GES CONSALUD Cesar

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RECURSO: PROTECCION

SECRETARIA: PROTECCIÓN
RECURRENTE: CESAR ORLANDO DIAZ SALAZAR
RUT: 16.389.517-K

RECURRIDO: ISAPRE CONSALUD S.A


RUT: 96.856.780-2
REPRESENTANTE LEGAL: MARCELO DUTILH LABBE
RUT: 7.743.448-8
DOMICILIO: AV. PEDRO FONTOVA 6650, COMUNA DE HUECHURABA
ALZA GES-AUGE: 0,440 A 0,595

EN LO PRINCIPAL: Recurre de protección; PRIMER OTROSI: Acompaña documentos;


SEGUNDO OTROSI: Solicita se conceda orden de no innovar. TERCER OTROSI: Designa
Email. CUARTO OTROSI: Téngase presente.

ILTMA. CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO

CESAR ORLANDO DIAZ SALAZAR, chileno, trabajador dependiente, soltero,


Cédula Nacional de Identidad N° 16.389.517-k, domiciliado para estos efectos en Pasaje
Nuevo México 903, Comuna Pudahuel, Ciudad de Santiago, a US. Ilustrísima,
respetuosamente digo:

Que vengo en presentar acción constitucional de Protección en contra de la


Isapre CONSALUD S.A., Rut 96.856.780-2, Institución de Salud Previsional,
representada legalmente por su Gerente General don MARCELO DUTILH LABBE,
desconozco profesión u oficio y estado civil, ambos domiciliados en Avenida Pedro
Fontova 6650, comuna de Huechuraba, Santiago, en razón de los siguientes
fundamentos que paso a exponer:

FUNDAMENTOS DE HECHO.

Que, en la Edición Núm. 42.451 del Diario Oficial, de fecha 10 de septiembre


de 2019 se publicó la Circular IF/ N°333 de la Superintendencia de Salud que
Informa el precio que cobrarán las Instituciones de Salud Previsional por las
Garantías Explícitas en Salud aprobadas por Decreto Supremo N°22, de 2019, de los
Ministerios de Salud y Hacienda, a partir del día 1° de octubre de 2019.
En razón de dicha publicación, la afiliada a cuyo favor recurro ha tomado
Conocimiento de que la recurrida ISAPRE CONSALUD S.A., informó a la
Superintendencia de Salud que cobrará a contar del 1° de octubre de 2019, como
nuevo precio AUGE/GES, la suma de UF 0,595 por beneficiario, valor que, conforme
a la ley, fue notificado a todos los afiliados a través de su publicación en el Diario
Oficial, en su edición del día 10 de septiembre de 2019.

De esta manera, el afiliado ha tomado conocimiento que la Isapre recurrida


ha aumentado el precio GES-AUGE de 0,440 UF a 0,595 UF mensual por cada
beneficiario del Plan de Salud, de tal manera que el precio total a pagar por el mismo
Plan de Salud aumenta en forma desproporcionada y sin justificación razonable.

Lo anterior, sin que la isapre recurrida justifique de manera razonable tal


adecuación del valor del precio GES, la cual es desmedidamente mayor que la prima
universal establecida en el decreto supremo N°22 de 2019 que asciende a la suma
anual de 3.97 UF, esto es 0.33 mensual por beneficiario.

Por último, se informa a la afiliada recurrente que atendida la entrada en


vigencia de los nuevos problemas de salud garantizados a contar del 1° de octubre de
2019, los afiliados podrán excepcionalmente, desahuciar sus contratos sin expresión
de causa, dentro del período comprendido entre el 1° de octubre y el 30 de noviembre
de 2019, aun cuando no haya transcurrido un año de vigencia de sus beneficios
contractuales.

FUNDAMENTOS DE DERECHO.

