Cas. N - 1242-2010 Lima.
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la Resolucin nmero nueve, pues si bien es cierto que a la fecha de celebracin del Acta de
Conciliacin extrajudicial, esto es, el veintiocho de noviembre del ao dos mil siete, no se
encontraba vigente el Decreto Legislativo nmero mil setenta, publicado el da veintiocho de
junio del ao dos mil ocho; sin embargo, la demanda fue presentada el nueve de octubre del
ao dos mil ocho, momento en el cual eran exigibles las nuevas disposiciones sobre la
materia, ms an por tratarse de normas de carcter procesal, que son de orden pblico y de
aplicacin inmediata conforme a lo dispuesto en la Segunda Disposicin Complementaria y
Final del Cdigo Procesal Civil, de modo tal que el actor debi adecuar el Acta de
Conciliacin extrajudicial a las nuevas disposiciones contenidas en el referido Decreto
Legislativo nmero mil setenta, vigente desde el veintisiete de agosto del ao dos mil ocho;
siendo as, la nulidad propuesta contra la Resolucin nmero dos resulta fundada y como
consecuencia de ello, improcedente la demanda por falta de inters para obrar, de
conformidad con el artculo seis de la Ley nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos,
modificado por el Decreto Legislativo nmero mil setenta; Sexto.- Que, en el primer extremo
de su recurso de casacin -punto 1- los recurrentes sealan que no debi acogerse la nulidad
de actuados presentada por los demandados, por cuanto: a) No exista causa establecida en
la ley, b) No se produjo perjuicio a los demandados, y c) Se trata de una nulidad que no fue
formulada en la primera oportunidad que se tuvo para hacerlo. Con respecto a la primera
alegacin -acpite a-, los recurrentes sostienen que la modificatoria introducida por el Decreto
Legislativo nmero mil setenta permite sanear o completar los elementos que faltaren a las
actas de conciliacin, y que precisamente las omisiones advertidas se subsanaron
oportunamente adjuntando. a su escrito de subsanacin de la demanda la solicitud
presentada ante el Conciliador Extrajudicial. Debe tenerse presente, en primer lugar, que los
demandantes ya no cuestionan el hecho de que, en efecto, el acta presentada junto con la
demanda deba reunir los requerimientos establecidos en el artculo diecisis de la Ley
nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos, modificado por el Decreto Legislativo
nmero mil setenta, ms an si la demanda data del nueve de octubre del ao dos mil ocho, y
la modificatoria a la Ley de Conciliacin se encontraba vigente desde el mes de agosto de
ese ao. En segundo lugar, aplicando el derecho que corresponde al proceso, se advierte que
el inciso g) del artculo diecisis de la Ley nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos,
modificado por el Decreto Legislativo nmero mil setenta, establece que el Acta celebrada
ante el conciliador deber contener -entre otros-: "Los hechos expuestos en la solicitud de
conciliacin y, en su caso, los hechos expuestos por el invitado como sustento de su probable
reconvencin, as como la descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos
casos. Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que formar parte
integrante del Acta, en el modo que establezca el Reglamento". Asimismo, en el
antepenltimo prrafo del mismo artculo se consigna: "La omisin en el Acta de alguno de
los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h), e i) del presente articulo, dar lugar
a la nulidad documental del Acta, que en tal caso no podr ser considerada como ttulo de
ejecucin, ni posibilitar la interposicin de la demanda. En tal supuesto, la parte afectada
podr proceder conforme a lo establecido en el artculo diecisis - A" -el resaltado es
nuestro-. Finalmente, el citado artculo diecisis - A regula el supuesto de rectificacin del
Acta, sealando en su primer y tercer prrafos lo siguiente: 'En los casos que se haya omitido
alguno o algunos de los requisitos establecidos en los literales c), d), e), g), h), e i) del artculo
diecisis de la Ley el Centro de Conciliacin de oficio o a pedido de parte, deber convocar a
las partes para informarles el defecto de forma que contiene el Acta y, expedir una nueva que
sustituya a la anterior con las formalidades de Ley (...) En caso de conclusin del
