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INICIA AMPARO - SOLICITA MEDIDA CAUTELAR GENERICA

URGENTE PLANTEA INCONSISTITUCIONALIDAD - SOLICITA
TRAMITE RESERVADO - HABILITACION DE DIA Y HORA.-

Seor Juez:
JUAN PREZ, DNI N XX.XXX.XXX, casado, argentino,
comerciante; con domicilio en calle ------. Barrio ------, con el patrocinio
letrado de los abogados abajo firmantes, constituyendo domicilio a los
efectos procesales en ----------, con domicilio electrnico ----------, a
V.S. respetuosamente me presento y como mejor proceda en derecho
dice:

I.- PERSONERIA.Que como se acredita con la documental adjunta, el

compareciente es socio Gerente de la firma --------., (cta. -------) con
domicilio con domicilio en calle ---------, Barrio ---------de esta Ciudad
de --------, con facultades suficiente para comparecer en nombre y
representacin de la sociedad, solicitando a V.S. acuerde la
participacin de ley en el domicilio denunciado

II.- OBJETO.1.- Que vengo a INICIAR ACCION DE AMPARO (art.

, en contra del ESTADO NACIONAL, con domicilio en la calle
Balcarce N 50 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, contra el
ENTE NACIONAL REGULADOR DEL GAS (ENARGAS) con domicilio
en la calle Suipacha N 636 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
haciendo extensivo el mismo a la Empresa Licenciataria de servicio
pblico gas natural, DISTRIBUIDORA DE GAS DEL CENTRO S.A.
(ECOGAS), con domicilio en Avda. Juan B. Justo N 4301 de la Ciudad
de Crdoba, a fin de que se declare la INCONSTITUCIONALIDAD
de las Resoluciones del Ministro de Energa y Minera de la Nacin N
28/2016, N 31/2016 y N 99/2016 y las Resoluciones N I-3729, su
modificatoria I-3737 y Res. I -3843 del Ente Nacional Regulador del
Gas (ENARGAS) por las cuales, en forma irrazonable e ilegtimamente
43 C.N)

se modific el sistema tarifario, autorizndose un incremento de la

tarifa desmedido, cuya modificacin ha afectado los derechos que,
como usuario del servicio pblico tena el compareciente, por ser
ilegal y abusivo, por violar expresamente los lmites impuestos y el
procedimiento establecido por la Ley N 24076 (art. 37, 41, 42, 44 y 45), y
su Dec. Reglamentario, y afectar los derechos y garantas
constitucionales previstas en los art. 17, 19, 31, 33, 42 y conc de la
C.N.
2.- Que venimos a solicitar de dicte una MEDIDA
CAUTELAR GENERICA URGENTE DE NO INNOVAR inaudita parte a
fin de que se proteja, el derecho de propiedad de los actores
ordenando: 1) Se suspenda, con carcter de urgente, las medidas
contenidas en las Resoluciones del Ministro de Energa y Minera de la
Nacin N 28/2016, N 31/2016 y 99/2016, y las Resoluciones N I3729, su modificatoria I-3737 y la nueva Resolucin 3843/16 del Ente
Nacional Regulador del Gas (ENARGAS), que importan un aumento de
la tarifa del gas, inconstitucional y arbitrario, hasta tanto se haya
dictado sentencia firme en el presente proceso y declare la
inconstitucionalidad del art. 4 de la Ley 26854, 2) Se ordene a los
demandados la facturacin del servicio con los valores que regan al
31.03.2016, 3) Se ordene a la Empresa Licenciataria demandada a
que se abstenga de interrumpir la prestacin del servicio, bajo
apercibimiento de aplicar una sancin pecuniaria por cada da que
permanezca el servicio interrumpido, la que deber ser estipulada por
V.S. teniendo en cuenta el dao que producir la desobediencia
judicial, dejando planteada la INCONSTITUCIONALIDAD del art. 4 de
la Ley 26854 .
.
3.- Que la condena sea con costas

III.- LEGITIMACIN.-

La legitimacin activa de la compareciente surge

por ser titular del servicio pblico y como usuario del mismo tiene la
proteccin constitucional del art. 42 de la C.N., derecho operativo y
cuya concrecin aparece canalizada a travs de la va del amparo que
se intenta para lograr la proteccin de un derecho individual
homogneo de incidencia colectiva que est siendo conculcado.