En la especie, el hecho mediante el cual la Isapre recurrida conculca los


derechos constitucionales de la afiliada se manifiesta en el cobro injustificado del
nuevo valor por concepto GES/AUGE, informado a los afiliados en el Diario Oficial
de fecha 10 de septiembre de 2019, puesto que a partir de la fecha de la
publicación, se presume de derecho que los afiliados han sido notificados del precio
que ellas cobrarán por las Garantías Explícitas en Salud a partir del 1° de octubre de
2019, acto por el cual la Isapre recurrida pretende modificar unilateralmente, y sin
justificación o razón alguna, las estipulaciones contractuales preestablecidas
relativas al precio GES, ítem que constituye un componente o factor de
determinación del valor total a cobrar por la Isapre por el plan de salud del afiliado.

A este respecto, cabe consignar que las denominadas Garantías Explícitas en


Salud fueron incorporadas a nuestra legislación mediante la Ley N° 19.966, de 3 de
septiembre de 2004. Dichas prestaciones dicen relación con el acceso, calidad,
protección financiera y oportunidad respecto de un determinado número de
enfermedades o problemas de salud cuya atención se asegura a toda la población.

Conforme a esta Ley, las Garantías Explícitas en Salud tendrán una vigencia de
tres (03) años. Si no se hubieran modificado al vencimiento del plazo señalado
precedentemente, se entenderán prorrogadas por otros tres años y así
sucesivamente. Luego, cada tres años se revisa el listado de patologías integrantes
del GES/AUGE, por lo que la incorporación de nuevas patologías dentro de las
Garantías Explícitas en Salud es el resultado de un proceso desarrollado por el
Estado a través de los Ministerios de Salud y Hacienda, que en este caso culminó con
la dictación del Decreto Supremo N°22, de 2019, de los Ministerios de Salud y
Hacienda publicado en el Diario Oficial de fecha 07 de septiembre de 2019 que
aparte de incorporar cinco nuevas patologías a los 80 problemas de salud vigentes y
cubiertos en el trienio anterior, estableció en el CONSIDERANDO 8° lo siguiente:
“Que, a la fecha de dictación del presente decreto, la prima universal señalada por el
Ministerio de Hacienda, por medio del oficio N°1318, fue de 3.97 UF. En dicho marco,
se realizan cambios y actualizaciones necesarias”.-

En efecto, y con motivo de la publicación en el Diario Oficial, el día 07 de septiembre


de 2019, del Decreto Supremo N°22 de 2019, de los Ministerios de Salud y Hacienda,
que Aprueba Garantías Explícitas en Salud del Régimen General de Garantías en
Salud, vigente a contar del 1° de octubre de 2019, la autoridad agregó 05 patologías
al listado de 80 problemas de salud ya asegurados con garantías explícitas de salud
(GES), quedando cubiertas 85 problemas de salud para el trienio AUGE/GES 2019-
2022.

Luego, para la determinación del precio a cobrar por cada ISAPRE, el artículo 12 de la
Ley 19.966 establece el marco al que deben sujetarse las Isapres, señalando que:

“al iniciar el proceso destinado a establecer las garantías explicitas en salud, el


ministerio de hacienda fijará el marco de los recursos disponibles para su
financiamiento en en el fondo nacional de salud y el valor de la prima universal,
expresado en utilidades de fomentos, al que deberán ajustarse dichas garantías. Las
GES que se determinen no podrán generar un costo esperado individual
promedio pertinente, del costo esperado individual promedio pertinente, del
conjunto de los beneficiarios del Fondo Nacional de Salud y las instituciones
de salud previsional, estimado para un tiempo de doce meses,
significativamente diferente de la prima universal que se haya establecido
conforme al inciso anterior”.

Ahora bien, en cuanto al precio que cada Isapre, en forma autónoma e individual,
decida cobrar por el GES-AUGE, encontramos que el inciso cuarto del artículo 205
del DFL N° 1 de Salud señala lo siguiente: “El precio a que se refiere este Párrafo (“De
las Garantías Explícitas del Régimen General de Garantías en Salud”), y la unidad en
que se pacte, será el mismo para todos los beneficiarios de la Institución de Salud
Previsional, sin que pueda aplicarse para su determinación la relación de precios por
sexo y edad prevista en el contrato para el plan complementario y, salvo lo dispuesto
en el artículo 207, deberá convenirse en términos claros e independiente del precio del
mencionado plan”.

