O

Q
Las conductas deíinidas en este titulo configuran hechos criminales per- ,g"
turbadores de la vida colectiva, por los efectos (miedo, temor, intranquilidad)
que producen en el sentimiento de los individuos en general, frente a la incer-
tidumbre de que tales hechos se llevarán a cabo. De aquí que se puede afirmar =
O

4
con cierto grado de precisión que el bien jurídico es la tranquilidad pública.
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O
O
cn
F
 CAPITULO I
INSTIGACI~NA COMETER UN DELITO

El art. 209 establece:

El quepúblicamente instigare a cometer un delito determinado contra una
persona o institución, sera reprimido, por la sola instigación, con prisión 2
'2
de dos a seis años, según la gravedad del delito y las demás circunstancias
establecidas en el art. 41.
O

El delito consiste en instigar (determinar) públicamente a otros a cometer

un delito determinado contra una persona o institución. La instigación significa
hacer surgir en el autor la decisión al hecho, provocar que el autor se decida;
supone siempre un estímulo directo al crimen, que implica la exclusión de
otros medios indirectos, p. ej., el consejo, la simple propaganda de ideas, una
manifestación indeterminada,indeliberada o accidental las incitaciones sutiles,
etc. La diferencia entre la instigacion del art. 209 y la que se encuentra prevista
en el art. 45 del Cód. Penal como una forma de participación criminal reside, en
primer lugar, en que aquélla siempre debe realizarsepúblicamente, es decir, en
un lugar público o en el marco de un número indeterminado de personas y, en
segundo lugar, en la circunstancia de que la inducción a la comisión del hecho
punible debe estar dirigida a una generalidad de individuos. La instigación del
art. 45, por el contrario, debe dirigirse a uno o a varios sujetos, pero siempre
determinados. Ambas formas de instigación se identifican sólo en el plano
subjetivo: en los dos casos el instigador determina dolosamente al instigado
para que cometa el delito de que se trata. La instigacion a cometer delitos ad-
mite cualquier medio de comisión (v. gr., verbales, escritos, por medio de la
prensa). Su objeto debe ser la comisión de un delito, esto es, a que el "delito
se consume", sea como autor o en cualquier otro grado de participación (no
parece razonable admitir la instigacion a "cometer una tentativa de delito")
y, por otro lado, que el objeto de la instigacion sea "un delito", vale decir, un
hecho tipificado como tal en el Código Penal o en las leyes complementarias.
Debe tratarse de un delito determinado (concreto), vale decir, circunstanciado,
individualizado en sus circunstancias de persona, tiempo, modo o lugar. Los
destinatarios del hecho instigado deben ser unapersona o una institución, in-
cluido el Estado. La infi-acción es de pura actividad y dolosa, de dolo directo.
El delito se consuma con la sola instigación, con prescindencia de la ejecución
del hecho instigado. La perfección del delito exige que la instigación haya sido
percibida por el público en general, no siendo suficiente la mera posibilidad
de que ocurra ello. Es imprescindible que alguien reciba la instigación, lo cual
quiere decir que, si se ha utilizado un medio idóneo para que la instigación
llegue a los destinatarios, el hecho puede quedar en tentativa.

Incitación pública a la sustracción del servicio militar

El art. 209 bis pune con prisión de dos a seis años, según la gravedad del
delito y las demás circunstancias establecidas en el art. 41, a quien "en tiempo
de conflicto armado incite públicamente a la sustracción del servicio militar
legalmente impuesto o asumido. Si el autor fuese un militar, el máximo de la
pena se elevará a diez años" (Texto según Ley No 26394).
El delito consiste en incitar públicamente a la sustracción del servicio
militar impuesto por la ley o voluntariamente asumido.Tiene que tratarse de una
incitación "publica", vale decir, hecha de un modo que posibilite su captación
por un número indeterminado de individuos, aunque, en concreto, no se haya
alcanzado lograr ese conocimiento masivo. La acción se debe desarrollar en el
marco de un conflicto armado, esto es, durante, con ocasión o mientras se está
produciendo un conflicto, nacional o internacional, entre fuerzas beligerantes,
en el que interviene nuestro país y se utilizan armas. Puede tratarse de una
contienda o refi-iega de grupos u organizaciones militares, entre sí o contra
el Estado nacional, en el que éste se vea obligado a intervenir empleando las
fuerzas armadas de la Nación. La inexistencia de un conflicto armado conduce
a la atipicidad de la conducta.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, incluso un funcionario
público, admitiendo el tipo cualquier medio de comisión, ya sea oral, escrito,
por medio de la prensa u otros medios de comunicación (p. ej., Intemet). Se
trata de un delito de peligro, subjetivamente configurado, de tendencia, de
resultado cortado, de pura actividad, sólo compatible con el dolo directo, y se
consuma con la sola realización de la acción típica, pero es necesario que la
incitación haya llegado a conocimiento de una persona. Si esto no ocurriera,
pero el medio utilizado ha sido idóneo parar lograr los fines perseguidos, el
hecho puede quedar en grado de tentativa. El delito se agrava si el autor de la
incitación es un militar, vale decir, un individuo que, al momento del hecho,
revista estado militar, en los términos del art. 77 del Cód. Penal.
 CAPITULO 11
ASOCIACI~NILICITA