procedimiento conciliatorio sin acuerdo, si dicha Acta hubiese sido presentada en proceso
judicial, y no se haya cuestionado la nulidad formal en la primera oportunidad que tiene para
hacerlo, se produce la convalidacin tcita de la misma. De haberse producido
cuestionamiento por la parte contraria o haber sido advertida por el Juez al calificar la
demanda dar lugar a la devolucin del Acta, concediendo un plazo de quince das para la
subsanacin."; Stimo.- Que, as expuestos los hechos, tenemos que, en efecto, si bien es
cierto que la omisin del requisito establecido en el inciso g) del artculo diecisis de la Ley
nmero veintisis mil ochocientos setenta y dos, modificado por el Decreto Legislativo
nmero mil setenta, da lugar a la nulidad del Acta de Conciliacin e impide la interposicin de
la demanda, tambin lo es que al advertirse tal supuesto, ya sea de oficio por el Juez o a
pedido de parte -va cuestionamiento-, la parte afectada podr proceder conforme a lo
establecido en el artculo diecisis - A, cuestionando el Acta de Conciliacin, ante lo cual el
Juez deber devolver el acta concediendo un plazo de quince das para que se proceda a la
rectificacin o subsanacin de la misma en cuanto a los puntos omitidos; Octavo.- Que, por
tanto, resulta claro que en autos la Sala Superior no ha procedido con arreglo a ley, pues aun
cuando estimara que corresponda amparar la nulidad planteada por los demandados contra
el auto admisorio de la demanda en razn a que el Acta de Conciliacin incumpla con los
requisitos establecidos en la Ley especial, la consecuencia inmediata no era la declaracin de
improcedencia de tal demanda, sino la devolucin del acta para su subsanacin respectiva, lo
que no ha ocurrido en autos; razn por la cual el primer extremo del recurso de casacin
corresponde ser amparado; Noveno.- Que, en cuanto a la segunda alegacin de nulidad
-acpite b-, los recurrentes sostienen que la omisin al acta no constituy obstculo para el
ejercicio del derecho de defensa de la parte demandada y que antes de interponer esta
demanda ya haban ejercido sus derechos en otros procesos. No obstante lo expuesto,
admitido por los mismos demandantes la omisin incurrida en el Acta de Conciliacin, y como
hemos sealado anteriormente, lo que corresponda ante el amparo de los cuestionamientos
formulados por la demandante no era declarar la improcedencia de la demanda, sino devolver
la referida Acta para su subsanacin; y esto es as porque la misma Ley nmero veintisis mil
ochocientos setenta y dos establece que la omisin del requisito establecido en el inciso g)
del artculo diecisis da lugar a la nulidad documental del acta e imposibilita la interposicin
de la demanda; por tanto, se trata de omisiones que slo pueden ser subsanadas por el
conciliador pero no convalidadas ni subsanadas dentro del proceso instaurado; razn por la
cual este extremo del recurso de casacin no puede ser atendido; Dcimo.- Que, en cuanto a
la tercera alegacin de nulidad -acpite c-, los recurrentes sealan que la nulidad no fue
formulada en la primera oportunidad que se tuvo para hacerlo, pues el acta no fue observada
en los anteriores procesos seguidos contra los demandados. Sin embargo, la oportunidad
para formular la nulidad debe referirse al proceso en el cual se formula, y no puede referirse a
procesos distintos, y en autos los demandados formularon nulidad contra el auto admisorio
inmediatamente despus de haber sido notificados con el mismo y antes de la presentacin
de su escrito de contestacin y reconvencin; razones por las cuales tampoco se puede
amparar este extremo del recurso de casacin. Por lo dems, los procesos a los que hacen
referencia los demandantes se habran iniciado con anterioridad a la modificatoria introducida
por el Decreto Legislativo nmero mil setenta y, por tal circunstancia, no era exigible que en el
Acta de Conciliacin constara la descripcin de los hechos contenidos en la solicitud de
conciliacin y los expuestos por el invitado, conforme lo exige ahora la norma vigente, sino
que nicamente bastaba la descripcin de las controversias; Dcimo Primero.- Que, en
cuanto a la ltima de las infracciones normativas referidas en los fundamentos del recurso de
casacin punto II, se acusa que la nulidad formulada por los demandados constituye el