Luego, la Institución de Salud Previsional deberá informar a la Superintendencia,


dentro de los noventa días siguientes a la publicación del mencionado Decreto, el
precio que cobrará por las Garantías Explícitas en Salud. Dicho precio se expresará
en unidades de fomento o en la moneda de curso legal en el país.

Así las cosas, las Isapres informaron a la autoridad del ramo las siguientes alzas de
la prima GES- AUGE 2019 por la incorporación de 05 nuevas patologías.

VALOR PRIMA AUGE

ISAPRES VALOR VALOR VALOR VALOR VARIACIÓN


UF 2010 UF 2013 UF 2016 UF 2019 PORCENTUAL
PERIODO
BANMEDICA 0,24 0,260 0,390 0,590 +51%
NUEVA MAS 0,2 0,290 0,450 0,795 +77%
VIDA
VIDA TRES 0,28 0,295 0,450 0,630 +46%
CONSALUD 0,164 0,325 0,440 0,595 +35%
CRUZ 0,286 0,369 0,513 0,740 +44%
BLANCA
FUNDACIÓN 0,180 0,330 0,452 0,670 +48%
COLMENA 0,33 0,400 0,520 0,770 48%

Cumplido lo anterior, le corresponderá a la Superintendencia de Salud publicar en el


Diario Oficial, con 30 días de anticipación a la vigencia del antedicho decreto, a lo
menos, EL PRECIO FIJADO POR CADA INSTITUCIÓN DE SALUD PREVISIONAL POR
CONCEPTO DE PRIMA GES/AUGE, lo que en este caso se concretó con la
publicación en el Diario Oficial N°42.451 de fecha 10 de septiembre de 2019 de la
Circular IF/ N°333 que Informa el Precio que cobrarán las Instituciones de Salud
Previsional por las Garantías Explícitas en Salud aprobadas por Decreto N°22, 2019,
de los Ministerios de Salud y Hacienda Analizado el marco legal regulatorio a partir
del cual la ISAPRE recurrida pretende justificar el acto que esta parte reprocha de
ilegal y arbitrario.

I.- ACTO ILEGAL Y ARBITRARIO POR FALTA DE MOTIVACIÓN Y


JUSTIFICACIÓN FÁCTICA. DECISIÓN DE ALZAR PRECIO GES
ES REGLADA Y NO DISCRECIONAL.

En primer lugar, parece relevante a esta parte destacar que si bien la


DETERMINACIÓN FINAL DEL PRECIO A COBRAR POR EL FACTOR GES/AUGE EN
EL PLAN DE SALUD ES UNA DECISIÓN AUTÓNOMA, PARTICULAR, E
INDEPENDIENTE DE CADA ISAPRE puesto que la ley del ramo les confiere la
FACULTAD a la ISAPRE para revisar el valor que cobran por concepto de prima
GES/AUGE, en el evento de que se incorporen nuevas patologías al GES, como
sería el caso, conforme al artículo 206 del DFL N°1, de 2005, de Salud, señala que
“en las modificaciones posteriores del decreto que contiene las Garantías Explícitas en
Salud, la Institución de Salud Previsional podrá alterar el precio, lo que deberá
comunicar a la Superintendencia en los términos señalados en el inciso segundo de
este artículo. Si nada dice, se entenderá que ha optado por mantener el precio” la
facultad que esta norma legal contempla NO ES DE CARÁCTER DISCRECIONAL,
SINO QUE REGLADA, como pasaré a argumentar.