El art. 210 establece:

Será reprimido con -prisión o reclusión de tres a diez años, el que tomare
parte en una asociación o banda de tres o maspersonas destinada a cometer 2
a
delitospor el solo hecho de ser miembro de la asociación. '3

Para los jefes u organizadores de la asociación el mínimo de la pena será

de cinco años deprisión o reclusión.
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La figura básica se integra con los siguientes elementos: 1)la acción de

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cn
formar parte o conformar una asociación criminal; 2) un número mínimo de g
autores; y 3) un fin delictivo.
La materialidad del delito consiste en tomarparte (ser miembro o consti-
tuir) una asociación destinada a cometer delitos. La existencia de la asociación
exige como presupuesto un acuerdo o concierto previo entre sus miembros
para constituirla o, si ya estuviere formada, la voluntad de asociarse a ella para
prestarse mutuamente colaboración en la empresa delictiva. Siempre implica
una unión de tipo intelectual en el concierto delictivo. La organización debe
tener ciertapermanencia, vale decir, una relativa estabilidad que revele la exis-
tencia de un contexto delictivo plural dedicado a un ñn criminoso. Por ello, no
cualquier actividad delictiva llevada a cabo por un gmpo de individuos debe
ser considerada una asociación en los términos del art. 210. La permanencia
en la asociación es lo que distingue la asociación ilícita de la convergencia
transitoria propia de la participación criminal. Se trata de un elemento de apre-
ciación relativa, no absoluta. La permanencia no quiere decir "para siempre",
no se trata de una mera cuestión de tiempo. Lo que importa en una asociación
de estas características, es que exista un pacto de voluntades comunes en rela-
ción con una organización cuya actividad principal sea la de perpetrar hechos
ilicitos en forma indeterminada. El requisito de la organización se cumple
con una mínima existencia gmpal que revele una acción común en procura de
objetivos criminales comunes.
 Con arreglo al texto legal, debe tratarse de la constitución de una asocia-
ción o banda. Los términos son sinónimos, tienen un mismo sentido técnico,
conclusión que se infiere no sólo de la interpretación literal del artículo, sino
de sus propios antecedentes legislativos. La asociación ilícita es un delito
que se reprime per se, vale decir, por el solo hecho de formar parte de ella,
con prescindencia de la ejecución de los delitos que constituyen el objeto del
acuerdo. En estos casos, los delitos ejecutados deben serjuzgados con las reglas
del concurso real. Es una infracción de pura actividad, de peligro abstracto y
se consuma -insistimos- por el simple hecho de formar parte de la asociación
criminal. Tratándose de un delito permanente, la consumación se prolonga
mientras perdure la asociación, la cual cesa cuando la asociación concluye
o termina, sea por la detención de alguno de sus miembros que implique la
reducción del número mínimo exigido por la ley, sea por la disolución o por
cualquier otra causa que presuponga la desaparición del grupo (p. ej., el retiro
de un miembro). La tentativa no es admisible.
El art. 2 10 exige un número mínimo de tres personas, sin límites en el
máximo, para la configuración del tipo, pudiendo tratarse de personas imputa-
bles o no, ya que a la ley le importa el número de miembros y no la capacidad
que pudieren tener los mismos pues; de lo contrario, bastaria con integrar la
asociación con un inimputable para escapar al delito, solución que no parece
la más adecuada en la interpretación del tipo penal. Si la organización delictiva
está compuesta por tres miembros, en la que uno de ellos es inimputable, los
sujetos capaces penalmente serán responsables del delito del art. 210 y para
el otro serán de aplicación las reglas relativas a la inimputabilidad. Un criterio
similar debe adoptarse con respecto al sujeto que se encuentra prófugo o que no
ha sido oído en el proceso, o con quien obre en su favor una excusa absolutoria
o la prescripción de la acción. Subjetivamente, el fin de la asociación debe ser
el de cometer delitos indeterminados (previstos en el Código Penal o en leyes
complementarias), pues lo que tipifica a la asociación delictiva es el peligro
de la variedad y de la repetición de los atentados criminales, es decir, el peli-
gro de la divulgación del crimen (Núñez). Por lo tanto, el delito es doloso, de
dolo directo. El conocimiento del propósito de delinquir es individual de cada
uno de los miembros de la organización; por lo tanto, la demostración de este
elemento subjetivo es esencial en el caso judicial para probar la existencia del
delito. La asociación ilícita es un delito de intención que se caracteriza por la
orientación subjetiva dada a la acción inicial o basica de formar parte del grupo
criminal, esto es, una acción dirigida a una finalidad concreta: cometer delitos.
El último párrafo del art. 2 10 eleva el mínimo de la escala penal de la figura
basica a cinco años de prisión o reclusión para los jefes u organizadores de la
asociación. El jefe es el que comanda o dirige la asociación, cualquiera sea el
grado de participación en el ejercicio del mando. El organizador es aquel que
ha intervenido en las tareas de organización, establecimiento o constitución de
la sociedad criminal. Es la persona que tiene a su cargo los programas o planes
de accion, h e s y medios de la empresa delictiva, recluta a los miembros y
distribuye entre ellos las tareas y los roles.