ejercicio abusivo de un derecho, pues finalmente stos ya ejercieron va accin las
controversias correspondientes a su futura reconvencin. Sin embargo, como se reitera una
vez ms, a la parte afectada en este caso, los demandados les asiste el derecho de
cuestionar el contenido del Acta de Conciliacin en la primera oportunidad que tenga para
hacerlo. cuan-.'D sus defectos no fueran advertidos por el Juzgador al calificar la demanda, lo
que no puede calificarse como el ejercicio abusivo del derecho, ms an si el efecto
inmediato del amparo de dicho cuestionamiento es disponer la subsanacin del acta, tal como
se tiene expuesto en el noveno considerando de la presente resolucin; Dcimo Segundo.Que, al configurarse la causal de infraccin normativa prevista en el artculo trescientos
ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil, el recurso de casacin resulta fundado nicamente
respecto de la denuncia contenida en el punto I acpite a). No obstante, si bien la
configuracin de la citada causal, respecto de una norma procesal, implicara el reenvo de
los actuados a la instancia pertinente, sin embargo, teniendo en cuenta la naturaleza del
mecanismo procesal que nos ocupa, excepcionalmente debe emitirse pronunciamiento sobre
la nulidad planteada en autos, atendiendo a la finalidad del proceso y en aplicacin del
principio de economa procesal, referido al ahorro de tiempo, gasto y esfuerzo, por lo que
corresponde a este Supremo Tribunal pronunciarse como sede de instancia sobre dicha
articulacin, disponiendo se devuelva el Acta de Conciliacin a la parte interesada para que
proceda con su subsanacin o rectificacin dentro del plazo de quince das, bajo
apercibimiento de rechazarse la demanda interpuesta. Por estos fundamentos, declararon:
FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Gonzalo Domingo Panizo Ortiz y Libiz
Digne Garca Hero de Panizo mediante escrito de fojas doscientos sesenta y siete del
expediente principal; CASARON la resolucin impugnada, en consecuencia, NULO el auto de
vista de fojas tiento cuarenta y ocho del citado expediente, de fecha treinta de noviembre del
ao dos mil nueve; y actuando como sede de instancia, REVOCARON la Resolucin nmero
diez, de fecha ocho de setiembre del ao dos mil nueve, corriente a fojas ciento catorce del
mencionado expediente, que declar improcedente la nulidad formulada por los demandados
Franco Domnico Doimi Garca y Talla Paskevicius Zevallos, con lo dems que contiene, y
reformndola, declararon FUNDADA la nulidad formulada por los citados demandados y, en
consecuencia, NULA la Resolucin nmero dos, de fecha veinticinco de noviembre del ao
dos mil ocho, e insubsistente todo lo actuado con posterioridad a la misma; y renovando el
acto procesal afectado de nulidad, ORDENARON que el Juez de la causa proceda a la
devolucin del Acta de Conciliacin a la parte interesada para su subsanacin
respectiva en el plazo de quince das, bajo apercibimiento de rechazarse la demanda
interpuesta; careciendo de objeto pronunciarse respecto de la apelacin interpuesta
contra la Resolucin nmero nueve; DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por Gonzalo
Domingo Panizo Ortiz y otra contra Franco Domnico Doimi Garca y otra, sobre
Indemnizacin por Daos y Perjuicios; y los devolvieron. Ponente Seor Ticona Postigo, Juez
Supremo.- SS. TICONA POSTIGO, ARANDA RODRGUEZ, PALOMINO GARCA,
VALCRCEL SALDAA, MIRANDA MOLINA
Comentario:
Tenemos una resolucin casatoria muy particular, ya que la parte demandada invoca una
supuesta nulidad del acta de conciliacin bajo el argumento que el acta de conciliacin
presentada por los demandantes como requisito de procedibilidad carece de uno de los
requisitos esenciales de validez sealados en el inciso g) del artculo 16 de la Ley N 26872,
es decir, los demandados que previamente actuaron como invitados en el procedimiento
conciliatorio extrajudicial- sealan que en el acta de conciliacin no se consignaron los hechos
expuestos por el invitado como sustento de su probable reconvencin, as como la
descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos casos, siendo que esta
omisin ha dado lugar a la nulidad documental del Acta y que, argumentan, no puede ser
considerada como ttulo de ejecucin, ni posibilita la interposicin de la demanda.