En la especie, la facultad adecuatoria de los planes de salud conferida a las ISAPRE


por el DFL1 de 2005 es una facultad extraordinaria y de carácter excepcional
conferida por ley a una de las partes del Contrato, por lo que su ejercicio debe ser
fundado y motivado, tanto en el derecho como en los hechos, a fin de evitar
arbitrariedades, lo que en definitiva se traduce en que las ISAPRE, además de
invocar su facultad legal, deben fundar su acto en antecedentes fácticos verificables,
fidedignos y concretos, lo que indudablemente conducirá a una aplicación prudente
y razonable de la referida facultad legal. ASÍ, LA REFERIDA FACULTAD SE HALLA
SUJETA A PARÁMETROS LEGALES VINCULADOS CON LA PRIMA UNIVERSAL QUE
OPERA COMO LIMITE PUES EL ARTÍCULO 12 DE LA LEY 19.966 PROHIBE A LA
ISAPRE FIJAR UN PRECIO POR CONCEPTO DE GES/AUGE ESTIMADO PARA UN
PERÍODO DE DOCE MESES, SIGNIFICATIVAMENTE DIFERENTE DE LA PRIMA
UNIVERSAL.

Nuestra Excma. Corte Suprema pronunciándose sobre la materia ya ha establecido


el criterio de que la facultad de la Isapre para la fijación del precio de la prima
GES/AUGE es REGLADA al señalar que “el ajuste de precio tampoco queda
entregado a la libre estimación de cada Isapre, pues la autoridad reguladora ha
determinado a partir de informes técnicos el valor de una Prima Universal a cuyo
respecto la fijación de precio que haga la Isapre NO PUEDE RESULTAR
SIGNIFICATIVAMENTE DIFERENTE. De manera entonces que si bien el aumento de los
precios GES, tratándose de la salud privada, son decididos por las Isapres, ello se
efectúa de acuerdo a criterios reglados por el legislador y con dependencia a una
mayor y mejor cobertura. Es decir, se concede
libertad a dichas instituciones para fijar el precio, pero deben hacerlo en condiciones
que no conlleven discriminación y luego de estudios y análisis destinados a definir el
precio adecuado”.

EN ESTE CASO LA AUTORIDAD FIJÓ EN 3.97 UF LA PRIMA UNIVERSAL ($111.360


según valor UF al 01 octubre de 2019) ES DECIR, 0,33 UF MENSUAL POR
BENEFICIARIO. SI EL PARÁMETRO ANTERIOR FIJADO POR LA AUTORIDAD SE
COTEJA CON LO QUE CADA ISAPRE COBRARÁ POR LA PRIMA GES/AUGE PARA
EL TRIENIO 2019-2022, NO PARECEN RAZONABLES NI JUSTIFICADAS LAS
ALZAS DE LA PRIMA GES/AUGE INFORMADAS POR CADA ISAPRE ABIERTA
PUES SON VALORES SIGNIFICATIVAMENTE DIFERENTES AL DE LA PRIMA
UNIVERSAL, A SABER:
VALOR PRIMA AUGE

ISAPRES VALOR ANUAL VALOR VALOR ANUAL VARIACION %


UF MENSUAL UF PESOS EN
COMPARACION
PRIMA
UNIVERSAL
BANMEDICA 7,08 0,590 $198.597 +78%
NUEVA MÁS 9,54 0,795 $267.601 +140%
VIDA
VIDA TRES 5,16 0,630 $144.740 +30%
CONSALUD 7,14 0,595 $200.280 +80%
CRUZ BLANCA 8,88 0,740 $249.088 +124%
FUNDACIÓN 8,04 0,670 $225.525 +50%
COLMENA 9,24 0,770 $259.186 +133%
GOLDEN
CROSS

Establecido entonces que estamos frente a una FACULTAD REGLADA, en


atención a su carácter excepcional, toda revisión o adecuación de la prima
GES/AUGE del plan de salud exige ser justificada, motivada y fundada por cada
ISAPRE, POR CUANTO NO RESULTA RAZONABLE NI JUSTIFICADO ALZAR LA
PRIMA GES/AUGE EN VALORES Y PORCENTAJES TAN SIGNIFICATIVAMENTE
DIFERENTES AL VALOR DE LA PRIMA UNIVERSAL ESTABLECIDA POR LA
AUTORIDAD.