La asociación ilícita introducida por la Ley No23077

El art. 210 bis establece:
Se impondrá reclusión oprisión de cinco a veinte años al que tomareparte,
cooperare o ayudare a laformación o al mantenimiento de una asociación
ilicita destinada a cometer delitos cuando la acción contribuya aponer en
peligro la vigencia de la Constitución nacional, siempre que ella reúnapor
lo menos dos de las siguientes caractehticas: O

a) Estar integradapor diez o más individuos.

b) Poseer una organización militar o de tipo milita,:
c) Tener estructura celular
d) Disponer de armas de guerra o explosivos de gran poder ofensivo.
e) Operar en más de una de las jurisdiccionespoliticas del país.
f) Estar compuestapor uno o más ojciales o subojciales de lasfuerzas
armadas o de seguridad.
g) Tener notorias conexiones con otras organizacionessimilares existentes
en elpais o en el exterior.
h) Recibir algún apoyo, ayuda o dirección defuncionariospúblicos.

Se trata de un tipo de asociación ilicita calificada que requiere que la accion

material contribuya a poner en peligro la vigencia de la Constitución Nacional
y que reúna por lo menos dos de las condiciones enunciadas en la norma.
El delito presupone, para su perfección, un triple encuadramiento: una aso-
ciación iiícita simple destinada a cometer delitos (art. 210), la agravante genérica
de contribuir a poner en peligro la vigencia de la Constitución nacional (art. 227
ter) y la reunión de dos o más de las condiciones de calificación enumeradas en
el tipo (art. 210 bis).
1 ) Asociación integrada por diez o más individuos. El límite de diez
integrantes está previsto sólo para el mínimo, no para el máximo.
2) Organización militar o de tipo militar. Se trata de una organización
de tipo castrense, diseñada como milicias, armadas o no.
3 ) Estructura celular. Cuando se caracteriza, fundamentalmente, por el
anonimato de sus miembros.
4 ) Disposición de armas deguerra o de explosivos de gran poder ofensivo.
Son elementos o materiales cuyas características se encuentran establecidas
en la Ley nacional de armas y explosivos No 20429 y su decr. regl. 395175.
5) Operación en mas de una de las jurisdiccionespoliticas delpais. Las
jurisdicciones políticas del país son la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y
los territorios provinciales.
6 ) Compuesta por uno o mas ojiciabs o subojiciales de las fuerzas ar-
madas o de seguridad. El texto abarca a los miembros de las fuerzas armadas
argentinas en el rango de oficiales o suboficiales (Ejército, Marina y Aeronáu-
tica) o a los integrantes de las fuerzas de seguridad (Policía Federal Argentina,
Prefectura Naval Argentina, Gendarmería Nacional).
7) Conexiones notorias con otras organizaciones similares existentes en
elpais o en el exterior. Se trata de contactos, ramificaciones, apoyo, informa-
ciones, etc., "notorios", vale decir, reales, existentes, de conocimiento público,
con organizaciones "similares", es decir, parecidas en cuanto a número de
miembros, estructura jerárquica, potencial operativo, fines, etc.
8) Apoyo, ayuda o dirección de funcionarios públicos. Puede tratarse
de una ayuda de carácter económico o de cualquier naturaleza (p. ej., armas,
materiales explosivos, lugares para reuniones, apoyo logístico).
 CAPITULO 111
INTIMIDACIÓNPUBLICA

