profesional mínima de cinco (5) años.
Las Juntas Regionales se clasificarán en Tipo A y Tipo B, y su conformación será de tres (3) integrantes,
así:
a) Dos (2) médicos, los cuales deben tener especialización en Medicina Laboral o Medicina del Trabajo o
Salud Ocupacional y contar con una experiencia mínima de cinco (5) años;
Las Juntas Regionales de Calificación de Invalidez Tipo A, son: Bogotá y Cundinamarca, Valle del
Cauca, Antioquia, Atlántico, Bolívar, Santander, Norte de Santander, Magdalena, Córdoba, Sucre, Cesar,
Quindío, Risaralda, Caldas, Nariño, Cauca, Huila, Tolima, Boyacá y Meta.
Las Juntas Regionales de Calificación de Invalidez Tipo B, son: Arauca, Chocó, Guajira, Putumayo,
Guaviare, Vaupés, Caquetá, Casanare, Guainía, Vichada, Amazonas y San Andrés y Providencia.
Los integrantes de las Juntas Regionales y Nacional de Calificación de invalidez, tendrán las siguientes
funciones:
3. Los médicos deberán radicar los proyectos de ponencia y preparar los mismos en forma escrita,
dentro de los términos fijados en el presente decreto.
4. Los psicólogos y terapeutas físicos u ocupacionales deberán estudiar y preparar conceptos sobre
discapacidad y minusvalía, previa valoración del paciente, todo ello dentro de los términos dispuestos en
el presente decreto para la radicación del proyecto.
5. El médico ponente deberá tener en cuenta la valoración del psicólogo o terapeuta físico u ocupacional.
7. Entregar los documentos de soporte del dictamen emitido que se encuentren en su custodia.
8. Firmar las actas y los dictámenes en que intervinieron, dichas actas y dictámenes deberán tener
numeración consecutiva.
10. Participar en la elaboración de los informes mensuales o trimestrales que debe enviar la Junta con
destino al Ministerio del Trabajo.
12. Las demás que establezca el manual de procedimientos para el funcionamiento de las Juntas de
Calificación de invalidez expedido por el Ministerio del Trabajo.
Funciones exclusivas de la junta nacional de calificación de invalidez.
Además de las comunes, son funciones exclusivas de la Junta Nacional de Calificación de Invalidez, las
siguientes:
1. Decidir en segunda instancia los recursos de apelación interpuestos contra los dictámenes de las
Juntas Regionales de Calificación de Invalidez, sobre el origen, estado de pérdida de la capacidad
laboral, fecha de estructuración y revisión de la pérdida de capacidad laboral y estado de invalidez.
2. Los integrantes de cada una de las salas se reunirán en conjunto en una sala plena una vez al mes,
donde cada uno de los ponentes hará un resumen de los criterios utilizados, de conformidad con la
normatividad vigente para la definición de casos, en dicha reunión se unificarán criterios y se dejará en
actas, cuyas copias se remitirán a las juntas regionales quienes las usarán como parámetros para sus
decisiones. Antes del mes de marzo de cada año remitirán a la Dirección de Riesgos Laborales un
informe sobre las líneas de interpretación en la emisión de dictámenes, escogiendo los casos más
relevantes teniendo en cuenta su impacto social y/o económico y/o jurídico.
3. Devolver a la Junta Regional respectiva, el expediente completo junto con el dictamen emitido, una
vez esté en firme.
4. Implementar los mecanismos de control frente a que un mismo interesado no haya radicado la misma
solicitud en diferentes Juntas Regionales de Calificación de Invalidez.
5. Las demás que por razón de sus funciones le correspondan o le asignen el presente decreto, el
Ministerio del Trabajo y la respectiva Junta en su reglamento interno.
Además de las comunes, son funciones de las Juntas Regionales de Calificación de Invalidez, las
siguientes:
1. Decidir en primera instancia las controversias sobre las calificaciones en primera oportunidad de
origen y la pérdida de la capacidad laboral u ocupacional y su fecha de estructuración, así como la
revisión de la pérdida de capacidad laboral y estado de invalidez.
2. Actuar como peritos cuando le sea solicitado de conformidad con las disposiciones pertinentes del
Código de Procedimiento Civil, normas que lo modifiquen, sustituyan o adicionen.
3. Los integrantes de la junta o de cada una de las salas se reunirán en conjunto en una sala plena una
vez al mes, donde analizarán las copias de las actas de la unificación de criterios de la Junta Nacional
para usarlas como referencia o parámetros para sus decisiones.
6. El trabajador o su empleador.
7. El pensionado por invalidez o aspirante a beneficiario o la persona que demuestre que aquel está
imposibilitado, en las condiciones establecidas en el presente artículo.
8. Por intermedio de los inspectores de Trabajo del Ministerio del Trabajo, cuando se requiera un
dictamen de las juntas sobre un trabajador no afiliado al sistema de seguridad social por su empleador.
9. Las autoridades judiciales o administrativas, cuando estas designen a las juntas regionales como
peritos.
10. Las entidades o personas autorizadas por los fondos o empresas que asumían prestaciones sociales
en regímenes anteriores a los establecidos en la Ley 100 de 1993, para los casos de revisión o
sustitución pensional.
11. Las entidades o personas autorizadas por las Secretarías de Educación y las autorizadas por la
Empresa Colombiana de Petróleos.
12. Por intermedio de las administradoras del Fondo de Solidaridad Pensional, las personas que
requieran la pensión por invalidez como consecuencia de eventos terroristas.
ARTÍCULO 29. CASOS EN LOS CUALES SE PUEDE RECURRIR DIRECTAMENTE ANTE LAS
JUNTAS REGIONALES DE CALIFICACIÓN DE INVALIDEZ. El trabajador o su empleador, el
pensionado por invalidez o aspirante a beneficiario podrán presentar la solicitud de calificación o recurrir
directamente a la Junta de Calificación de Invalidez en los siguientes casos:
a) Si transcurridos treinta (30) días calendario después de terminado el proceso de rehabilitación integral
aún no ha sido calificado en primera oportunidad, en todos los casos, la calificación no podría pasar de
los quinientos cuarenta (540) días de ocurrido el accidente o diagnosticada la enfermedad, caso en el
cual tendrá derecho a recurrir directamente a la Junta.
Lo anterior sin perjuicio que dicho proceso de rehabilitación pueda continuar después de la calificación,
bajo pertinencia y criterio médico dado por las instituciones de seguridad social.
b) Cuando dentro de los cinco (5) días siguientes a la manifestación de la inconformidad, conforme al
artículo 142 del Decreto número 19 de 2012, las entidades de seguridad social no remitan el caso ante la
Junta Regional de Calificación de Invalidez.
La solicitud ante la Junta en los casos de recurrirse directamente deberá estar acompañada de la copia
de la consignación de los honorarios, carta u oficio dándole aviso a su Entidad Promotora de Salud,
Administradora de Riesgos Laborales y Entidad Administradora del Sistema General de Pensión, y los
documentos que estén en poder del solicitante de conformidad con el artículo 30 del presente decreto,
que debe contener la calificación en primera oportunidad, razón por la cual, solo en este caso, las juntas
no exigirán el cumplimiento de todos los requisitos establecidos en dicho artículo, sino que pedirán a las
entidades correspondientes los documentos faltantes.
PARÁGRAFO 2o. En estos casos el Director Administrativo y Financiero dará aviso a la Dirección
Territorial del Ministerio del Trabajo o autoridad correspondiente para que se inicie la investigación e
imponga las sanciones correspondientes por incumplimiento de términos en la primera oportunidad.
ARTÍCULO 30. REQUISITOS MÍNIMOS QUE DEBE CONTENER EL EXPEDIENTE PARA SER
SOLICITADO EL DICTAMEN ANTE LA JUNTA REGIONAL Y NACIONAL DE CALIFICACIÓN DE
INVALIDEZ. Conforme a la reglamentación que se expida para el procedimiento y trámite que en primera
oportunidad deben realizar las entidades de seguridad social, los expedientes o casos para ser
tramitados en las juntas de calificación de invalidez requieren unos requisitos mínimos, según se trate de
accidente, enfermedad o muerte, los cuales independientemente de quién es el actor responsable de la
información debe estar anexa en el expediente a radicar, así:
Responsabilidad Empleador
NA: No Aplica.
X: Se requiere
La lista de chequeo será firmada por el Director Administrativo y Financiero de la junta, debe contener el
número de radicado y será devuelta al solicitante, en este caso el expediente no quedará en la Junta de
Calificación de Invalidez sino seguirá en custodia del solicitante. Se otorgará un término de treinta (30)
días calendario para que allegue el expediente completo, lapso durante el cual estará suspendido el
término para decidir.
Se entenderá que el peticionario ha desistido de su solicitud ante la junta cuando no allegue los
requisitos faltantes, salvo que antes de vencer el plazo concedido radique solicitud de prórroga hasta por
un término igual.
Todo afiliado al Sistema General de Riesgos Profesionales que, en los términos de la presente ley (Ley
776 de 2002) o del Decreto-ley 1295 de 1994, sufra un accidente de trabajo o una enfermedad
profesional, o como consecuencia de ellos se incapacite, se invalide o muera, tendrá derecho a que este
Sistema General le preste los servicios asistenciales y le reconozca las prestaciones económicas a los
que se refieren el Decreto-ley 1295 de 1994 y la presente ley.
Cuando se presente una enfermedad profesional, la administradora de riesgos profesionales que asume
las prestaciones, podrá repetir proporcionalmente por el valor pagado con sujeción y, en la misma
proporción al tiempo de exposición al riesgo que haya tenido el afiliado en las diferentes administradoras,
entidades o a su empleador de haber tenido períodos sin cobertura.
Para enfermedad profesional en el caso de que el trabajador se encuentre desvinculado del Sistema de
Riesgos Profesionales, y la enfermedad sea calificada como profesional, deberá asumir las prestaciones
la última administradora de riesgos a la cual estuvo vinculado, siempre y cuando el origen de la
enfermedad pueda imputarse al período en el que estuvo cubierto por ese Sistema.