En este sentido, respecto de la supuesta causal de nulidad documental del acta de
conciliacin alegada, el marco normativo exige que el acta de conciliacin contenga los
hechos expuestos por el invitado slo como sustento de su probable reconvencin, en caso
sta sea materia conciliable; es decir, el hecho de consignarse en el acta estos fundamentos
ser una facultad del invitado que podr manifestar al conciliador su deseo que sean
plasmadas en el acta para considerarse habilitado para formular una eventual reconvencin
en el proceso judicial que se instaure posteriormente y esta verse sobre materia conciliable,
puesto que las modificatorias incorporadas por el Decreto Legislativo N 1070 a la Ley de
Conciliacin N 26872 (artculo 15) y al Cdigo Procesal Civil (especficamente el artculo
445, in fine) exigen al juez que, antes de admitir la reconvencin en el proceso judicial,
verifique que el invitado haya concurrido al procedimiento conciliatorio tramitado previamente,
no haya provocado su conclusin retirndose de la audiencia o negndose a firmar el acta
conciliatoria, sino que adems de manera discutible- exige que plasme en el acta cuales
seran los fundamentos de su probable reconvencin. En otras palabras, si el invitado a
conciliar no ha considerado la posibilidad de formular reconvencin, entonces no ser
necesario plasmar de manera obligatoria en dicha acta los hechos expuestos por el invitado
pues estos, reiteramos, se daran nicamente como sustento de su probable reconvencin.
Recordemos que, el concepto de pretensin determinable habla de la posibilidad no
exigencia- de intentar resolver en la audiencia de conciliacin otras controversias no
sealadas en la solicitud de conciliacin, pero que pueden surgir durante el desarrollo de la
audiencia, pudiendo ser planteadas tanto por el solicitante como por el invitado. En este orden
de ideas, no se puede considerar como un requisito obligatorio del acta, sino como una
facultad del invitado a conciliar, el hecho de consignar en el acta los hechos expuestos por
ste como sustento de su probable reconvencin, por lo que se ha amparado errneamente la
nulidad del acta.
Pero otro tema importante que se aprecia como consecuencia procesal de una probable
afectacin de nulidad documental de un acta de conciliacin es el hecho de que cuando esta
nulidad sea advertida tanto por las partes o por el juez- cuando esta acta sea presentada
como requisito de procedibilidad, dar lugar a la devolucin del Acta, concediendo un plazo de
quince das a la parte demandante para la subsanacin, conforme a las reglas establecidas
por el artculo 16-A de la Ley de Conciliacin, Resulta paradjico que una declaracin de
nulidad de un requisito de procedibilidad no tenga como consecuencia la declaracin de
improcedencia de la demanda, sino que, atendiendo a lo sealado en el mandato procesal
contenido en el artculo 16-A pre citado, se ordena subsanar la omisin incurrida (esto es, la
presentacin de un acta nula), devolvindose sta (lo que implica tcitamente un desglose de
anexos del escrito de demanda) y reemplazndose por una nueva acta que reemplace a la
anterior (lo que supone que el acta nula ya no formara parte del expediente).
Esto nos llevara a afirmar que el error parte de la propia legislacin conciliatoria que
considera errneamente al acta de conciliacin como un documento formal que en caso de
ausencia de determinados requisitos esenciales deber ser sancionado con nulidad, cuando
en la prctica los efectos de la declaracin de nulidad suponen la convalidacin de dicho
documento (puesto que inclusive considera la convalidacin tcita del acta nula en caso de no
haber sido cuestionada por el demandado o por el juez), entonces estamos frente a un
documento que no es nulo sino anulable. Pero, el artculo 16A de la ley de conciliacin
contiene un mandato procesal para el juez que, aunque discutible y deficiente, debe ser
cumplido por aquel, ordenando la devolucin del acta nula y otorgando un plazo de 15 das
para que sea reemplazada.