Esta interpretación restrictiva de los motivos que justifican una objetiva revisión
y alza del valor GES, resulta avalada por la naturaleza privada de los contratos de
salud, a los que les resulta aplicable el artículo 1545 del Código Civil, al cual hace
excepción los artículos 205 y 206 del DFL 1, de 2005, de Salud, por lo que al tenor de
la naturaleza excepcional y de carácter extraordinario de la referida facultad, la
ISAPRE recurrida se encuentra obligada a aplicarla en forma RAZONABLE Y
PRUDENTE, RESTRINGIDA Y EXCEPCIONAL, a fin de evitar su abuso, atendida la
especial situación en que se encuentran los afiliados a un plan frente a la ISAPRE a
la hora de decidir si se mantienen o no las condiciones de la contratación.

Así las cosas, en el evento de que la ISAPRE decida hacer uso de la facultad
legal de alzar el precio GES/AUGE, surge la exigencia correlativa de fundamentar,
respaldar y justificar detalladamente el alza del precio del factor GES/AUGE
puesto que en definitiva se está haciendo uso de una facultad reglada y
extraordinaria conferida por ley a una de las partes contratantes para alterar,
unilateralmente, el precio total del contrato de salud, por lo que la facultad
revisora del precio GES/AUGE por la ISAPRE recurrida debe entenderse
condicionada en su esencia a un cambio efectivo, substancial, real, demostrable
y verificable de sus costos proyectados para el trienio 2019- 2022 a raíz de la
incorporación de 5 nuevas patologías, algo que no parece justificado en los
PORCENTAJES señalados en la Tabla Comparativa antes citadas de acuerdo a las
cuantiosas utilidades que han tenido en el pasado las ISAPRE por concepto de la
recaudación de la prima GES/AUGE, hecho público y notorio que la
Superintendencia de Salud ha informado a la opinión pública, de lo que se sigue que
la actuación de la ISAPRE, si bien enmarcada formalmente en artículo 206 del DFL
1, de 2005, NO CORRESPONDE A UN APLICACIÓN RAZONABLE DE LA REFERIDA
FACULTAD LEGAL PUESTO QUE NO SE MOTIVA EN VARIABLES OBJETIVAS NI
COMPROBABLES, por lo cual es dable sostener que, a pesar de que estamos en
presencia de un acto que si bien formalmente aparece revestido de legalidad, sin
lugar a dudas que, materialmente, es arbitrario al derivar del simple capricho o
voluntad inmotivada de quien dictó o ejecutó dicho acto que le estaba permitido
realizar, tal cual como acontece en el caso sub lite.

En efecto, las ISAPRES deberán justificar suficientemente ante US ILTMA estas


alzas de la prima GES/AUGE en una proporción tan SIGNIFICATIVAMENTE
DIFERENTE al valor de la Prima Universal fijado por la autoridad del ramo, pues los
valores informados para el Trienio 2019/2022 CARECE DE TODA RAZONABILIDAD
Y SUSTENTO, NO BASTANDO PARA ELLO LA MERA INCORPORACIÓN DE 5
PATOLOGIAS NUEVAS A LAS 80 PATOLOGIAS YA CUBIERTAS.

Es más, como lo ha indicado el mismo Superintendente de Salud a todos los


medios de comunicación social, hecho público y notorio, la recaudación de las
Isapres por la prima GES/AUGE les ha generado cuantiosas utilidades por la baja
tasa de uso del sistema.