Las acciones de recobro que adelanten las administradoras son independientes a su obligación de
reconocimiento del pago de las prestaciones económicas dentro de los dos (2) meses siguientes
contados desde la fecha en la cual se alleguen o acrediten los requisitos exigidos para su
reconocimiento. Vencido este término, la administradora de riesgos profesionales deberá reconocer y
pagar, en adición a la prestación económica, un interés moratorio igual al que rige para el impuesto de
renta y complementarios en proporción a la duración de la mora. Lo anterior, sin perjuicio de las
sanciones a que haya lugar.
ARTÍCULO 2o. INCAPACIDAD TEMPORAL. Se entiende por incapacidad temporal, aquella que según
el cuadro agudo de la enfermedad o lesión que presente el afiliado al Sistema General de Riesgos
Profesionales, le impida desempeñar su capacidad laboral por un tiempo determinado.
Para la enfermedad profesional será el mismo subsidio calculado desde el día siguiente de iniciada la
incapacidad correspondiente a una enfermedad diagnosticada como profesional.
El período durante el cual se reconoce la prestación de que trata el presente artículo será hasta por
ciento ochenta (180) días, que podrán ser prorrogados hasta por períodos que no superen otros ciento
ochenta (180) días continuos adicionales, cuando esta prórroga se determine como necesaria para el
tratamiento del afiliado, o para culminar su rehabilitación.
Cumplido el período previsto en el inciso anterior y no se hubiese logrado la curación o rehabilitación del
afiliado, se debe iniciar el procedimiento para determinar el estado de incapacidad permanente parcial o
de invalidez. Hasta tanto no se establezca el grado de incapacidad o invalidez la ARP continuará
cancelando el subsidio por incapacidad temporal.
Las entidades administradoras de riesgos profesionales deberán asumir el pago de la cotización para los
Sistemas Generales de Pensiones y de Seguridad Social en Salud, correspondiente a los empleadores,
durante los períodos de incapacidad temporal y hasta por un ingreso base de la cotización, equivalente
al valor de la incapacidad. La proporción será la misma establecida para estos sistemas en la Ley 100 de
1993.
En aquellas patologías que sean de carácter progresivo, se podrá volver a calificar y modificar el
porcentaje de la pérdida de la capacidad laboral. En estos casos, la Administradora sólo estará obligada
a reconocer el mayor valor resultante de restarle al monto de la nueva indemnización el valor
previamente reconocido actualizado por IPC, desde el momento del pago hasta la fecha en la que se
efectúe el nuevo pago.
ARTÍCULO 8o. REUBICACIÓN DEL TRABAJADOR. Los empleadores están obligados a ubicar al
trabajador incapacitado parcialmente en el cargo que desempeñaba o a proporcionarle un trabajo
compatible con sus capacidades y aptitudes, para lo cual deberán efectuar los movimientos de personal
que sean necesarios.
ARTÍCULO 9o. ESTADO DE INVALIDEZ. Para los efectos del Sistema General de Riesgos
Profesionales, se considera inválida la persona que por causa de origen profesional, no provocada
intencionalmente, hubiese perdido el cincuenta por ciento (50%) o más de su capacidad laboral de
acuerdo con el Manual Unico de Calificación de Invalidez vigente a la fecha de la calificación.
En primera instancia, la calificación de los porcentajes de pérdida de la capacidad laboral se hará por el
equipo interdisciplinario establecido en el artículo 6o. de la presente ley, dentro del mes siguiente a la
fecha en qu e hubiere concluido el proceso de rehabilitación integral, de existir discrepancias se acudirá
a las Juntas de Calificación de Invalidez, quedando a cargo de la entidad de Seguridad Social
correspondiente el pago de honorarios y demás gastos que se ocasionen.
El costo del dictamen será a cargo de la Administradora de Riesgos Profesionales, pero el empleador o
el trabajador podrán acudir directamente ante dichas juntas.
ARTÍCULO 10. MONTO DE LA PENSIÓN DE INVALIDEZ. Todo afiliado al que se le defina una invalidez
tendrá derecho, desde ese mismo día, a las siguientes prestaciones económicas, según sea el caso:
a) Cuando la invalidez es superior al cincuenta por ciento (50%) e inferior al sesenta y seis por ciento
(66%), tendrá derecho a una pensión de invalidez equivalente al sesenta por ciento (60%) del ingreso
base de liquidación;
b) Cuando la invalidez sea superior al sesenta y seis por ciento (66%), tendrá derecho a una pensión de
invalidez equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del ingreso base de liquidación;
c) Cuando el pensionado por invalidez requiere el auxilio de otra u otras personas para realizar las
funciones elementales de su vida, el monto de la pensión de que trata el literal anterior se incrementa en
un quince por ciento (15%).
PARÁGRAFO 1o. Los pensionados por invalidez de origen profesional, deberán continuar cotizando al
Sistema General de Seguridad en Salud, con sujeción a las disposiciones legales pertinentes. Parágrafo
2o. No hay lugar al cobro simultáneo de las prestaciones por incapacidad temporal y pensión de
invalidez. Como tampoco lo habrá para pensiones otorgadas por los regímenes común y profesional
originados en el mismo evento.
El trabajador o quien infrinja lo aquí previsto será investigado y sancionado de acuerdo con lo dispuesto
en las leyes vigentes, sin perjuicio de las restituciones a que haya lugar por lo cobrado y obtenido
indebidamente.
ARTÍCULO 11. MUERTE DEL AFILIADO O DEL PENSIONADO POR RIESGOS PROFESIONALES. Si
como consecuencia del accidente de trabajo o de la enfermedad profesional sobreviene la muerte del
afiliado, o muere un pensionado por riesgos profesionales, tendrán derecho a la pensión de
sobrevivientes las personas descritas en el artículo 47 de la Ley 100 de 1993, y su reglamentario.
a) Por muerte del afiliado el setenta y cinco por ciento (75%) del salario base de liquidación;
b) Por muerte del pensionado por invalidez el ciento por ciento (100%) de lo que aquel estaba recibiendo
como pensión.
Cuando el pensionado disfrutaba de la pensión reconocida con fundamento en el literal c) del artículo 10
de la presente ley la pensión se liquidará y pagará descontando el quince por ciento (15%) que se le
reconocía al causante.
ARTÍCULO 13. MONTO DE LAS PENSIONES. Ninguna pensión de las contempladas en esta ley podrá
ser inferior al salario mínimo legal mensual vigente, ni superior a veinte (20) veces este mismo salario.
No obstante, las pensiones cuyo monto mensual sea igual al salario mínimo legal mensual vigente, serán
reajustadas de oficio cada vez y con el mismo porcentaje en que se incremente dicho salario por el
Gobierno Nacional, cuando dicho reajuste resulte superior al de la variación del IPC, previsto en el inciso
anterior.
a) Si se encuentra afiliado al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad, la totalidad del saldo de su
cuenta individual de ahorro pensional;
PARÁGRAFO. Para efectos del saldo de la cuenta de ahorro individual, los bonos pensionales, en
desarrollo del artículo 139, numeral 5, de la Ley 100 de 1993, se redimirán anticipadamente a la fecha de
la declaratoria de la invalidez o de la muerte de origen profesional.
ARTÍCULO 16. AUXILIO FUNERARIO. La persona que compruebe haber sufragado los gastos de
entierro de un afiliado o de un pensionado por invalidez del Sistema de Riesgos Profesionales, tendrá
derecho a recibir un auxilio funerario igual el determinado en el artículo 86 de la Ley 100 de 1993.
El auxilio deberá ser cubierto por la respectiva entidad administradora de riesgos profesionales. En
ningún caso puede haber doble pago de este auxilio.
ARTÍCULO 19. DETERMINACIÓN DE LA COTIZACIÓN. Los literales del artículo 15 del Decreto-ley
1295 de 1994 quedarán así:
a) La actividad económica;
ARTÍCULO 20. VARIACIÓN DEL MONTO DE LA COTIZACIÓN. Los literales a) y b) del artículo 32 del
Decreto-ley 1295 de 1994 quedarán así:
b) El cumplimiento de las políticas y el plan de trabajo anual del programa de salud ocupacional de la
empresa asesorado por la Administradora de Riesgos Profesionales correspondiente y definido con base
en los indicadores de estructura, proceso y resultado que establezca el Gobierno Nacional.
PARÁGRAFO 1o. La variación del monto de las cotizaciones permanecerá vigente mientras se cumplan
las condiciones que le dieron origen.
PARÁGRAFO 2o. La variación del monto de cotizaciones solo podrá realizarse cuando haya
transcurrido cuando menos un (1) año de la última afiliación del empleador.
PARÁGRAFO 3o. El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social definirá con carácter general, las
formulaciones y metodologías que se utilicen para la determinación de la variación de la cotización.
Estas serán comunes para todas las Administradoras de Riesgos Profesionales y no pueden ser
utilizadas para prácticas de competencia desleal, so pena de la imposición de las multas
correspondientes.
En materia de Riesgos Profesionales, el Artículo 2º de la Ley 776 de 2002 define la incapacidad temporal
como aquella que, según el cuadro agudo de la enfermedad o lesión que presente el afiliado al Sistema
General de Riesgos Profesionales, le impida desempeñar su capacidad laboral por un tiempo
determinado.
De acuerdo con el Parágrafo 1° del Artículo 40 del Decreto 1406 de 1999, el cual fue modificado
mediante Decreto 2943 del 17 de diciembre de 2013, estarán a cargo de los respectivos empleadores las
prestaciones económicas correspondientes a los dos (2) primeros días de incapacidad originada por
enfermedad general, tanto en el sector público como en el privado; y de las Entidades Promotoras de
Salud a partir del tercer (3) día y de conformidad con la normatividad vigente.
En el Sistema General de Riesgos Laborales, las Administradoras de Riesgos Laborales reconocerán las
incapacidades temporales desde el día siguiente de ocurrido el accidente de trabajo o la enfermedad
diagnosticada como laboral.