Las resoluciones del Ministro de Energa y Minera, y

del ENARGAS, cuya declaracin de inconstitucionalidad se solicitan y
que autorizaron los exorbitantes y desmedidos aumentos en las
tarifas de gas natural, son una flagrante violacin a los mecanismos
legales existentes a los fines de la fijacin de las tarifas de los
servicios pblicos y un atropello a los derechos de los usuarios,
reconocidos por la normativa nacional e internacional, constituyen un
inters concreto, suficiente, inmediato y substancial para habilitar la
va judicial intentada, pues, no solo se pretende la proteccin judicial
los derechos de incidencia colectiva referentes a intereses
individuales homogneos de los ciudadanos y usuarios, sino tambin
velar por la responsabilidad que le puede caber a la Nacin Argentina
por incumplimiento de normativa nacional e internacional.
Sin perjuicio de entender que la simple condicin de
usuario le confiere legitimacin para deducir la presente accin de
amparo, no se puede dejar de sealar las circunstancias que
caracterizan a la misma, pues el inters pblico y social estn
gravemente comprometido, encontrndose en juego normas
constitucionales, el orden poltico, la paz social, al bien comn y la
justicia.
Por ltimo, corresponde agregar que el anlisis, en
cuanto a la legitimacin para la interposicin del presente, debe
hacerse con sentido amplio y no limitativo, aplicar los principios
jurdicos pro homine e in dubio por actione, y la norma ms amplia o
la interpretacin ms extensiva, porque trata de reconocer derechos
protegidos y en consecuencia debe estarse a la habilitacin de la
instancia. (1.)
En sntesis, la naturaleza de los derechos
conculcados excede el inters de cada parte, y al mismo tiempo, pone
en evidencia la presencia de un inters estatal para su proteccin,
entendido como el de la sociedad en su conjunto, a pesar de ser un
poder del Estado, el Ejecutivo Nacional, es el que provoca la lesin a
los derechos de los usuarios, mediante un intento de ajuste que va a
impactar de tal forma en la economa de los ciudadanos que hace
imposible afrontar el pago de un servicio bsico y que afecta
directamente el derecho a la vida, al ser el gas, un elementos
fundamental para la poblacin, al derecho a ejercer una actividad
lcita, pues esa tarifa y esa factura, una Pyme como es la actora tiene
necesariamente que cerrar sus puertas, como se demostrara ms
adelante.
1

22.04.2003, Id SAIJ: SUK0023283, in re "Moyano, Ral Leonardo c/ E.N. (Fuerza

Area Argentina) s/ Personal Mil. y Civil de las FFAA. y de Seg.". C.N.C.A. Fed. Sala 2

III.- COMPETENCIA DEL TRIBUNAL.La competencia de V.S. le viene impuesta por la Ley
48, los art. 232, 233, del CPCCN, y de las normas contenidas en los
Tratados Internacionales de aplicacin obligatoria (art. 75 inc. 22 de la
C.N.), la Convencin Interamericana de los Derechos Humanos (Pacto
de San Jos de Costa Rica), la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, Pacto Internacional de Derechos Civiles y de las clusulas
sin aditamento del Prembulo, y los art. 14, 17, 19, 31, 33, 43, 75 de
la Constitucin Nacional.
La competencia de V.S. le viene impuesta por el art.
1 y 4 de la Ley de Amparo N 16986, al pretender, por medio de esta
accin, se suspenda la aplicacin de las medidas contenidas en las
Resoluciones del Ministro de Energa y Minera de la Nacin N
28/2016 y N 31/2016 y N 99/2016 y las Resoluciones N I-3729, su
modificatoria I-3737 y Res. I-3843 del Ente Nacional Regulador del
Gas (ENARGAS) que conculcan derechos de raigambre constitucional
y no existe otro medio idneo para lograr la proteccin buscada.
IV.- PROCEDENCIA DE LA VIA DEL AMPARO.-