De allí que el alza de la prima GES/AUGE 2019 es ilegal y arbitraria puesto


que se ha ejercido por la ISAPRE recurrida la facultad legal concedida por el
artículo 206 del Decreto con Fuerza de Ley N° 1 de 2005, en forma arbitraria,
caprichosa y antojadiza, sin justificar ni señalar cuáles son las causas objetivas
y particulares para aumentar el precio del GES en el porcentaje señalado,
quedando claro que la facultad revisora de la ISAPRE para efectuar la denominada
adecuación del precio GES/AUGE del plan de salud, que por ley se le otorga, sólo
estará revestida de legitimidad si existe razonabilidad en sus motivos, esto es, que
la revisión obedezca a criterios de objetividad y razonabilidad suficientes que deriven
en una variación real, efectiva y significativa de sus costos y cuyo ejercicio no persiga
sólo un mayor lucro para una de las partes, no bastando invocar la mera potestad
formal legal por la incorporación de 5 nuevas patologías para fundar el acto, ni
escudarse en un acto de autoridad para justificar el alza de la prima GES- AUGE en
los planes de salud.
EL ALZA DE LA PRIMA GES/AUGE 2019 ES UN ACTO ARBITRARIO pues es
evidente que los valores fijados por las ISAPRES son abiertamente
desproporcionados en relación con la Prima Universal fijada por la autoridad,
agraviando con ello el patrimonio del afiliado a cuyo favor recurro fruto de un acto
carente de justificación, caprichoso, improvisado, irrazonado y aislado de cualquier
parámetro legal, teniendo en cuenta que no se ha allegado ningún antecedente
técnico que demuestre inequívocamente que la sola incorporación de cinco nuevas a
las patologías al sistema GES/AUGE, pueda significar un aumento de la prima
GES/AUGE en los porcentajes tan desproporcionados ya referidos en Tabla
Comparativa.
II.- ACTO ILEGAL Y ARBITRARIO POR FALTA DE INFORMACION SUFICIENTE Y
OPORTUNA.

El artículo 172 del DFL 1, dispone que las “Instituciones de Salud Previsional
deberán proporcionar información suficiente y oportuna a sus afiliados respecto de las
materias fundamentales de sus contratos, tales como valores de los planes de salud,
modalidades y condiciones de otorgamiento”. Este derecho a la información del
afiliado ha sido vulnerado por el acto recurrido, ya que la información proporcionada
por la ISAPRE en su comunicación es INSUFICIENTE E INOPORTUNA como pasaré
a explicar. La información entregada es INSUFICIENTE, pues la razón de hecho
invocada por la ISAPRE no aparece justificada o respaldada en ningún antecedente
fidedigno acompañado en la comunicación. La ley del ramo ampara el derecho a la
información del afiliado, motivo por el cual la ISAPRE está obligada a darle una
información suficiente y oportuna al afiliado en la comunicación que le dirija, LA
QUE DEBE BASTARSE POR SÍ MISMA. La Isapre SÓLO SE LIMITA A INFORMAR DE
MANERA GENERALIZADA Y VAGA EL ALZA DEL PRECIO GES/AUGE, PERO NO
ENTREGA NINGÚN ANTECEDENTE O DOCUMENTO QUE JUSTIFIQUE
RAZONABLEMENTE LA NECESIDAD DE ALZAR EL PRECIO DE LA PRIMA
GES/AUGE A RAÍZ DE LA INCORPORACIÓN DE 5 NUEVAS PATOLOGÍAS.
En efecto, ya en su jurisprudencia pasada sobre la materia, la Excma. Corte
Suprema reprochaba que la información entregada por la Isapre era “claramente
insuficiente” lo cual no le permite al “cotizante siquiera vislumbrar si esa alza
porcentualmente significativa corresponde a una aplicación razonable de la aludida
facultad por cuanto se apoyaría en mayores gastos que no se pormenorizan y que por
consiguientes no son comprobables”. Agrega la Corte que “la información entregada
por la Isapre no sólo no subsana la falta de publicidad que se ha anotado, sino que
genera una mayor incertidumbre acerca de cómo ella estimó los diversos costos a que
alude para determinada el precio exacto que iba a fijar por la mayor cobertura de las
Garantías Explícitas en Salud e, incluso, sobre si procedía considerar algunos de esos
importes en la determinación del precio GES”. (EN: Sentencia de la Excma. Corte
Suprema de fecha 24 de Febrero de 2011. Rol Ingreso Corte N°9044-2010,
caratulada Zanolli Radical, Amelia con Isapre Colmena Golden Cross S.A.).
Siendo la determinación del precio GES un proceso altamente técnico y
regulado, al afiliado le corresponde, por una parte, exigir 1) que el valor fijado por su
ISAPRE se haya ceñido a los parámetros legales establecidos por la autoridad, y por
otra, 2) accesibilidad a la información fundante para la determinación del precio
GES, lo que no ha sido satisfecho por la ISAPRE recurrida.
Así las cosas, su omisión, o bien, una justificación vaga, generalizada e
imprecisa, tal como da cuenta la comunicación sobre el alza del precio GES, implica
que tal información, aún cuando sea dada con posterioridad, y sólo con motivo de
una acción legal o administrativa entablada por el afiliado, sea extemporánea e
inoportuna.