Ahora bien, en la parte pertinente del artículo 142 del Decreto 019 de 2012 taxativamente ordena:
"Para los casos de accidente o enfermedad común en los cuales exista concepto favorable de
rehabilitación de la Entidad Promotora de Salud, la Administradora de Fondos de Pensiones postergará
el trámite de calificación de Invalidez hasta por un término máximo de trescientos sesenta (360) días
calendario adicionales a los primeros ciento ochenta (180) días de incapacidad temporal reconocida por
la Entidad Promotora de Salud, evento en el cual, con cargo al seguro previsional de invalidez y
sobrevivencia o de la entidad de previsión social correspondiente que lo hubiere expedido, la
Administradora de Fondos de Pensiones otorgará un subsidio equivalente a la incapacidad que venía
disfrutando el trabajador.
Las Entidades Promotoras de Salud deberán emitir dicho concepto antes de cumplirse el día ciento
veinte (120) de incapacidad temporal y enviarlo antes de cumplirse el día ciento cincuenta (150), a cada
una de las Administradoras de Fondos de Pensiones donde se encuentre afiliado el trabajador a quien se
le expida el concepto respectivo, según corresponda. Cuando la Entidad Promotora de Salud no expida
el concepto favorable de rehabilitación, si a ello hubiere lugar, deberá pagar un subsidio equivalente a la
respectiva incapacidad temporal después de los ciento ochenta (180) días iniciales con cargo a sus
propios recursos, hasta cuando se emita el correspondiente concepto".
Si la incapacidad a partir del día 90 hasta completar los 180 corresponde al 50% del salario, el subsidio
devengado por un término máximo de trescientos sesenta (360) días calendario, en caso de concepto
favorable de rehabilitación, equivaldrá igualmente al 50% del salario.
Bajo este entendido, cabe señalar además que dentro de la justas causas consagradas en el Artículo 62
del Código Sustantivo del Trabajo para la terminación unilateral del contrato de trabajo por parte del
empleador, fue consagrada en el numeral 6) “cualquier violación grave de las obligaciones o
prohibiciones especiales que incumben al trabajador, de acuerdo con los artículos 58 y 60 del Código
Sustantivo del Trabajo, calificada como tal en pactos o convenciones colectivas, fallos arbitrales,
contratos individuales o reglamentos”.
En el caso de las consultas y/o tratamientos con médicos particulares, no adscritos a las EPS, las
normas que regulan el Sistema General de Seguridad Social en Salud, no han reglamentado nada
respecto del tema de la trascripción de incapacidades o tratamientos, razón por la cual, éstas se harán
bajo los parámetros establecidos por las EPS, según las oportunidades y mecanismos que determinen
su aceptación, situación que nos lleva a señalar que será la EPS quien entre a determinar - en cada caso
- las condiciones y aceptación de los certificados de incapacidad o tratamientos emitidos los médicos
particulares.
En consecuencia, las faltas del trabajador a su lugar de trabajo podrían justificarse siempre que la EPS
respectiva, transcriba las incapacidades ordenadas por el médico particular, en caso contrario, podría
quedar inmerso en una causal de incumplimiento de sus prohibiciones u obligaciones.
Así mismo, el artículo 4º del Decreto 1373 de 1966, reglamentario del Decreto Extraordinario
número 2351 de 1965, dispone que “De acuerdo con el numeral 15 del artículo 7º del Decreto 2351 de
1965, la enfermedad contagiosa o crónica del trabajador, que no tenga carácter profesional, así como
cualquier otra enfermedad o lesión que lo incapacite para el trabajo, cuya curación no haya sido posible
durante ciento ochenta (180) días, es justa causa para dar por terminado unilateralmente el contrato de
trabajo por parte del patrono. El despido por esta causa no podrá efectuarse sino al vencimiento de dicho
lapso, sin perjuicio de la obligación prevista en el artículo 16 del mismo decreto, cuando a ello haya
lugar, y no exime al patrono de las prestaciones e indemnizaciones legales y convencionales derivadas
de la enfermedad”.
De conformidad con la normativa precitada, es justa causa para dar por terminado unilateralmente el
contrato de trabajo, la incapacidad ininterrumpida superior a 180 días, originada en enfermedad o
accidente de origen común, debiendo aclararse que para dichos efectos debe tratarse de una
incapacidad que haga imposible la prestación del servicio, es decir, que inhabilite al trabajador para el
desarrollo de sus funciones. En este caso, para la terminación del contrato, el empleador deberá dar
aviso al trabajador con una anticipación no menor de quince (15) días calendario y dar cumplimiento a lo
dispuesto en el Artículo 26 de la Ley 361 de 1997.
El contrato de trabajo a término fijo es una de las modalidades que puede revestir el contrato laboral, el
cual se encuentra regulado en el Artículo 46 del Código Sustantivo del Trabajo, subrogado por el Artículo
3º de la Ley 50 de 1990, el cual establece que si antes de la fecha de vencimiento del término estipulado,
ninguna de las partes avisare por escrito a la otra su determinación de no prorrogar el contrato, con una
antelación no inferior a treinta (30) días, éste se entenderá renovado por un período igual al inicialmente
pactado, y así sucesivamente.
En este orden de ideas, sólo cuando la terminación del contrato a término fijo obedece a haber llegado a
la fecha convenida por las partes para su finalización y habiéndose cumplido por parte del empleador
con el requisito del preaviso, no se podría aducir que la referida terminación del contrato obedece a la
incapacidad o estado de salud del trabajador, y en consecuencia, el empleador podrá darlo por
terminado con base en lo dispuesto en el literal c) del Artículo 61 del Código Sustantivo del Trabajo.
En el caso de tratarse de un trabajador con alguna limitación o discapacidad, y esté vinculado mediante
contrato de trabajo a término fijo, la Corte Constitucional en la Sentencia T – 281 de 2010, manifestó lo
siguiente:
“ii. Aplicación del principio de estabilidad laboral reforzada en los contratos de trabajo a término fijo y por
obra o labor contratada. Reiteración de jurisprudencia.
El conjunto de garantías, ofrecidas a los trabajadores que padecen alguna forma de discapacidad, no
se agota en el caso de los contratos de trabajo suscritos a término indefinido, ya que el ámbito de
protección asegurado, se aplica con prescindencia de las formas contractuales en virtud de las
cuales el empleado presta sus servicios. De allí que independientemente de la modalidad
establecida, en el marco especifico de las relaciones laborales se atenderán las garantías
anteriormente mencionadas, vale decir, la necesidad de obtener una autorización por parte del
inspector de trabajo para dar por terminado un contrato de trabajo; el establecimiento de una
indemnización correspondiente a 180 días de salario compatible con las demás indemnizaciones
dispuestas por la ley laboral; la ineficacia del despido que no cuente con la aprobación de la
autoridad administrativa y la presunción de despido o terminación del contrato por razón de la
discapacidad.
Las garantías debidas a los trabajadores discapacitados son aplicables aún en los casos en los que
el contrato de trabajo por el cual fue iniciado el vínculo laboral haya sido suscrito por un término
definido o por obra específica, e incluso dentro del periodo de prueba, según se explica a
continuación. En estos eventos, de acuerdo con la consideración central desarrollada en sentencia
T-1083 de 2007, es igualmente aplicable la exigencia oponible al empleador por la cual éste se
encuentra llamado a obtener una autorización del inspector de trabajo cuando desee dar por
terminada la relación laboral con fundamento en la expiración del término originalmente acordado o,
atendiendo determinadas precisiones, en la culminación de la obra para la cual el trabajador fue
contratado.
Es preciso hacer hincapié en que en esta hipótesis, si bien el vencimiento de dicho lapso y la
terminación de la obra contratada han de ser considerados como modos de terminación del vínculo
laboral que operan ipso jure, siempre y cuando se dé el respectivo preaviso, no es menos cierto que
dada la situación en la que se encuentra el empleado, la correspondiente autorización por parte de la
oficina del trabajo permite hacer valer la expectativa de estabilidad en cabeza del empleado (artículo
53 C. N.), al mismo tiempo que evita que estos argumentos sean utilizados para separar de su cargo
a los trabajadores discapacitados a pesar de la continuación del objeto social de la empresa y de la
necesidad de conservar dicho empleo para el desarrollo de su objeto social. Lo anterior no obsta
para que en cualquier momento en que el discapacitado incurra en una justa causa de terminación
unilateral del contrato, pueda el empleador tramitar la aludida autorización de despido ante el
respectivo inspector, por cuanto la protección con que cuenta es relativa y no absoluta.
“La jurisprudencia constitucional ha señalado que cuando la relación laboral depende de un contrato
de trabajo a término fijo o de obra o labor contratada, el vencimiento del término de dicho contrato o
la culminación de la obra, no significan necesariamente una justa causa para su terminación. De este
modo, en todos aquellos casos en que (i) subsistan las causas que dieron origen a la relación laboral
y (ii) se tenga que el trabajador ha cumplido de manera adecuada sus funciones, el trabajador tiene
el derecho de conservar su trabajo aunque el término del contrato haya expirado o la labor haya
finiquitado (Énfasis fuera del texto original).”
En ese sentido, en aquellos casos en los que el juez de tutela encuentre acreditado que la
terminación del contrato de trabajo de quien padece una insuficiencia en su estado de salud no ha
sido llevada a cabo con la autorización por parte de la autoridad administrativa, deberá dar aplicación
a la presunción antes referida en virtud de la cual se ha de asumir que la causa de dicha
desvinculación es, precisamente, su discapacidad y, por consiguiente ordenará el reintegro
independientemente de la modalidad laboral pactada”.
