GES CONSALUD Cesar
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SECRETARIA: PROTECCIÓN
RECURRENTE: CESAR ORLANDO DIAZ SALAZAR
RUT: 16.389.517-K
FUNDAMENTOS DE HECHO.
FUNDAMENTOS DE DERECHO.
Conforme a esta Ley, las Garantías Explícitas en Salud tendrán una vigencia de
tres (03) años. Si no se hubieran modificado al vencimiento del plazo señalado
precedentemente, se entenderán prorrogadas por otros tres años y así
sucesivamente. Luego, cada tres años se revisa el listado de patologías integrantes
del GES/AUGE, por lo que la incorporación de nuevas patologías dentro de las
Garantías Explícitas en Salud es el resultado de un proceso desarrollado por el
Estado a través de los Ministerios de Salud y Hacienda, que en este caso culminó con
la dictación del Decreto Supremo N°22, de 2019, de los Ministerios de Salud y
Hacienda publicado en el Diario Oficial de fecha 07 de septiembre de 2019 que
aparte de incorporar cinco nuevas patologías a los 80 problemas de salud vigentes y
cubiertos en el trienio anterior, estableció en el CONSIDERANDO 8° lo siguiente:
“Que, a la fecha de dictación del presente decreto, la prima universal señalada por el
Ministerio de Hacienda, por medio del oficio N°1318, fue de 3.97 UF. En dicho marco,
se realizan cambios y actualizaciones necesarias”.-
Luego, para la determinación del precio a cobrar por cada ISAPRE, el artículo 12 de la
Ley 19.966 establece el marco al que deben sujetarse las Isapres, señalando que:
Ahora bien, en cuanto al precio que cada Isapre, en forma autónoma e individual,
decida cobrar por el GES-AUGE, encontramos que el inciso cuarto del artículo 205
del DFL N° 1 de Salud señala lo siguiente: “El precio a que se refiere este Párrafo (“De
las Garantías Explícitas del Régimen General de Garantías en Salud”), y la unidad en
que se pacte, será el mismo para todos los beneficiarios de la Institución de Salud
Previsional, sin que pueda aplicarse para su determinación la relación de precios por
sexo y edad prevista en el contrato para el plan complementario y, salvo lo dispuesto
en el artículo 207, deberá convenirse en términos claros e independiente del precio del
mencionado plan”.
Así las cosas, las Isapres informaron a la autoridad del ramo las siguientes alzas de
la prima GES- AUGE 2019 por la incorporación de 05 nuevas patologías.
Esta interpretación restrictiva de los motivos que justifican una objetiva revisión
y alza del valor GES, resulta avalada por la naturaleza privada de los contratos de
salud, a los que les resulta aplicable el artículo 1545 del Código Civil, al cual hace
excepción los artículos 205 y 206 del DFL 1, de 2005, de Salud, por lo que al tenor de
la naturaleza excepcional y de carácter extraordinario de la referida facultad, la
ISAPRE recurrida se encuentra obligada a aplicarla en forma RAZONABLE Y
PRUDENTE, RESTRINGIDA Y EXCEPCIONAL, a fin de evitar su abuso, atendida la
especial situación en que se encuentran los afiliados a un plan frente a la ISAPRE a
la hora de decidir si se mantienen o no las condiciones de la contratación.
Así las cosas, en el evento de que la ISAPRE decida hacer uso de la facultad
legal de alzar el precio GES/AUGE, surge la exigencia correlativa de fundamentar,
respaldar y justificar detalladamente el alza del precio del factor GES/AUGE
puesto que en definitiva se está haciendo uso de una facultad reglada y
extraordinaria conferida por ley a una de las partes contratantes para alterar,
unilateralmente, el precio total del contrato de salud, por lo que la facultad
revisora del precio GES/AUGE por la ISAPRE recurrida debe entenderse
condicionada en su esencia a un cambio efectivo, substancial, real, demostrable
y verificable de sus costos proyectados para el trienio 2019- 2022 a raíz de la
incorporación de 5 nuevas patologías, algo que no parece justificado en los
PORCENTAJES señalados en la Tabla Comparativa antes citadas de acuerdo a las
cuantiosas utilidades que han tenido en el pasado las ISAPRE por concepto de la
recaudación de la prima GES/AUGE, hecho público y notorio que la
Superintendencia de Salud ha informado a la opinión pública, de lo que se sigue que
la actuación de la ISAPRE, si bien enmarcada formalmente en artículo 206 del DFL
1, de 2005, NO CORRESPONDE A UN APLICACIÓN RAZONABLE DE LA REFERIDA
FACULTAD LEGAL PUESTO QUE NO SE MOTIVA EN VARIABLES OBJETIVAS NI
COMPROBABLES, por lo cual es dable sostener que, a pesar de que estamos en
presencia de un acto que si bien formalmente aparece revestido de legalidad, sin
lugar a dudas que, materialmente, es arbitrario al derivar del simple capricho o
voluntad inmotivada de quien dictó o ejecutó dicho acto que le estaba permitido
realizar, tal cual como acontece en el caso sub lite.