Así, la falta de motivación del acto de adecuación contractual, al no haberse


acompañado en su debida oportunidad legal los antecedentes que fundan la facultad
legal de la recurrida, es motivo suficiente para tildarlo de arbitrario, antojadizo y
caprichoso, porque al tratarse de una facultad propiamente excepcional conferida
por Ley a las ISAPRE, debe necesariamente fundarse y respaldarse en datos y
antecedentes objetivos, y el hecho de no hacerlo, tal cual como aparece en la
comunicación enviada por la ISAPRE, evidencia que el incremento del valor del
Precio GES radica exclusivamente en la sola voluntad unilateral de la ISAPRE que
carece de la debida justificación. Por otra parte, la revisión de los contratos de salud
previsional por las Instituciones de Salud Previsional, no está concebida como una
cláusula de reajustabilidad o de estabilización a favor de ellas, sino para salvar los
mayores costos extraordinarios de las prestaciones basadas en aspectos imposibles
de prever, que no
habilitan modificaciones sin fundamentos, como las que se han efectuado en este
caso. Todo lo expuesto obliga a concluir que CONSALUD S.A. actuó arbitrariamente
al revisar el precio GES del plan de salud y proponerle al afiliado las modificaciones
indicadas en su comunicación, por cuanto procedió a ello sin justificación
razonable, en cuya única virtud pudo válidamente actuar, y por consiguiente, dicho
acto importa sendas actuaciones ilegales y arbitrarias, que privan, perturban y
amenazan al afiliado recurrente en el legítimo ejercicio de diversos derechos y
garantías constitucionales, a saber:
ARTÍCULO 19 N°9. EL DERECHO A ELEGIR EL SISTEMA DE SALUD AL QUE
DESEA ACOGERSE, SEA ESTATAL O PRIVADO.
En la especie, al elevar la ISAPRE recurrida desproporcionadamente el valor
del precio GES, y por ende, del valor total del Plan, la única opción de mi parte sería
ingresar al sistema público de salud, por cuanto en caso de que opte por
desahuciarlo, cualquier otro instituto previsional de salud deberá considerar sus
preexistencias, su actual estado de salud, edad, y cargas familiares, lo que
conducirá a que se haga excesivamente gravosa su afiliación al sistema privado de
salud, al verse imposibilitado de pagar cualquier plan de salud por el que opte,
debido a su alto costo, viéndose constreñido a incorporarse al sistema estatal de
salud, quebrantando el derecho de opción del Art.19 Nº9 de la Carta Fundamental.
De esta manera, la ISAPRE recurrida atenta -en grado de amenaza- contra el
ejercicio del derecho de elegir su sistema de salud consagrado en el art. 19 N°9 de la
Constitución Política de la República, en la medida que por la situación que genera,
puede obligar al afiliado a desafiliarse y a derivar a un sistema no deseado.
ARTÍCULO 19 N°24. EL DERECHO DE PROPIEDAD EN SUS DIVERSAS ESPECIES
SOBRE TODA CLASE DE BIENES CORPORALES O INCORPORALES.
La suscripción del contrato de salud determina la incorporación al patrimonio
del afiliado del bien incorporal constituido por el conjunto de derechos personales
emanados de dicho contrato, y por consiguiente, el alza del precio GES implica un
alza del precio final del Plan de Salud que afecta incuestionablemente un bien de
carácter incorporal de índole patrimonial, con contenido económico. En efecto, en el
evento de concretarse la ilegal y arbitraria actuación que se reprocha, el afiliado
sufriría una privación y disminución real de su patrimonio equivalente al alza del
precio GES del plan de salud, lo cual constituye un atentado claro y preciso a la
expresada garantía constitucional. La conducta reprochada se traduce en un
gravamen económico para el afiliado que vulnera la garantía constitucional del
derecho de propiedad que le asiste sobre los derechos que emanan del contrato de
salud que tiene con la recurrida. En concreto, el acto de revisión y adecuación del
plan de salud que mantiene el afiliado con la ISAPRE recurrida -en lo que dice
relación con el precio GES/AUGE-, ha sido realizado en forma tal que no se respetó
la legislación vigente, por lo que cabe calificarlo al tenor del artículo 20 de la Carta
Fundamental, como arbitrario, perturbando el legítimo ejercicio del derecho de
propiedad que asiste al recurrente respecto del contrato de salud suscrito entre las
partes, toda vez que dicha alza determinada en forma unilateral e injustificada por la
recurrida, afecta en forma directa su patrimonio, al obligársele a efectuar sin la
debida justificación, un mayor desembolso monetario. En este sentido, la ISAPRE
recurrida atenta arbitrariamente en contra del patrimonio del afiliado recurrente, por
la vía del mayor gasto que representaría el alza del precio del plan de salud para
poder mantener las actuales condiciones contractuales. Hay que tener presente que
el alza del valor del plan de salud supone una efectiva disminución de sus ingresos
mensuales, equivalente al alza del precio del plan en referencia, lo que afecta su
patrimonio y por ende, menoscaba el derecho de dominio que tiene sobre la
intangibilidad de las condiciones de salud.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y lo Política del Estado de Chile, DFL No.1- 2005,
de Salud, y demás disposiciones legales y reglamentarias pertinentes,
RUEGO A US. ILUSTRISIMA: Se sirva tener por entablada acción de protección
constitucional en contra de ISAPRE CONSALUD S.A. sociedad del giro de su
denominación, representada legalmente por don MARCELO DUTILH LABBE, ambos
ya individualizados, acogerlo a tramitación, adoptando las providencias necesarias
para reestablecer el imperio del derecho y asegurarle a mi parte la debida protección
en el ejercicio de sus legítimos derechos constitucionales, y en definitiva, ordenar que
se deje sin efecto el acto arbitrario e ilegal de revisión, variación y adecuación del
factor PRECIO GES/AUGE del plan de salud individual que vincula a don CESAR
ORLANDO DIAZ SALAZAR con la ISAPRE recurrida, declarando que debe mantenerse
inalterable el precio GES del plan de salud del (de la) afiliado(a) en las mismas
condiciones y términos vigentes en que lo estaba hasta antes de la época del acto de
revisión, o en subsidio, dejar sin efecto el aumento del precio de las Garantías
Explícitas en Salud informado por la Isapre recurrida, quedando vigente como precio
GES la suma de 3,97 unidades de fomento anuales, que corresponden a 0,33 unidades
de fomento mensuales, con expresa condena en costas.