En este orden de ideas, se tiene que, si bien el Artículo 46 del Código Sustantivo del Trabajo permite
la terminación del contrato de trabajo por el vencimiento de su término, las garantías debidas a los
trabajadores discapacitados son aplicables aún en los casos en los que el contrato de trabajo por el
cual fue iniciado el vínculo laboral haya sido suscrito por un término definido, y en consecuencia, es
igualmente aplicable la exigencia de tramitar la autorización del Inspector de Trabajo cuando desee
dar por terminada la relación laboral con fundamento en la expiración del término originalmente
acordado.
Al no producir efectos el despido sin la autorización del Inspector del Trabajo, necesariamente
deberá entenderse que la relación laboral continúa vigente hasta tanto no sea concedido el permiso,
y en consecuencia, las obligaciones del empleador de igual forma subsisten en cuanto al pago de los
salarios, prestaciones sociales y aportes al Sistema de Seguridad Social.
Conforme lo dispuesto en el Artículo 3 de la Ley 776 de 2002, el afiliado tendrá derecho al pago de un
subsidio equivalente al 100% de su salario base de cotización, calculado desde el día siguiente del que
ocurrió el accidente de trabajo y hasta el momento de su rehabilitación, readaptación o curación, o de la
declaración de su incapacidad permanente parcial, invalidez o su muerte, que estará a cargo de la
Administradora de Riesgos Profesionales, y se reconocerá y pagará durante 180 días prorrogable por un
periodo igual siempre que sea necesario para el tratamiento o rehabilitación del afiliado.
La incapacidad temporal generada por un accidente de trabajo o una enfermedad profesional no se paga
en forma indefinida en el Sistema General de Riesgos Profesionales, puesto que se establece un término
de 180 días, prorrogable por un término igual, cuando sea necesario para la recuperación o rehabilitación
del afiliado; adicionalmente, superado el término anterior la ARP cuando exista concepto favorable de
rehabilitación podrá postergar el trámite de calificación hasta por 360 días calendario adicionales, es
decir, que en total la incapacidad temporal podrá extenderse hasta 720 días, siempre que concurran las
circunstancias descritas anteriormente; no obstante lo anterior, y según lo dispuesto el Artículo 3º de la
Ley 776 de 2002, hasta tanto no se establezca el grado de incapacidad o invalidez la ARP deberán
continuar cancelando el subsidio por incapacidad temporal.
“La enfermedad contagiosa o crónica del trabajador, que no tenga carácter de profesional, así como
cualquier otra enfermedad o lesión que lo incapacite para el trabajo, cuya curación no haya sido posible
durante ciento ochenta (180) días. El despido por esta causa no podrá efectuarse sino al vencimiento de
dicho lapso y no exime al patrono de las prestaciones e indemnizaciones legales y convencionales
derivadas de la enfermedad.”
Sin embargo, lo anteriormente dispuesto no es aplicable cuando se trate de una incapacidad superior a
180 días generada por enfermedad profesional o accidente de trabajo, en el entendido que en el Sistema
General de Riesgos Profesionales la incapacidad superior a 180 días no es justa causa para la
terminación del contrato de trabajo unilateralmente por el empleador.
En este evento, de conformidad con lo previsto en el Artículo 4º de la Ley 776 de 2002, el empleador
está en la obligación, si el trabajador recupera su capacidad de trabajo, de ubicarlo en el cargo que
desempeñaba o a proporcionarle un trabajo compatible con sus capacidades y aptitudes, para lo cual
deberán efectuar los movimientos de personal que sean necesarios.
De acuerdo con el Artículo 142 del Decreto 19 de 2012 corresponde al Instituto de Seguros Sociales,
Administradora Colombiana de Pensiones -COLPENSIONES-, a las Administradoras de Riesgos
Profesionales - ARP-, a las Compañías de Seguros que asuman el riesgo de invalidez y muerte, y a las
Entidades Promotoras de Salud EPS, determinar en una primera oportunidad la pérdida de capacidad
laboral y calificar el grado de invalidez y el origen de estas contingencias.
En caso de que el interesado no esté de acuerdo con la calificación deberá manifestar su inconformidad
dentro de los diez (10) días siguientes y la entidad deberá remitirlo a las Juntas Regionales de
Calificación de Invalidez del orden regional dentro de los cinco (5) días siguientes, cuya decisión será
apelable ante la Junta Nacional de Calificación de Invalidez, la cual decidirá en un término de cinco (5)
días.
SUBSIDIO POR INCAPACIDAD LABORAL: El subsidio por Incapacidad Laboral (SIL) es el monto de
dinero que reemplaza la remuneración o renta del trabajador mientras éste se encuentra con licencia
médica autorizada.
El ministerio de la protección social en el concepto 195120 del 12 de julio de 2010, elaboró un esquema
en el que se aprecia el pago de las incapacidades laborales por enfermedad común.
En este esquema se aprecia claramente quienes deben pagar la incapacidad, qué porcentaje se debe
pagar, o cobertura como lo denomina el ministerio de la protección social, y la normatividad que lo
sustenta.
Para la correcta interpretación y aplicación de los porcentajes de cobertura contemplados, hay que tener
presente que por orden de la Corte constitucional, el valor de la incapacidad, o subsidio por incapacidad,
no puede ser inferior al salario mínimo o su equivalente cuando la incapacidad es inferior a 30 días:
Término responsable de la Monto de Norma que reglamenta la
de cobertura
cobertura la cobertura cobertura
Tres (3) Empleador 100 % del Decreto 1406 de 1999, en su
primeros días
salario artículo 40 -
Parágrafo-1°: "Serán de cargo de los
respectivos empleadores las prestaciones
económicas correspondientes a los tres
(3) primeros días de incapacidad laboral
originada por enfermedad general, tanto
en el sector público como en el privado. En
ningún caso dichas prestaciones serán
asumidas por las entidades promotoras
de salud o demás entidades autorizadas
para administrar el régimen contributivo en
el Sistema General de Seguridad
Social en Salud a las cuales se encuentren
afiliados los incapacitados"
Del día 4° al EPS Dos terceras Artículo 227 del Código Sustantivo del
trabajo: "En caso de incapacidad
día 90 partes del comprobada para desempeñar sus
labores, ocasionada por Del día 4° al
salario
EPS Dos terceras enfermedad
no profesional, el trabajador tiene día 90
partes del salario derecho a que el patrono
le pague un auxilio monetario hasta por
ciento ochenta (180) días, así: las dos
terceras (2/3) partes del salario durante
los noventa (90) días"
Del día 91 al EPS 50 % del Artículo 227 del Código Sustantivo del
trabajo: "En caso de incapacidad
día 180 salario comprobada para desempeñar sus
labores, ocasionada por enfermedad
no profesional, el trabajador tiene derecho
a que el patrono le pague un auxilio
monetario hasta por ciento ochenta (180)
días, así: y la mitad del salario por el
tiempo restante
o Para efectos de acceder a la pensión de invalidez, es necesario que el afiliado haya perdido el 50% o
más de su capacidad laboral.
o El afiliado debe haber cotizado cincuenta semanas dentro de los últimos tres años inmediatamente
anteriores a la fecha de declaración del estado de invalidez.
La pensión de invalidez es reconocida por dos vías, en el Sistema General de Pensiones, cuando es de
origen común o por el Sistema de Riesgos Laborales cuando es de tipo profesional.
Resulta conveniente hacer referencia artículo 38 de la Ley 100 de 1993 que califica de inválida a la
persona "que por cualquier causa de origen no profesional, no provocada intencionalmente, hubiere
perdido el 50 % o más de su capacidad laboral'.
En el evento que la pérdida de la capacidad laboral sea del 50 % o más, da lugar al reconocimiento de
las prestaciones por invalidez causada por enfermedad común, la Administradora de Pensiones en la
cual se encuentra afiliado el trabajador debe verificar que se cumplan requisitos como haber cotizado
cincuenta semanas dentro de los últimos tres años inmediatamente anteriores a la fecha de declaración
del estado de invalidez.
Si la invalidez es causada por accidente, el afiliado tiene que haber cotizado cincuenta semanas dentro
de los últimos tres años inmediatamente anteriores al hecho causante de la misma.
De presentarse este caso en menores de veinte años de edad, solo deberán acreditar cotización por
veintiséis semanas en el último año inmediatamente anterior al hecho causante de la invalidez o su
declaratoria.
Cuando el afiliado haya cotizado por lo menos el 75% de las semanas mínimas requeridas para acceder
a la pensión de vejez, requerirá cotización por veinticinco semanas como mínimo en los últimos tres
años.
Para el caso de la incapacidad permanente parcial, el artículo 5° de la misma Ley aclara que cuando el
afiliado, como consecuencia de un accidente o una enfermedad de origen laboral, presenta una
disminución definitiva, igual o superior al cinco por ciento, pero inferior al cincuenta por ciento de su
capacidad laboral, para lo cual ha sido contratado o capacitado, la Administradora de Riesgos Laborales
- A.R.L. reconocerá una indemnización en proporción al daño sufrido, en una suma no inferior a dos
salarios base de liquidación, ni superior a veinticuatro veces su salario base de liquidación.
La Salud Ocupacional hoy en día es una de las herramientas de gestión más importante para el
mejoramiento de la calidad de vida de los trabajadores en una organización, es ampliamente utilizada en
todos los sectores, generando grandes beneficios como prevención de enfermedades laborales,
ambientes sanos de trabajo y disminución de costos generados por accidentes; es muy efectiva cuando
está centrada en la generación de una cultura de seguridad engranada conproductividad, desarrollo del
talento humano, gestión de calidad, mejoramiento de procesos y condiciones adecuadas de puestos de
trabajo.
En Colombia desde el año de 1979 se dio inicio a reglamentación en materia de salud ocupacional,
dentro de las normas que la han regulado tenemos:
Este último decreto le da un vuelco total a la salud ocupacional en el país, pues a través de este se
implementa el Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo (SG-SST), antiguamente
llamado programa de salud ocupacional. Debe instaurarse en todas las empresas, por quienes contratan
personal por prestación de servicios (civil, comercial o administrativo), las empresas de servicios
temporales, las organizaciones de economía solidaria y del sector cooperativo.