Se dan en el caso de examen los requisitos exigidos

por la norma del art. 43 de la C.N. y la Ley de Amparo N 16986 (art. 1
y 4) y no est comprendido dentro de los supuestos del art. 2 de la
citada ley, En efecto:
Estamos frente a actos administrativos de carcter
general de un rgano Administrativo que en forma actual y continua
lesiona, restringe, con ilegalidad y arbitrariedad, los derechos y
garantas constitucionales (art. 14, 14 bis, 17, 19, 31, 33, 42 y conc. de la
C.N. ) y ha violado expresamente las disposiciones de los Tratados
Internacionales (Pacto de San Jos de Costa Rica, entre otros) y la ley 24076
y su Dec. Reglamentario que establecen, en forma expresa, cuales
son los lmites y el procedimiento para modificar y establecer un
nuevo rgimen tarifario.

Al relatar los hechos se demostrara que la

conducta de los demandados, expresada en los actos administrativos
de carcter general, ejercida con arbitrariedad e ilegalidad, provoca
un dao real y efectivo el que significar el cierre de la empresa y la
perdida de la fuente de trabajo de sus empleados, encontrndose
hoy, por la modificacin de la poltica econmica en situacin de
crisis, teniendo lo manifestado la aptitud exigida para habilitar la
va elegida.2
Asimismo la jurisprudencia y la doctrina son
coincidente al aceptar que, ante la existencia de duda sobre la
admisibilidad de la accin de amparo debe darse curso al trmite
porque en definitiva radica en analizar si la va del amparo es la
adecuada, oportuna y eficaz defensa de los derechos .. segn las
circunstancias del caso ...3
La pertinencia de la accin de amparo puede
encontrarse avalada no slo por la interpretacin que se otorgue al
art. 43 de la C.N., sino por la jurisprudencia imperante en la materia
referida a la ponderacin de una proteccin eficaz del derecho o
garanta constitucional de que se trate4
La omisin dice la doctrina5 que, es la falta
acciones tendientes a cumplimentar una obligacin constitucional.
Es el hecho negativo por el cual se cercena un derecho Es
el dao que causa o puede provocar la inaccin, retardando,
suspendiendo u omitiendo la realizacin de los actos o del
procedimiento estipulado.
En consecuencia, la va del amparo, es el remedio
adecuado para controlar las acciones de los demandados e impedir
que se sigan violando los derechos fundamentales de la actora,
apareciendo, con las conductas desplegadas por el Estado Nacional y
ENARGAS en forma inconfundibles, la procedencia de amparo, al ser
el nico mecanismo de proteccin con el que cuenta. En otras
palabras no existe incertidumbre sobre la procedencia de esta va.
2

CNPen Econ. Sala A 9-12-93, LL 1994-C-16).CN Civ. Sala C 21-2-92 LL 1992 E-247.4
CN Civ. Sala A 15-3-96 LL 1996 E-265.5
GOZAINI Osvaldo Alfredo Derecho Procesal Constitucional Amparo - Ed.
Rubinzal Culzoni Editores, pag. 271 y ss.- BIDART CAMPOS G. Rgimen Legal y
jurisprudencial del Amparo Ediar, Bs.As.3