PRIMER OTROSI: Ruego a V.S.I. tener por acompañado:


1. Circular n° IF / 333 de 2019, publicación en el Diario oficial de
fecha 10 de septiembre de 2019.
2. Certificado de Afiliación del recurrente.

SEGUNDO OTROSI: RUEGO A US. ILUSTRISIMA se sirva dictar ORDEN DE NO


INNOVAR en estos autos, oficiando al efecto al recurrido ISAPRE CONSALUD S.A.,
ya individualizado, ordenando la suspensión o paralización de los efectos de la
adecuación del precio GES, toda vez, que cuyos efectos le producirán al (a la)
afiliado(a) un perjuicio patrimonial irreparable e irreversible para sus legítimos
intereses amparados constitucionalmente, habida cuenta de las eventuales
dilaciones procesales que la tramitación del presente recurso pueda sufrir hasta su
resolución definitiva.

TERCER OTROSI: Solicito a S.S. Ilustrísima tener presente para los fines que
estime conveniente mi correo electrónico como representante es el siguiente:
[email protected]

CUARTO OTROSI: Sírvase S.S. ilustrísima tener presente que designo en este
acto para mi representación a doña Lorena Contreras Gualaman RUT 16.619.935-
2, habilitada en Derecho, quien asumirá la representación de los presentes autos.

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