El nuevo SG-SST debe convertirse en la guía de una política a la que se le hace seguimiento y mejora
continua según lo mencionado por el ministerio del trabajo.
Siendo un sistema de gestión, sus principios deben estar enfocados en el ciclo PHVA (planear, hacer,
verificar y actuar). Según lo contenido en el decreto 1443, dentro de los requisitos mínimos que deben
cumplir las empresas tenemos:
Planear la forma como debe mejorar la seguridad y salud de los trabajadores, detectando los errores
que se están cometiendo o pueden ser sujetos de mejora y definir los pasos a seguir para remediar
los problemas. Esto enmarcado en normatividad vigente y alineado con los principios
organizacionales. (planear)
implementación de las medidas planificadas. (Hacer)
Inspeccionar que los procedimientos y acciones implementados están de acuerdo con los objetivos
trazados. (Verificar)
Realizar las acciones de mejora necesarias para garantizar beneficios en la seguridad y salud de los
trabajadores. (Actuar)
Para su medición se deben implementar indicadores cuantitativos como cualitativos según lo defina la
empresa, lo importante es que puedan evaluar la estructura, el proceso y el resultado del sistema de
gestión de la seguridad y salud en el trabajo SG-SST, en su elaboración se debe tener en cuenta que
estén alineados con la plataforma estratégica y que hagan parte de esta.
En el decreto 1443 en su Art 37 se da un periodo de transición de la siguiente manera:
1. a) Dieciocho (18) meses para las empresas con menos de diez (10) trabajadores.
2. b) Veinticuatro (24) meses para las empresas con diez (10) a doscientos (200) trabajadores.
3. c) Treinta (30) meses para las empresas de doscientos uno (201) o más trabajadores.
De esta manera el Ministerio del trabajo da unos plazos prudenciales para que las organizaciones
cumplan con la implementación del SG-SST.
Para hacer menos traumática la transición a los empleadores, se faculta a las Administradoras de
Riesgos Laborales –ARLs para que brinden asesoría y asistencia técnica a las empresas afiliadas y a su
vez presenten informes semestrales de los avances generados a las Direcciones territoriales del
Ministerio.
Artículo 5°. Obligaciones del Estado. El Estado es responsable de respetar, proteger y garantizar el
goce efectivo del derecho fundamental a la salud; para ello deberá:
b) Formular y adoptar políticas de salud dirigidas a garantizar el goce efectivo del derecho en igualdad de
trato y oportunidades para toda la población, asegurando para ello la coordinación armónica de las
acciones de todos los agentes del Sistema;
c) Formular y adoptar políticas que propendan por la promoción de la salud, prevención y atención de la
enfermedad y rehabilitación de sus secuelas, mediante acciones colectivas e individuales;
d) Establecer mecanismos para evitar la violación del derecho fundamental a la salud y determinar su
régimen sancionatorio;
e) Ejercer una adecuada inspección, vigilancia y control mediante un órgano y/o las entidades
especializadas que se determinen para el efecto;
f) Velar por el cumplimiento de los principios del derecho fundamental a la salud en todo el territorio
nacional, según las necesidades de salud de la población;
h) Realizar evaluaciones sobre los resultados de goce efectivo del derecho fundamental a la salud, en
función de sus principios y sobre la forma como el Sistema avanza de manera razonable y progresiva en
la garantía al derecho fundamental de salud;
i) Adoptar la regulación y las políticas indispensables para financiar de manera sostenible los servicios de
salud y garantizar el flujo de los recursos para atender de manera oportuna y suficiente las necesidades
en salud de la población;
b) Aceptabilidad. Los diferentes agentes del sistema deberán ser respetuosos de la ética médica así
como de las diversas culturas de las personas, minorías étnicas, pueblos y comunidades, respetando
sus particularidades socioculturales y cosmovisión de la salud, permitiendo su participación en las
decisiones del sistema de salud que le afecten, de conformidad con el artículo 12 de la presente ley y
responder adecuadamente a las necesidades de salud relacionadas con el género y el ciclo de vida. Los
establecimientos deberán prestar los servicios para mejorar el estado de salud de las personas dentro
del respeto a la confidencialidad;
c) Accesibilidad. Los servicios y tecnologías de salud deben ser accesibles a todos, en condiciones de
igualdad, dentro del respeto a las especificidades de los diversos grupos vulnerables y al pluralismo
cultural. La accesibilidad comprende la no discriminación, la accesibilidad física, la asequibilidad
económica y el acceso a la información;
b) Pro homine. Las autoridades y demás actores del sistema de salud, adoptarán la interpretación de las
normas vigentes que sea más favorable a la protección del derecho fundamental a la salud de las
personas;
d) Continuidad. Las personas tienen derecho a recibir los servicios de salud de manera continua. Una
vez la provisión de un servicio ha sido iniciada, este no podrá ser interrumpido por razones
administrativas o económicas;
e) Oportunidad. La prestación de los servicios y tecnologías de salud deben proveerse sin dilaciones;
h) Libre elección. Las personas tienen la libertad de elegir sus entidades de salud dentro de la oferta
disponible según las normas de habilitación;
i) Sostenibilidad. El Estado dispondrá, por los medios que la ley estime apropiados, los recursos
necesarios y suficientes para asegurar progresivamente el goce efectivo del derecho fundamental a la
salud, de conformidad con las normas constitucionales de sostenibilidad fiscal;
j) Solidaridad. El sistema está basado en el mutuo apoyo entre las personas, generaciones, los sectores
económicos, las regiones y las comunidades;
k) Eficiencia. El sistema de salud debe procurar por la mejor utilización social y económica de los
recursos, servicios y tecnologías disponibles para garantizar el derecho a la salud de toda la población;
m) Protección a los pueblos indígenas. Para los pueblos indígenas el Estado reconoce y garantiza el
derecho fundamental a la salud integral, entendida según sus propias cosmovisiones y conceptos, que
se desarrolla en el Sistema Indígena de Salud Propio e Intercultural (SISPI);
Parágrafo. Los principios enunciados en este artículo se deberán interpretar de manera armónica sin
privilegiar alguno de ellos sobre los demás. Lo anterior no obsta para que sean adoptadas acciones
afirmativas en beneficio de sujetos de especial protección constitucional como la promoción del interés
superior de las niñas, niños y mujeres en estado de embarazo y personas de escasos recursos, grupos
vulnerables y sujetos de especial protección.
Artículo 7°. Evaluación anual de los indicadores del goce efectivo. El Ministerio de Salud y
Protección Social divulgará evaluaciones anuales sobre los resultados de goce efectivo del derecho
fundamental a la salud, en función delos elementos esenciales de accesibilidad, disponibilidad,
aceptabilidad y calidad.
Con base en los resultados de dicha evaluación se deberán diseñar e implementar políticas públicas
tendientes a mejorar las condiciones de salud de la población.
El informe sobre la evolución de los indicadores de goce efectivo del derecho fundamental a la salud
deberá ser presentado a todos los agentes del sistema.
Artículo 8°. La integralidad. Los servicios y tecnologías de salud deberán ser suministrados de manera
completa para prevenir, paliar o curar la enfermedad, con independencia del origen de la enfermedad o
condición de salud, del sistema de provisión, cubrimiento o financiación definido por el legislador. No
podrá fragmentarse la responsabilidad en la prestación de un servicio de salud específico en desmedro
de la salud del usuario.
En los casos en los que exista duda sobre el alcance de un servicio o tecnología de salud cubierto por el
Estado, se entenderá que este comprende todos los elementos esenciales para lograr su objetivo médico
respecto de la necesidad específica de salud diagnosticada.
Artículo 9°. Determinantes sociales de salud. Es deber del Estado adoptar políticas públicas dirigidas
a lograr la reducción de las desigualdades de los determinantes sociales de la salud que incidan en el
goce efectivo del derecho a la salud, promover el mejoramiento de la salud, prevenir la enfermedad y
elevar el nivel de la calidad de vida. Estas políticas estarán ' orientadas principalmente al logro de la
equidad en salud.
El legislador creará los mecanismos que permitan identificar situaciones o políticas de otros sectores que
tienen un impacto directo en los resultados en salud y determinará los procesos para que las autoridades
del sector salud participen en la toma de decisiones conducentes al mejoramiento de dichos resultados.
Parágrafo. Se entiende por determinantes sociales de salud aquellos factores que determinan la
aparición de la enfermedad, tales como los sociales, económicos, culturales, nutricionales, ambientales,
ocupacionales, habitacionales, de educación y de acceso a los servicios públicos, los cuales serán
financiados con recursos diferentes a los destinados al cubrimiento de los servicios y tecnologías de
salud.
