O Perfil Histórico Do Direito

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- O perfil histórico do direito –

Origens:

- Diké: Deusa grega, simbolizada pela espada (limites às terras das pessoas,
propriedade)

- Justitia: Deusa romana, simbolizada pela venda e espada- força da justiça


(como divindade cultuada pela família)

- As pessoas conviviam com os deuses: Cosmologia

- Vínculo de parentesco: determinava as posições e ações das pessoas na


sociedade (pouca possibilidade de alternativo de comportamento) - estabilidade
social/ estático

O conhecimento do direito:

- O direito estava no dia a dia e as sanções eram penas de degredo ou de


morte (perduélio ou parricídio)

- O direito correspondia à forma de agir das pessoas

- Há um maniqueísmo constante

- Não há o conhecimento do Direito separado dele próprio (aplicação real)

- Comércio = quebra da estagnação das classes + liberdade de transição =


cidadão livre

- Abandona o papel maniqueísta e passa a surgir o lícito e ilícito (o contraventor


deixa de ser o expulso e passa a ser alguém da comunidade) – sanção interna

- O direito passa a ser algo diferente dele (surgem juízes, tribunais, advogados
e uma linguagem jurídica – procedimentação do direito)

Jurisprudência Romana

- JUS (direito) / MOS (costume moral) / FAS (religioso)

- Nefasto: não é bom e Fasto: é

- O direito frente aos costumes, era um fenômeno sagrado


- O direito era o exercício de uma atividade ética: a prudência, virtude moral e a ponderação
- Jurisprudência vem do exercício da jurisdição por jurados (Legis Actio )

- Responsa – parecer de grandes jurisconsultos (início da teoria jurídica/ juristas


renomados)

- Logos (o que diz), Ethos (quem diz), Pathos (como se diz)

- O direito passa a se afastar da religião (profissionalização)

- Forma de pensar dos romanos: Jurisprudencial (fronesis grega –


discernimento e capacidade de julgar)

- Metodologia das Responsas: problema vem primeiro, depois procura as


argumentos

- Cada caso é um caso (anglo-saxão)

- Aplicação prática do Direito

- Separação dos MOS e JUS (o direito deixa de ser a luta entre o bem e o mal
e passa ser ordem reguladora

- A jurisprudência romana era a manifestação autoritária dos exemplos e feitos


dos antepassados e dos costumes derivados.

Dogmaticidade da Idade média (pós- Roma):

- Distinção entre uma esfera política e uma esfera religiosa, ou seja, homem
como ser social e não mais como homem político (ideia de gregariedade, está
no conjunto, sociedade)

- Mesmo assim, o direito não perde seu lugar sagrado

- Corpos Juris civile: uma das obras é o digesto (resenha crítica sobre o direito
romano)

- Introduz a dogmaticidade do pensamento romano :saber irrefutável, surgido


através do Trivium: gramática, retórica e dialética (processo racional)

Teoria jurídica na era moderna:


- Renascimento significou a perda do sagrado no Direito

- Tecnização do saber jurídico, perda da dimensão ética da Idade Média

- A racionalização e a formalização do direito se consolidam com o pensamento


sistemático (sistema: é a grande invenção da era moderna para o Direito)

- A noção de sistema perdura até os códigos contemporâneo

- A teoria moderna quebra o elo entre a jurisprudência e o pensamento


dogmático fundado na autoridade romana.

- Deixa- se autoridade e passa-se à funcionalidade

- Consequências: transformação da teoria jurídica e ruptura com a


jurisprudência romana/ grega do cristianismo

- Distância maior entre teoria e práxis.


Positivação do direito a partir do século XIX:

- Direito tornou-se cada vez mais escrito

- Aumento da segurança e precisão no entendimento

- Recepção do direito romano: comum e próprio

- O costume do direito figurando como fonte prevalecente

- A divisão dos poderes vai viabilizar uma distinção clara entre política e direito

- O legislativo produzirá o Direito. A lei é a fonte privilegiada do Direito

- Fenômeno da positivação do Direito

- Tese de um único Direito: positivo (legalismo)


* positivação filosófica: decisões postas por outras decisões
* positivação sociológica: importância da lei votada pelo parlamento como fonte
de direito

- Mutualidade do direito
- Dogmática apresenta uma concepção de sistema: sistema fechado e sistema
como método

- A ciência dogmática do direito como um conjunto compacto de normas,


instituições e decisões que lhe compete sistematizar.

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