El art. 21 1 establece:
Será reprimido con prisión de dos a seis años, el que,
- -para infundir un
temorpúblico o suscitar tumultos o desórdenes, hiciere señales, diere vo- 2
'I
ces de alarma, amenazare con la comisión de un delito depeligro común, a

o empleare otros medios materiales normalmente idóneos para producir

tales efectos. Cuando para ello se empleare explosivos, agresivos quimi- 5
W
cos o materias ajnes, siempre que el hecho no constituya delito contra la 4

seguridadpública, la pena será de prisión de tres a diez años. 5

O
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El delito consiste en "hacer señales" (gestos, movimientos, etc.) "dar
voces de alarma" (emplear el lenguaje oral exageradamente, elevando con-
siderablemente la voz), "amenazar con la comisión de un delito de peligro
común" (anunciar o prometer la ejecución de un delito) o "emplear cualquier
medio material normalmente idóneo para producir los efectos enunciados en
la norma" (es una expresión genérica, enunciativa, abierta, que indica que
los medios empleados deben ser "materiales" y "capaces" para producir los
efectos enunciados en la norma). La inhcción es dolosa, de dolo directo, y
exige la concurrencia de un elemento subjetivo típico que acompaña al dolo:
la finalidad de infundir un temor público o suscitar tumultos o desórdenes.
Tratándose de un delito de pura actividad, de peligro concreto y de resultado
cortado, se consuma con la utilización de los medios tendientes a lograr las
finalidades típicas, aun cuando ellas no se concreten. La tentativa no parece
admisible. Con arreglo al segundo párrafo del artículo, el delito se agrava si,
con idéntica finalidad que la prevista para el párr. lo, el autor empleare explo-
sivos, agresivos químicos o materias afines.
 Incitación pública a la violencia colectiva
El art. 212 establece:
Será ~ p r i m i d oconprisión de tres a seis años el quepúblicamente incitare
a la violencia colectiva contra grupos depersonas o instituciones, por la
sola incitación.

El delito consiste en incitarpúblicamente, vale decir, estimular, dar con-

fianza, aconsejar, por cualquier medio pero ante un número indeterminado de
personas, a la violencia colectiva contra grupos de personas o instituciones.
La fórmula abarca el empleo de la fuerza física. Son acciones que recaen
sobre víctimas indeterminadas, por ej., cuando se incita a matar en general,
a incendiar o a destruir. La incitación, para ser típica, debe ser pública: tiene
que haber sido captada por un conjunto indeterminado de individuos, aunque
no se logren los fines perseguidos por el autor. La infracción es dolosa, de
peligro abstracto y de pura actividad. Se consuma "por la sola incitación",
con prescindencia de que efectivamente se hayan producido actos de violencia
colectiva. La tentativa no parece posible.
 CAPITULO IV
APOLOGÍA DEL CRIMEN

El art. 213 establece:

Será reprimido con prisión de un mes a un año, el que hicierepúblicamente o
ypor cualquier medio la apologia de un delito o de un condenadopor delito. 2
'3

La apologia se caracteriza por constituir una suerte de instigación indirecta

a cometer un delito, por cuanto se elogia un hecho considerado como tal, o a la
persona de su autor. El delito consiste en hacerpúblicamente ypor cualquier
medio la apología de un delito o de un condenado por delito. La exaltación o
el elogio deben estar referidos a un delito, "efectivamente ocurrido", tentado
o consumado (apologia de un hecho punible) o de un condenado por delito,
es decir, una persona sobre quienha recaído una sentencia condenatoria firme,
que declara su culpabilidad (como autor, partícipe, instigador, etc.) respecto
a un delito concreto y determinado (apología de un autor punible). El tipo no
comprende la apología de un procesado por delito. La conducta puede llevarse
a cabo por cualquier medio de comisión (oral, escrito, imágenes, gráficos, a
través de la informática, etc.), "públicamente", vale decir, dirigida a unnúmero
indeterminado de personas y en lugares públicos (p. ej., en plazas, calles, en
general en lugares públicos. La apologia en privado o dirigida a una persona
o personas determinadas no es punible. La infracción es dolosa, siendo sufi-
ciente el dolo eventual, de peligro, de pura actividad y se consuma en el mismo
momento en que se hace pública la apologia. La tentativa no parece admisible.
 CAPITULO v
OTROS ATENTADOS CONTRA EL ORDEN
PÚBLICO

El art. 213 bis establece:

Será reprimido con reclusión oprisión de tres a ocho años el que organizare
o tomareparte en agrupaciones permanentes o transitorias que, sin estar
comprendidas en el art. 210 de este Código, tuvierenpor objetoprincipal o
accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenaspor lafuerza o el temol;
vor el solo hecho de ser miembro de la asociación.

El delito consiste en organizar o tomar parte en una agrupación cuyo

objetivo principal o accesorio reside en imponer sus ideas o combatir las
ajenaspor la fuerza o el temor. El delito podría explicarse como un atentado
de coerción ideológica. Por agrupación debe entenderse a toda reunión de
personas enlazadas por fines e intereses comunes, con carácter más amplio que
la simple asociación, ya que por imperio de la misma ley puede tener vocación
de permanencia o, contrariamente, constituirse con caracter transitorio. Los
medios aptos para lograr los objetivos propuestos son la "fuerza" (física) o el
"temor" (intimidación). El delito es doloso, de dolo directo y se consuma por
d solo hecho de ser miembro de la asociación.