Artículo 10. Derechos y deberes de las personas, relacionados con la prestación del servicio de
salud. Las personas tienen los siguientes derechos relacionados con la prestación del servicio de salud:
a) A acceder a los servicios y tecnologías de salud, que le garanticen una atención integral, oportuna y
de alta calidad;
b) Recibir la atención de urgencias que sea requerida con la oportunidad que su condición amerite sin
que sea exigible documento o cancelación de pago previo alguno;
c) A mantener una comunicación plena, permanente, expresa y clara con el profesional de la salud
tratante;
d) A obtener una información clara, apropiada y suficiente por parte del profesional de la salud tratante
que le permita tomar decisiones libres, conscientes e informadas respecto de los procedimientos que le
vayan a practicar y riesgos de los mismos. Ninguna persona podrá ser obligada, contra su voluntad, a
recibir tratamiento de salud;
f) A recibir un trato digno, respetando sus creencias y costumbres, así como las opiniones personales
que tengan sobre los procedimientos;
g) A que la historia clínica sea tratada de manera confidencial y reservada y que únicamente pueda ser
conocida por terceros, previa autorización del paciente o en los casos previstos en la ley, y a poder
consultar la totalidad de su historia clínica en forma gratuita y a obtener copia de la misma;
h) A que se le preste durante todo el proceso de la enfermedad, asistencia de calidad por trabajadores
de la salud debidamente capacitados y autorizados para ejercer;
l) A recibir información sobre los canales formales para presentar reclamaciones, quejas, sugerencias y
en general, para comunicarse con la administración de las instituciones, así como a recibir una respuesta
por escrito;
m) A solicitar y recibir explicaciones o rendición de cuentas acerca de los costos por los tratamientos de
salud recibidos;
o) A no ser sometido en ningún caso a tratos crueles o inhumanos que afecten su dignidad, ni a ser
obligados a soportar sufrimiento evitable, ni obligados a padecer enfermedades que pueden recibir
tratamiento;
p) A que no se trasladen las cargas administrativas y burocráticas que les corresponde asumir a los
encargados o intervinientes en la prestación del servicio;
Son deberes de las personas relacionados con el servicio de salud, los siguientes:
c) Actuar de manera solidaria ante las situaciones que pongan en peligro la vida o la salud de las
personas;
e) Usar adecuada y racionalmente las prestaciones ofrecidas, así como los recursos del sistema;
f) Cumplir las normas del sistema de salud;
h) Suministrar de manera oportuna y suficiente la información que se requiera para efectos del servicio;
Parágrafo 1°. Los efectos del incumplimiento de estos deberes solo podrán ser determinados por el
legislador. En ningún caso su incumplimiento podrá ser invocado para impedir o restringir el acceso
oportuno a servicios de salud requeridos. En ningún caso su incumplimiento podrá ser invocado para
impedir o restringir el acceso oportuno a servicios de salud requeridos.
Parágrafo 2°. El Estado deberá definir las políticas necesarias para promover el cumplimiento de los
deberes de las personas, sin perjuicio de lo establecido en el parágrafo 1°.
Artículo 11. Sujetos de especial protección. La atención de niños, niñas y adolescentes, mujeres en
estado de embarazo, desplazados, víctimas de violencia y del conflicto armado, la población adulta
mayor, personas que sufren de enfermedades huérfanas y personas en condición de discapacidad,
gozarán de especial protección por parte del Estado. Su atención en salud no estará limitada por ningún
tipo de restricción administrativa o económica. Las instituciones que hagan parte del sector salud
deberán definir procesos de atención intersectoriales e interdisciplinarios que le garanticen las mejores
condiciones de atención.
En el caso de las mujeres en estado de embarazo, se adoptarán medidas para garantizar el acceso a los
servicios de salud que requieren durante el embarazo y con posterioridad al mismo y para garantizar que
puedan ejercer sus derechos fundamentales en el marco del acceso a servicios de salud.
Parágrafo 1° Las víctimas de cualquier tipo de violencia sexual tienen derecho a acceder de manera
prioritaria a los tratamientos sicológicos y siquiátricos que requieran.
Parágrafo 2°. En el caso de las personas víctimas de la violencia y del conflicto armado, el Estado
desarrollará el programa de atención psicosocial y salud integral a las víctimas de que trata el artículo
137 de la Ley 1448 de 2011.
CAPÍTULO II
Artículo 12. Participación en las decisiones del sistema de salud. El derecho fundamental a la salud
comprende el derecho de las personas a participar en las decisiones adoptadas por los agentes del
sistema de salud que la afectan o interesan. Este derecho incluye:
a) Participar en la formulación de la política de salud así como en los planes para su implementación;
f) Participar en decisiones que puedan significar una limitación o restricción en las condiciones de acceso
a establecimientos de salud;
Artículo 13. Redes de servicios. El sistema de salud estará organizado en redes integrales de servicios
de salud, las cuales podrán ser públicas, privadas o mixtas.
Parágrafo 1°. En los casos de negación de los servicios que comprenden el derecho fundamental a la
salud con independencia a sus circunstancias, el Congreso de la República definirá mediante ley las
sanciones penales y disciplinarias, tanto de los Representantes Legales de las entidades a cargo de la
prestación del servicio como de las demás personas que contribuyeron a la misma.
Artículo 15. Prestaciones de salud. El Sistema garantizará el derecho fundamental a la salud a través
de la prestación de servicios y tecnologías, estructurados sobre una concepción integral de la salud, que
incluya su promoción, la prevención, la paliación, la atención de la enfermedad y rehabilitación de sus
secuelas.
En todo caso, los recursos públicos asignados a la salud no podrán destinarse a financiar servicios y
tecnologías en los que se advierta alguno de los siguientes criterios:
a) Que tengan como finalidad principal un propósito cosmético o suntuario no relacionado con la
recuperación o mantenimiento de la capacidad funcional o vital de las personas;
Los servicios o tecnologías que cumplan con esos criterios serán explícitamente excluidos por el
Ministerio de Salud y Protección Social o la autoridad competente que determine la ley ordinaria, previo
un procedimiento técnico-científico, de carácter público, colectivo, participativo y transparente. En
cualquier caso, se deberá evaluar y considerar el criterio de expertos independientes de alto nivel, de las
asociaciones profesionales de la especialidad correspondiente y de los pacientes que serían
potencialmente afectados con la decisión de exclusión. Las decisiones de exclusión no podrán resultar
en el fraccionamiento de un servicio de salud previamente cubierto, y ser contrarias al principio de
integralidad e interculturalidad.
Para ampliar progresivamente los beneficios la ley ordinaria determinará un mecanismo técnico-
científico, de carácter público, colectivo, participativo y transparente.
Parágrafo 1°. El Ministerio de Salud y Protección Social tendrá hasta dos años para implementar lo
señalado en el presente artículo. En este lapso el Ministerio podrá desarrollar el mecanismo técnico,
participativo y transparente para excluir servicios o tecnologías de salud.
Parágrafo 2°. Sin perjuicio de las acciones de tutela presentadas para proteger directamente el derecho
a la salud, la acción de tutela también procederá para garantizar, entre otros, el derecho a la salud contra
las providencias proferidas para decidir sobre las demandas de nulidad y otras acciones contencioso
administrativas.
Parágrafo 3°. Bajo ninguna circunstancia deberá entenderse que los criterios de exclusión definidos en
el presente artículo, afectarán el acceso a tratamientos a las personas que sufren enfermedades raras o
huérfanas.
CAPÍTULO lII
Artículo 17. Autonomía profesional. Se garantiza la autonomía de los profesionales de la salud para
adoptar decisiones sobre el diagnóstico y tratamiento de los pacientes que tienen a su cargo. Esta
autonomía será ejercida en el marco de esquemas de autorregulación, la ética, la racionalidad la
evidencia científica.
Se prohíbe todo constreñimiento, presión o restricción del ejercicio profesional que atente contra la
autonomía de los profesionales de la salud, así como cualquier abuso en el ejercicio profesional que
atente contra la seguridad del paciente.
La vulneración de esta disposición será sancionada por los tribunales u organismos profesionales
competentes y por los organismos de inspección, vigilancia y control en el ámbito de sus competencias.
Desde este momento, se insinuaron dos posiciones extremas en el debate. De un lado estaban quiénes
defendían el sistema de seguridad social vigente en el país y abogaban por la conservación y el
desarrollo de los principios de solidaridad, integralidad y universalidad. Del otro lado estaban aquellos
defensores del principio de libre elección de los usuarios y de libre competencia entre oferentes, como
mecanismo para conseguir mayor eficiencia y calidad en la prestación de los servicios. Es de anotar que
al interior del propio Gobierno Nacional concurrían ambas posiciones.
Así las cosas, aún cuando en la Asamblea Nacional Constituyente había coincidencias sobre la urgencia
de modificar la seguridad social, existían marcadas diferencias en torno al “cómo hacerlo”. Estas
diferencias se reflejaron en la aprobación del Artículo 48 de la Constitución Política Nacional, que
incorpora principios procedentes de ambos paradigmas: la universalidad, la solidaridad y la eficiencia.
• La seguridad social es un servicio público de carácter obligatorio que se prestará bajo la dirección,
coordinación y control del Estado, en sujeción a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad
en los términos que establezca la Ley.
• No se podrán destinar ni utilizar los recursos de las instituciones de la seguridad social para fines
diferentes a ella.
• La Ley definirá los medios para que los recursos destinados a pensiones mantengan su poder
adquisitivo constante.
Luego del acuerdo constitucional, el Gobierno Nacional y sus opositores continuaron enfrascados en un
debate. Este debate estaba marcado en sus extremos, por una parte, por las pretensiones y posiciones
monopólicas del Instituto de los Seguros Sociales (ISS) y de los sindicatos oficiales y, por otra, por las
propuestas por un mercado abierto sin regulación ni solidaridad. Finalmente, en Diciembre de 1993, el
Congreso de la República logró rehacer el acuerdo constitucional y dar origen a la Ley 100, combinando
los principios de eficiencia, privatización, libre escogencia y competencia, con los de universalidad,
compensación y solidaridad social.
Adicionalmente, incorporó anhelos de concertación y participación ciudadana, más propios del proceso
descentralizador. Así, la nueva Ley sintetizó posiciones flexibles, renunciando a extremos radicales.
Principios Fundamentales.
Los siguientes son los principios fundamentales de la Ley 100 de 1993, que recogen e interpretan los
mandatos de la Constitución Política de 1991.
• Universalidad, entendida como la cobertura de todos los colombianos en el aseguramiento para un plan
único de beneficios (equidad).
• Descentralización y Participación, dados por una mayor responsabilidad de los niveles local y territorial
sobre la dirección y financiación de los servicios de salud.
• Concertación, entendida como la necesidad de alcanzar un equilibrio sostenible entre los distintos
actores (aseguradores, prestadores, usuarios y reguladores).
• Solidaridad, entendida como el subsidio desde las poblaciones con mayor capacidad de pago y más
sanas, hacia aquellas más pobres y vulnerables.
• Libre escogencia por parte de los ciudadanos, tanto para entidades aseguradoras como prestadoras de
servicios de salud.
• Eficiencia y Calidad, esperados como resultado final de una dinámica de competencia regulada.
Roles y Responsabilidades.