No se puede olvidar que la existencia del dao es

actual y que se agravar, al ser la situacin hoy muy delicada por el
cambio de la poltica econmica,
siendo los bienes jurdicos
afectados fundamentales como son: el derecho a trabajar, el derecho
a ejercer una industria licita, el derecho a la igualdad, el respeto del
derecho a la defensa, al de la propiedad, etc., y el grave peligro que
importa mayores demoras para la proteccin y preservacin de los
mismos.
Analizaremos ahora la lesin, alteracin o
restriccin de los derechos constitucionales reconocidos o implcitos
o provenientes de leyes y tratados. La lesin, es el dao especifico
ocasionado, la "alteracin se vincula con los cambios o
transformaciones generadas en el derecho y al ser un trmino
genrico comprende tanto la alteracin como la restriccin. Esto
quiere decir que se aplica frente a situaciones que reducen, impiden,
el ejercicio de las garantas consagradas por la Carta Magna.
Todas
estos
comportamientos
se
encuentra
configurados en el caso de examen, expresados en forma directa, con
actitudes positivas y negativas, con una entidad tal que estn
provocando una dao gravsimo a la actora, siendo actual y
continuara producindose sino se arbitran los medios necesarios para
interrumpirlo.
Con respecto a la arbitrariedad e ilegalidad
manifiesta de las Resoluciones del Ministro de Energa y Minera de la
Nacin N 28/2016 y N 31/2016 y Res. N 99/2016 y las Resoluciones
N I-3729, su modificatoria I-3737 y la nueva Res. I-3843 del Ente
Nacional Regulador del Gas (ENARGAS) surge, precisamente, la
violacin de los derechos constitucionales que se mencionan,
provocando un dao irreparable y grave.
Su comportamiento es ilcito siendo visible el dao
que se le ocasiona a la actora
.

1.- HECHOS.Es esencial, tener en cuenta que el transporte y

distribucin de gas natural, constituye un servicio pblico nacional. El
mismo se encuentra reglado por la ley N 24076. En dicha ley se
establecen cules son las pautas y parmetros a tener en cuenta a
los fines de la fijacin de tarifas del gas a los consumidores. Tal
regulacin est en los art. 37 y ss de la norma citada.

Ahora bien, fundndose incorrectamente, en la

ley N 25561 de emergencia pblica y de reforma del rgimen
cambiario prorrogada hasta el 2017, el Ministerio de Energa y
Minera, dicta la Resolucin N 28/2016, la que dispone una
correccin cuando en realidad es un nuevo rgimen tarifario, del
precio del gas natural en su Punto de Ingreso al Sistema de
Transporte (PIST) y nuevo esquema de precios para el gas propano.
Con posterioridad dicta la Resolucin N
31/2016 la que merece un anlisis particular, porque: a) Reconoce la
obligatoriedad de realizar audiencias pblicas previas para la
modificacin del sistema tarifario y por ello le impone al ENARGAS la
obligacin de llevar adelante el procedimiento de revisin de la tarifa
integral en un plazo no mayor de un ao (art. 1), b) Reconoce en
forma expresa la validez de la metodologa establecida por la Ley N
24076 para la modificacin del rgimen tarifario y en virtud de ello
deber formular el nuevo rgimen (art. 2 y 3). En otras palabras est
reconociendo la ilegalidad de la decisin adoptada por la Res.
N 28/2016, la que dispone el aumento de la tarifa en
violacin a los lmites y al procedimiento establecidos por la
Ley N 24076.
c) Tambin reconoce la violacin de la Ley N
24076 (art. 42) ya que en sus fundamentos, expresamente, cita las
Res. N 3347/15 y N 3348/15, que fijaron el nuevo cuadro tarifario y
por ende el mismo, por imperio del art. 42 de la citada ley, NO puede
ser modificado en cinco (5) aos.
Posteriormente y ante la reaccin de toda la
sociedad frente al brutal aumento de la tarifa de gas, sin fundamento
alguno, que no sea el acuerdo espurio que el P.E. Nacional firmara con
las petroleras, acordando abonar ms de u$s 5 el milln de BTU,
(entre las beneficiadas se encuentra la empresa Shell), cuando el
valor internacional es de u$s 2 y Bolivia nos lo estaba vendiendo a
u$s 3, se dicta la Res. N 99/2016, que establece un tope del
aumento del 400% para los usuarios domiciliarios y un 500% para las
empresas y comercios. Esta resolucin tambin es ilegtima e
inconstitucional, porque es falso que mitiga el aumento, ya que solo
en algunos casos puede disminuir en porcentajes insignificantes el
monto de la factura recibida.
El ENARGAS, dicta la Res. N I-3843 para aplicar la
Res. N 99/2016. Del anlisis de la misma se desprende lo que venimos
sosteniendo. En efecto:

a) Que es falsa la premisa a partir de la cual justifican el aumento del servicio