El artículo 172 del DFL 1, dispone que las “Instituciones de Salud Previsional
deberán proporcionar información suficiente y oportuna a sus afiliados respecto de las
materias fundamentales de sus contratos, tales como valores de los planes de salud,
modalidades y condiciones de otorgamiento”. Este derecho a la información del
afiliado ha sido vulnerado por el acto recurrido, ya que la información proporcionada
por la ISAPRE en su comunicación es INSUFICIENTE E INOPORTUNA como pasaré
a explicar. La información entregada es INSUFICIENTE, pues la razón de hecho
invocada por la ISAPRE no aparece justificada o respaldada en ningún antecedente
fidedigno acompañado en la comunicación. La ley del ramo ampara el derecho a la
información del afiliado, motivo por el cual la ISAPRE está obligada a darle una
información suficiente y oportuna al afiliado en la comunicación que le dirija, LA
QUE DEBE BASTARSE POR SÍ MISMA. La Isapre SÓLO SE LIMITA A INFORMAR DE
MANERA GENERALIZADA Y VAGA EL ALZA DEL PRECIO GES/AUGE, PERO NO
ENTREGA NINGÚN ANTECEDENTE O DOCUMENTO QUE JUSTIFIQUE
RAZONABLEMENTE LA NECESIDAD DE ALZAR EL PRECIO DE LA PRIMA
GES/AUGE A RAÍZ DE LA INCORPORACIÓN DE 5 NUEVAS PATOLOGÍAS.
En efecto, ya en su jurisprudencia pasada sobre la materia, la Excma. Corte
Suprema reprochaba que la información entregada por la Isapre era “claramente
insuficiente” lo cual no le permite al “cotizante siquiera vislumbrar si esa alza
porcentualmente significativa corresponde a una aplicación razonable de la aludida
facultad por cuanto se apoyaría en mayores gastos que no se pormenorizan y que por
consiguientes no son comprobables”. Agrega la Corte que “la información entregada
por la Isapre no sólo no subsana la falta de publicidad que se ha anotado, sino que
genera una mayor incertidumbre acerca de cómo ella estimó los diversos costos a que
alude para determinada el precio exacto que iba a fijar por la mayor cobertura de las
Garantías Explícitas en Salud e, incluso, sobre si procedía considerar algunos de esos
importes en la determinación del precio GES”. (EN: Sentencia de la Excma. Corte
Suprema de fecha 24 de Febrero de 2011. Rol Ingreso Corte N°9044-2010,
caratulada Zanolli Radical, Amelia con Isapre Colmena Golden Cross S.A.).
Siendo la determinación del precio GES un proceso altamente técnico y
regulado, al afiliado le corresponde, por una parte, exigir 1) que el valor fijado por su
ISAPRE se haya ceñido a los parámetros legales establecidos por la autoridad, y por
otra, 2) accesibilidad a la información fundante para la determinación del precio
GES, lo que no ha sido satisfecho por la ISAPRE recurrida.
Así las cosas, su omisión, o bien, una justificación vaga, generalizada e
imprecisa, tal como da cuenta la comunicación sobre el alza del precio GES, implica
que tal información, aún cuando sea dada con posterioridad, y sólo con motivo de
una acción legal o administrativa entablada por el afiliado, sea extemporánea e
inoportuna.
TERCER OTROSI: Solicito a S.S. Ilustrísima tener presente para los fines que
estime conveniente mi correo electrónico como representante es el siguiente:
[email protected]
CUARTO OTROSI: Sírvase S.S. ilustrísima tener presente que designo en este
acto para mi representación a doña Lorena Contreras Gualaman RUT 16.619.935-
2, habilitada en Derecho, quien asumirá la representación de los presentes autos.