Mientras que el anterior Sistema Nacional de Salud (1975-1993) se esforzó en buscar su eficacia por vía
de la integración funcional de actividades e instituciones, creando dependencias y entidades
multifuncionales, la Ley 100 pretende separar funciones, introducir competencia regulada y fomentar la
especialización institucional como mecanismos para obtener eficiencia y eficacia.
La Ley 100 busca separar los roles de dirección (regulación), aseguramiento y prestación de los servicios
de salud. Las funciones de dirección y regulación del sistema están asignadas, a nivel nacional, al
Ministerio de Salud y al Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud (CNSSS)20. A nivel territorial,
las deben asumir las respectivas autoridades departamentales, distritales y municipales, incluyendo los
Consejos Territoriales de Seguridad Social en Salud. Son estas entidades (y no el mercado libre) las que
definen las variables más importantes en el desarrollo del sistema de aseguramiento. El aseguramiento
en salud, entendido como las funciones de manejo del riesgo en salud y de la administración de la
prestación de los servicios de salud, queda en manos de las Entidades Promotoras de Salud (EPS) para
el Régimen Contributivo y de las Administradoras del Régimen Subsidiado (ARS), en el régimen del
mismo nombre. Estos aseguradores, de naturaleza pública, privada o comunitaria (tal es el caso de las
Empresas Solidarias de Salud – ESS – que operan como ARS), deben, a cambio de un pago capitado
por afiliado (la Unidad de Pago por Capitación – UPC – que obra como una prima de un seguro),
garantizar la prestación completa del plan de beneficios ordenado por la Ley.
Esta UPC cuenta con un ajuste por riesgo; específicamente, reconoce un mayor valor para afiliados
menores de 5 años, mujeres en edad fértil, ancianos y poblaciones ubicadas en zonas rurales alejadas.
Para garantizar la prestación de los servicios ordenados por la Ley, los aseguradores deben constituir
redes suficientes de prestadores de servicios, propias o externas, con las cuales contratar la atención
integral de sus afiliados.
La prestación de los servicios sigue siendo la razón de ser de los hospitales públicos, clínicas privadas y
demás oferentes, ahora llamados Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud (IPS) y contratados
por las EPSs y ARSs. Con esto se da continuidad al cambio iniciado con la Ley 10 de 1990, al separar
las funciones de dirección de aquellas de prestación, otorgando autonomía administrativa a los
hospitales y liberando al Ministerio de Salud y a las Direcciones Locales y Seccionales de Salud de
funciones administrativas propias de los hospitales Planes de Beneficios.
El nuevo sistema de salud plantea un plan único de beneficios para todos los colombianos, denominado
Plan Obligatorio de Salud (POS).
Dicho plan tuvo en cuenta el cruce de características de la carga de la enfermedad en el país, con
análisis de costos y efectividad de las intervenciones disponibles.
El POS comprende servicios, procedimientos e insumos (incluyendo medicamentos) en todas las fases
de la relación salud - enfermedad (promoción, prevención, tratamiento y rehabilitación) y en todos los
Capítulo 1 54 niveles de complejidad 21 . Su contenido, tanto a nivel de procedimientos y servicios como
de medicamentos, debe ser revisado y ajustado periódicamente por el CNSSS. Al hacerlo, el CNSSS
también debe analizar la suficiencia de la UPC que se reconoce a las EPSs por afiliado, de forma tal que
se logre un equilibrio entre prima y póliza en el seguro.
A diferencia de lo que ocurre con los planes privados de salud, para el POS no se permite aplicar el
concepto de preexistencias, que impida la atención de determinadas patologías entre los usuarios. No
obstante, si existen los llamados “periodos de carencia”, que consisten básicamente en semanas
mínimas de cotización al Sistema exigidas previo a poder demandar determinados servicios. Para éstas,
el máximo está en cerca de dos años.
Las EPSs y ARSs deben ofrecer un POS que incluya servicios asistenciales en condiciones básicas de
calidad y suficiencia tecnológica y hotelera, determinadas por los organismos rectores del Sistema. La
Ley colombiana entendió el POS como un cubrimiento básico, mínimo, universal y obligatorio. Por ello
permitió su coexistencia con planes complementarios y de seguros prepagados para aquellos
colombianos que, de manera voluntaria, quieran y puedan comprar beneficios y comodidades
adicionales.
Adicional al POS, la Ley también determinó la existencia de un Plan de Atención Básica (PAB), en el cual
se incluyen todas las intervenciones de interés para la salud pública; por ejemplo, los programas de
inmunizaciones, las actividades de saneamiento ambiental, el control de vectores y otras. La ejecución
del PAB es responsabilidad del Gobierno, en cabeza del Ministerio de Salud y del CNSSS, quienes
deben ordenar todo lo referente a su definición y desarrollo, y de los Gobiernos Departamentales en lo
referente a su implementación.
Por último, la Ley crea una cuenta especial para el manejo de los recursos destinados a cubrir los costos
de salud ocasionados por las catástrofes naturales y sociales que afectan a muchas personas, así como
para la atención derivada de los accidentes de tránsito (para lo cual existe un seguro obligatorio en el
país). Adicionalmente, obliga a las EPS a tomar un reaseguro para cubrir las enfermedades ruinosas o
catastróficas - ERC (aquéllas de baja ocurrencia individual pero de alto costo unitario). Con estas
medidas, y con el ajuste por riesgo en la UPC, busca evitar la selección adversa y garantizar una
adecuada financiación de las intervenciones que requieren de alta tecnología.
Transiciones.
Transición en los Subsidios de Oferta a Demanda: Para garantizar una mayor cobertura en el
aseguramiento para los colombianos más pobres, los recursos históricamente atados en la forma de
subsidios a la oferta hospitalaria pública debían reducirse, convirtiéndose en subsidios a la demanda; es
decir, en pagos por capitación (UPC) que aseguraran a los más pobres. Así, el esfuerzo en el gasto
público iría cambiando su énfasis: en lugar de financiar instituciones a la espera de pacientes, compraría
seguros de salud que irían de la mano de los eventuales pacientes. En este nuevo escenario, los
hospitales públicos tendrían necesariamente que vender servicios de salud a los aseguradores de esta
población ya cubierta.
Transición en el Plan de Beneficios: En tercer lugar, la limitación de recursos al inicio del Sistema y el
deseo de llegar con el aseguramiento a más colombianos obligaron al Estado a recortar el plan de
beneficios para los afiliados más pobres (integrantes del llamado Régimen Subsidiado). Este plan de
beneficios reducido – conocido como el POS subsidiado (POS-S) – incluyó Capítulo 1 56 inicialmente
cerca del 50% de las intervenciones del POS contributivo, haciendo énfasis en los servicios y
procedimientos de atención básica y de alto costo, así como en las necesidades del grupo materno -
infantil. Se esperaba que para finales del año 2000, con la incorporación de más colombianos cotizando
al Sistema y con el crecimiento en otras fuentes de recursos, el POS-S se igualaría en contenidos al
POS original, conformando un único plan obligatorio de beneficios en Colombia.
De culminar con éxito las tres transiciones descritas, el resultado final sería el esperado por la Reforma:
la totalidad de los colombianos, independiente de su capacidad de pago, cubiertos por un seguro de
salud que les da un mismo derecho a un plan único de beneficios.
Bases de Financiamiento El financiamiento del nuevo sistema de seguridad social en salud en Colombia
es complejo y tiene como ejes al Fondo de Solidaridad y Garantía (FOSYGA) y a las fuentes financieras
de la descentralización fiscal del país (situado fiscal, participaciones municipales y rentas cedidas,
principalmente).
• Subcuenta de Solidaridad: Destinada a cofinanciar, con recursos del Régimen Contributivo y del
Estado, la operación del Régimen Subsidiado.
La base financiera del sistema está en un aporte obligatorio que deben hacer todos los colombianos
asalariados o con capacidad de pago. La cotización para todo trabajador dependiente es el 12% de su
salario, asumido el 8% por parte del empleador y el 4% por parte del empleado (antes de la Reforma, la
cotización obligatoria a la seguridad social equivalía al 8%, en total)22. Los independientes que reporten
ingresos iguales o mayores a dos salarios mínimos mensuales deben asumir enteramente el 12% de la
cotización. Con ello, el cotizante y su familia quedan cubiertos por el Régimen Contributivo.
Los 12 puntos de cotización en el Régimen Contributivo se dividen así: 11 puntos que ingresan a la
Subcuenta de Compensación (del Régimen Contributivo), en donde se realiza el ajuste financiero
necesario para pagar una UPC por cada individuo adscrito a una EPS (proceso llamado de
compensación). Esto implica un subsidio cruzado en el Régimen Contributivo entre los trabajadores con
mayores salarios y/o menores grupos familiares hacia aquellos con menores ingresos y/o mayores
grupos familiares. El punto restante ingresa a la Subcuenta de Solidaridad, que financia en gran medida
el costo del aseguramiento en el Régimen Subsidiado, y constituye el mecanismo obligado y efectivo de
solidaridad hacia los sectores más pobres del país.
Aquellos colombianos que no cuentan con empleo y no pueden reportar ingresos suficientes para estar
en el Régimen Contributivo, deben asegurarse con sus familias a través del Régimen Subsidiado, previa
identificación de su condición de beneficiarios del subsidio a través de una encuesta (llamada Sistema de
Identificación de Beneficiarios, SISBEN), aplicada hasta la fecha por las autoridades municipales o
distritales.
Al Régimen Subsidiado, además del punto de solidaridad proveniente del Régimen Contributivo y que
representa cerca del 45% de su financiación total, se debía sumar un punto equivalente aportado por el
Gobierno Nacional (conocido como el “paripassu”). No obstante, este compromiso estatal no se ha
podido cumplir durante varios años por la crisis fiscal de la Nación, causando serios trastornos en la
solidez y capacidad financiera de este Régimen. Igualmente, al Régimen Subsidiado se debían
incorporar en proporciones ascendentes recursos provenientes del situado fiscal (que se va
transformando de subsidios de oferta hacia subsidios a la demanda) y de las transferencias municipales
y otros impuestos territoriales. No obstante, esta transformación no se dio en las magnitudes esperadas
e, incluso, fue congelada para el año 2000 por el propio Gobierno Nacional.