pblico: sostienen que exista un pronunciado retraso, cuando el rgimen
tarifario haba sido actualizado en julio de 2015, y queda demostrado que,
el tan mentado retraso, se origina por los negocios realizados entre el
Ministerio de Energa y las petroleras en febrero de 2016, resulta de la cual
no solo se eliminaron subsidios sino que se aument el precio del gas en
pozo, como ya se expres. Advirtase que en los considerandos de la
resolucin se expresa se aprobaron las nuevas tarifas a aplicar por las
Licenciatarias del servicio de distribucin de gas las que reflejan los
cambios verificados en la totalidad de los componentes tarifarios
Que conforme surge de los considerandos de la Resolucin MEyM N
99/16, los nuevos precios establecidos en la Resolucin MEyM 28/16
tuvieron como objeto incentivar las inversiones necesarias para
incrementar las reservas de gas y los niveles de produccin local. Tngase
presente que adems del precio exorbitante del m3 de gas, se increment
uno de los cargos al usuario (Res. Enargas 2407/12 FOCE), cuyo destino
es transferir recursos a las empresas para hacer inversiones.
b) Que reconoce que la aplicacin de la Res. N 28/2016 resultara en un
incremento significativo del monto de las facturas de los servicios de
provisin de gas por redes y del servicio general P..
c) Que es falso y demuestra una total improvisacin y desprecio por
los usuarios cuando sostiene que el aumento resulta ms
significativo en aquellas jurisdicciones donde el precio del gas era
inferior al resto del pas, pues, precisamente la Ciudad de
Crdoba, tena una de las tarifas ms altas y el impacto supera un
promedio del 700%
d) Que es falso que el lmite impuesto vaya a ser del 500%. El art. 2 de la
Res. expresa:,.. no podrn superar en ms de un QUINIENTOS POR
CIENTO (500 %) al monto, sin impuestos, que hubiere correspondido
facturar de aplicarse, para la misma categora de usuario y para el mismo
volumen consumido en el perodo de facturacin, las tarifas vigentes al 31
de marzo de 2016. Se demostrara que, al aplicar dicha metodologa a la
factura, la disminucin del monto no existe o es irrelevante.
Adems se advierte, en todas las Res. que
dicta el Ministerio de Energa, le impone al ENARGAS las
pautas, lo que es ilegal o invaden la competencia de ese Ente
autrquico, creado para que tenga autonoma en las
decisiones sobre el cuadro tarifario.
Asimismo corresponde sealar que la Ley N
25561 no le otorga facultades al P.E. para modificar el cuadro
tarifario, ni siquiera realizar una correccin de las tarifas, por lo que,
el hecho de haber fundado estas decisin en esa ley, demuestra que

los actos administrativos que estamos cuestionando son nulos de

nulidad absoluta por carecer de fundamento legal. Se trata de un
artilugio burdo para justificar una decisin arbitraria.
En el ao 2016, la tan mentada crisis del
sistema energtico no existe, es una construccin falsa para
justificar la transferencia de los recursos del sector pblico al
sector privado sin justificacin alguna.
Si bien el gobierno nacional argumenta
que la medida se toma a los fines de eliminar subsidios del
estado a usuario y prestadoras del sistema, la realidad es que
gran parte del brutal aumento de la tarifa, se debe a que el
Ministerio de Energa ha otorgado un aumento de precio a las
empresas petroleras por el gas extrado en Argentina de U$S
2.- a U$S 5.- por milln de BTU, cuando por ejemplo a Bolivia
le estbamos pagando 3 dlares. Adems se aumentan
aportes de usuarios para financiar inversiones de prestataria.
Este brutal aumento se traduce en las Pymes
por ejemplo un aumento del m3 que en el primer tramo es del
553,28%, en el segundo tramo 563,57% y el tercer tramo 579,11%.
En el caso que nos ocupa, la facturacin mensual comparada
con el mes anterior ascendi de $ 15.488,52 a $ 65.122,87 y
no es mayor porque hay seis das calculados con la tarifa
vieja.
Reiteramos,
lo dispuesto por esta Res. N
31/16 que establece las base sobre la cual se deber hacer el
reajuste tarifario para el futuro, corresponde sealar que en ningn
momento, en el caso que nos ocupa, se ha tenido en cuenta los
derechos de los usuarios, su capacidad econmica y especialmente
que toda tarifa, al ser un sistema solidario, debe ser proporcional y
justa.
El aumento injustificado e ilegal de la tarifa del
gas natural y que afecta en forma directa y actual a la actora, se
expresa en un aumento que ronda entre un 450 % al haberse
modificado el valor del m3., teniendo como nico justificativo una
supuesta crisis del sector energtico y los Acuerdos Transitorios
complementarios suscriptos 24.02.2016 entre TGS y TGN y los
Ministros de ENERGA Y MINERA, Ing. Juan Jos Aranguren y de
HACIENDA Y FINANZAS PBLICAS, Lic. Alfonso Prat-Gay, en los que se
han fijado nuevos cuadros tarifarios para el servicio de transporte de
gas natural aplicables para todas las Licenciatarias.