De acuerdo con cálculos del Ministerio de Salud, el 70% de la financiación total del Régimen Subsidiado
en el país provendrá de los esfuerzos propios de los entes territoriales (vía transferencias de la Nación
en forma de situado fiscal y participaciones municipales, y de las rentas cedidas); tan sólo el 30%
corresponderá a recursos girados por parte del FOSYGA. Esta proporción evidencia cómo el Sistema de
Seguridad Social en Salud se apoya cada vez más en el proceso de descentralización fiscal del país.
Adicionalmente, las cuatro subcuentas del FOSYGA también se alimentan con sus propios rendimientos
financieros.
Prestaciones Asistenciales
Todo trabajador que sufra un accidente de trabajo o una enfermedad laboral tendrá derecho, según sea
el caso, a:
Los servicios de salud que demande el afiliado, derivados del accidente de trabajo o la enfermedad
laboral, serán prestados a través de la Entidad Promotora de Salud (EPS) a la cual se encuentra afiliado
en el Sistema General de Seguridad Social en Salud, salvo los tratamientos de rehabilitación laboral y los
servicios de medicina ocupacional que podrán ser prestados por las entidades administradoras de
riesgos laborales.
Los gastos derivados de los servicios de salud prestados y que tengan relación directa con la atención
del riesgo laboral, están a cargo de la entidad administradora de riesgos laborales correspondiente.
Prestaciones económicas
¿Cuáles son las prestaciones económicas a las que tiene derecho todo trabajador afiliado al sistema?
(Ley 776 de 2002)
Todo trabajador que sufra un accidente de trabajo o una enfermedad laboral tendrá derecho al
reconocimiento y pago de las siguientes prestaciones económicas:
El eje del Sistema General de Seguridad Social en Salud -SGSSS en Colombia es el Plan Obligatorio de
Salud -POS, que corresponde al paquete de servicios básicos en las áreas de recuperación de la salud,
prevención de la enfermedad y cubrimiento de ingresos de manera transitoria -prestaciones económicas-
cuando se presenta incapacidad de trabajar por enfermedad, accidentes o por maternidad.
Consulte el portal del Plan Obligatorio de Salud de Colombia –POS. Ahí encontrará los listados
actualizados de medicamentos, procedimientos, y servicios incluidos tanto en el POS del régimen
contributivo como en el POS del régimen subsidiado, la normatividad vigente, un conjunto de preguntas
frecuentes clasificadas por temas, documentos técnicos nacionales e internacionales que abordan la
problemática del SGSSS y del POS, y toda la información sobre el Estudio de Suficiencia de la Unidad
de Pago por Capitación - UPC desde 2004 a la fecha.
Régimen Contributivo
Al cual se deben afiliar las personas que tienen una vinculación laboral, es decir, con capacidad de pago
como los trabajadores formales e independientes, los pensionados y sus familias.
En la guía informativa del Régimen Contributivo, puede consultar las preguntas frecuentes relacionadas
sobre la afiliación a dicho régimen.
Régimen Subsidiado
Para lograr la afiliación de la población pobre y vulnerable del país al Sistema General de Seguridad
Social en Salud- SGSSS, el Estado Colombiano ha definido al Régimen Subsidiado en Salud como su
vía de acceso efectiva al ejercicio del Derecho fundamental de la Salud. Es responsabilidad de los Entes
Territoriales la operación adecuada de sus procesos, en virtud de su competencia descentralizada frente
al bienestar de la población de su jurisdicción. De esa forma, los Municipios, Distritos y Departamentos
tienen funciones específicas frente a la identificación y afiliación de la población objeto, así como sobre la
inversión, contratación y seguimiento de la ejecución de los recursos que financian el Régimen (recursos
de Esfuerzo Propio, de la Nación (SGP) y del FOSYGA). Así mismo, es deber de los Entes Territoriales
el seguimiento y vigilancia al acceso efectivo a los servicios contratados por las EPS-S, por parte de la
población beneficiaria, es decir, sobre la ejecución misma de los contratos suscritos con las EPS-S.
Consulte el portal del Plan Obligatorio de Salud de Colombia –POS. Ahí encontrará entre otras,
reglamentación del régimen contributivo y subsidiado, guías de prácticas clínicas, procedimientos,
medicamentos.
El Plan Obligatorio de Salud, por sus siglas llamado también como :POS), es el conjunto de servicios de
atención en salud a que tiene derecho un usuario en el Sistema General de Seguridad Social en Salud
de Colombia, SGSSS, cuya finalidad es la protección de la salud, la prevención y curación de
enfermedades, el suministro de medicamentos para el afiliado y su grupo familiar y está complementado
con el reconocimiento de prestaciones económicas en caso de licencia de maternidad e incapacidad por
enfermedad general.
Los afiliados a los regímenes especiales exceptuados del SGSSS como son los miembros de las fuerzas
armadas, los miembros del magisterio y empleados de Ecopetrol tiene un plan de salud diferente.
El plan vigente en el 2014 es el definido por el Ministerio de Salud y Protección Social mediante la
Resolución 5521 de 2013 que reemplazó al Acuerdo 029 expedido por la Comisión de Regulación en
Salud (CRES).1 Es un listado de actividades, procedimientos e intervenciones en salud y servicios
hospitalarios, así como medicamentos para atención de toda y cualquier condición de salud, enfermedad
o trauma para usuarios de cualquier edad afiliados en el régimen contributivo. Así mismo la Resolución
5521 de 2013 define cuales procedimientos y medicamentos no están cubiertos en el POS
A partir del 1 de julio de 2012 todos los afiliados en el Régimen Subsidiado, tienen derecho al mismo
Plan Obligatorio de Salud, es decir las actividades, procedimientos e intervenciones y medicamentos,
que en el Régimen Contributivo de Salud. Así culmina la unificación de planes de beneficios en el
Sistema General de Seguridad Social en Colombia- SGSSS-, prevista por la ley y en las órdenes de la
Corte Constitucional y todos los afiliados en el SGSSS tiene la misma cobertura de servicios en salud
independientemente de su capacidad económica y sin importar el régimen al que estén afiliados.
Coberturas generales
Las EPS deben garantizar la continuidad y el despacho de los medicamentos formulados. Es posible que
el afiliado excepcionalmente acceda a un medicamento que no se encuentre en el manual previa
aprobación de un comité técnico científico que es conformado por un representante de la EPS, uno del
prestador del servicio de Salud y un representante de los usuarios. Por lo menos uno de ellos deberá ser
médico.
POS-S
Es una forma de garantizar en la atención a las personas que están en el plan de beneficios para niños y
niñas y menores de 18 años. el plan Obligatorio de Salud del Régimen Subsidiado a que tiene derecho la
población comprendida entre los cero (0) y los doce (12) años de edad y menores de 18 años .La
consulta de oftalmología y optometría para los menores de 20 años y mayores de 60 años
La atención ambulatoria de cualquier grupo de edad y en los casos o eventos de cualquier etiología, que
requieran atención en la especialidad de Ortopedia y Traumatología con consulta y actividades,
procedimientos e intervenciones incluyendo las artroscopias diagnósticas y terapéuticas, excepto las
cirugías de mano. La cobertura en los casos quirúrgicos se establece a partir de la prescripción del
procedimiento por parte del especialista.
“ART. 13.-Plan obligatorio de salud del régimen subsidiado, POSS. Es el conjunto básico de servicios de
atención en salud a que tiene derecho, en caso de necesitarlos, todo afiliado al régimen subsidiado y que
están obligadas a garantizar las entidades promotoras de salud, las empresas solidarias de salud y las
cajas de compensación familiar debidamente autorizadas por la Superintendencia Nacional de Salud
para administrar los recursos del régimen subsidiado.
“Artículo 162.- El sistema general de seguridad social de salud crea las condiciones de acceso a un plan
obligatorio de salud para todos los habitantes del territorio nacional antes del año 2001. Este plan
permitirá la protección integral de las familias a la maternidad y enfermedad general, en las fases de
promoción y fomento de la salud y la prevención, diagnóstico, tratamiento y rehabilitación para todas las
patologías, según la intensidad de uso y los niveles de atención y complejidad que se definan. (...)
“Para los afiliados según las normas del régimen subsidiado, el Consejo Nacional de Seguridad Social en
Salud diseñará un programa para que sus beneficiarios alcancen el plan obligatorio del sistema
contributivo, en forma progresiva antes del 2001. En su punto de partida, el plan incluirá los servicios de
salud del primer nivel por un valor equivalente al 50% de la unidad de pago por capitación del sistema
contributivo. Los servicios del segundo y tercer nivel se incorporarán progresivamente al plan de acuerdo
con su aporte a los años de vida saludables. (...) ”.
Tanto la definición del plan, como los parámetros fijados por el legislador para establecer su contenido,
permiten concluir que la regla fijada en la ley 100/93 para el funcionamiento del sistema subsidiado, fue
precisamente el aumento progresivo de los servicios de salud a cargo de las ARS.
“Por otra parte, como claramente se puede leer en las normas transcritas de la ley 100 de 1993, ésta
contempla como punto de partida un plan básico o “primer nivel” y estipula los servicios de segundo y
tercer nivel se irán incorporando progresivamente a ese plan “de acuerdo con su aporte a los años de
vida saludables”. Y en los parágrafos subsiguientes, que forman parte del artículo 162 se reglamenta que
en el período de transición, la población del régimen subsidiado obtendrá servicios de mayor complejidad
(...) Quiere ello decir que no solamente mejorarán para la fecha fijada en la ley 100, las condiciones de
acceso, sino también la ampliación de los servicios de salud que pueda comprender muchas de las
actividades, procedimientos e intervenciones que ahora son excluidas y limitadas en el artículo
cuestionado”