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En base a estas directivas el ENARGAS dicta las

Res. N I-3729 y I-3737, que aprueban, violando el procedimiento
establecido por la Ley, entre otras, sin haberse convocado a audiencia
pblica, el ilegtimo y desproporcionado cuadro tarifario a partir del
primero de abril, para el rea de Licencia de ECOGAS S.A. y las subzonas abastecidas con gas natural y gas propano indiluido por redes.
Teniendo en cuenta la forma en que fueron
realizada estas concesiones a partir de la Ley N 23696, se produjo
una delegacin de cometidos, con una disociacin entre el titular y
prestador del servicio pblico, pero con la particularidad de la
incorporacin de nuevos sujetos (usuarios y Entes Regulares), y al
establecerse la aplicacin directa de la ley de trmite administrativo y
la intervencin de la competencia contencioso administrativa, se
determin que las relaciones entre los sujetos es iusadministrativa y
en especial en lo relativo a los derechos de los usuarios.
Desde
la
reforma
constitucional
y
la
incorporacin de los denominados nuevos derechos (art. 42 de la C.N.)
se produjo un cambio de legitimidad y aparece como un sujeto
determinante el usuario, el que deber recibir un trato equitativo y
justo .... y se centran en aquellos colectivos situados por razones
culturales, sociales, fsicas, econmicas, administrativas, etc, en una
situacin de inferioridad que es necesario compensar desde
los derechos humanos.. (6)
Se introdujo al usuario como factor
determinante del riesgo que asume el concesionario y del significado
de los vocablos acceso irrestricto al servicio por parte del
usuario, equilibrio de la ecuacin econmica financiera,
razonabilidad de las tarifas y de las ganancias del
concesionario (7)
Esto significa que mientras en la relacin
iusadministrativa, el usuario representa el sujeto ms dbil, por
imperio del art. 42 de la C.N. es el acreedor del cumplimiento de las
obligaciones impuestas en los contratos de concesin del servicio
pblico, entre los que se encuentran: a) el derecho a ser informado,
especialmente en los aspectos econmicos y en especial sobre el
cuantum de la tarifa, b) el derecho a un trato equitativo y digno que
impide que .. se produzcan aprovechamiento por parte de los
6

Peces-Barba Martnez, Gregorio y colaboradores Curso de derechos

fundamentales Teora General, pg 313/4. Universidad Carlos III de Madrid,
Boletn Oficial del Estado, Espaa, 1995
7
Atienza, Manuel Revista DOXA N 4 Cuadernos de Filosofa, pag. 189/90
Alicante, Espaa 1987

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sujetos ms fuertes de la relacin

(Estado Ente Regulador
Licenciatarias) en perjuicio de los ms dbiles, es decir .. los
usuarios.. (8)
La proteccin de los intereses de los usuarios
el econmico en especial - se expresa en: 1) La obligatoriedad del
Estado de garantizar el acceso de todos los usuarios del servicio
pblico, cualquiera sea su situacin econmica. 2) Imposibilidad por
parte del Estado o concesionario de aumentar la tarifa sin previa
audiencia pblica que permita el libre debate de los supuestos
facticos y legales invocados como causa de tal aumento, con la
obligatoria participacin de los usuarios, 3) Obligatoriedad por parte
del Estado de rebajar la tarifa cuando se verifiquen mayores
ganancias, 4) Obligatoriedad del Estado de no modificar o revisar
el cuadro tarifario por el plazo de cinco (5) aos que fija la ley,
salvo que se haya producido una ganancia no prevista para el
concesionario y que implique una rebaja de la tarifa.
Por ello, se puede afirmar que la norma
constitucional que establece los derechos de los usuarios es
plenamente operativa (9). Esto significa y siguiendo a BIDART
CAMPOS, por norma operativa, autosuficiente o autoaplicativa, debe
entenderse la que por naturaleza y formulacin ofrece aplicabilidad y
funcionamiento inmediato y directo sin necesidad de reglamentacin
por otra norma (10)
Pero a su vez hay que mencionar que art. 42 de
la CN, no solamente es operativo por su formulacin, sino por la
naturaleza del derecho que se protege, que no es otro que un derecho
humano especificado cuyo titular es un colectivo que para poderlo
equiparar con otros, se le asigna tal categora.
De todo lo expuesto se puede concluir diciendo
que el usuario es titular de un derecho subjetivo pleno que le permite
acceder irrestrictamente al amparo judicial para la defensa de sus
derechos y una de las va idneas es la del amparo que se intenta.
Analizadas la ilegalidad de las decisiones
adoptadas por el Estado Nacional, el alcance de los derechos de los
8

Quiroga Lavie Humberto ob cit. Constitucin de la .. pag 214, citado por Salomoni
Jorge Luis Reforma del Estado y Servicios Pblicos y Privatizacin en el derecho
Argentino Actualidad de Derecho Pblico Sep/Dic 1996, N 5, pag. 27 y ss
9
En igual sentido ver Quiroga Lavie H. ob cit
10
Salomoni, Jorge Luis, Bezzi, Ana Mara, Frascheri Ernestina La Convencin
Americana de los Derechos Humanos y la legitimacin procesal del contencioso
administrativo, pg. 10 indito.

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usuarios y establecida la competencia de VS para analizar la cuestin,

corresponde detenernos en la reforma del sistema tarifario aplicado
para demostrar la violacin de los derechos de los usuarios.

2.- ANALISIS DEL REGIMEN TARIFARIO.Antes de puntualizar en el caso concreto el ilegtimo

aumento producido en la factura recibida por la actora, se analizar
primero el nuevo rgimen tarifario establecido por el ENARGAS
mediante Res. I-3351 de fecha 05.06.2015, aprobado despus de
realizarse la audiencia pblica, luego analizaremos la Res. I-3729 y su
modif. I-3737, y Res. I- 3843, para demostrar la ilegalidad de estas
ltimas, no slo por haberse modificado el rgimen tarifario en
violacin de la ley N 24076, sino porque con su aplicacin se
conculcan derechos fundamentales de la actora.

2.1.- Res. I-3351 del 05.06.2015.Cumpliendo estrictamente el procedimiento y

respetando los lmites impuestos por la legislacin, el ENARGAS,
establece un nuevo rgimen tarifario con vigencia hasta el ao 2020,
por imperio del art. 42 de la ley N 24076.
Para la Provincia de Crdoba se dispuso:
a) Ahorro consumo mayor al 20% hasta 180 mil
anual de m3.Cat.cliente

Cargo fijo

Cargo x m3

Monto fijo

Fact. mnima

P1 y P2

14.784309

0.18 /0.17/0.16

25/60

19.777626

P3

15.205381

0.31/0.30/0.29

150

19.777626

b) Ahorro consumo mayor al 20% hasta 180 mil

anual de m3.Cat.cliente

Cargo fijo

Cargo x m3

Monto fijo

Fact. mnima

13

P1 y P2

14.784309

0.18 /0.17/0.16

25/60

19.777626

P3

15.205381

0.31/0.30/0.29

150

19.777626

c) Ahorro consumo entre 5% y 20% hasta 180 mil

anual de m3.-

Cat.cliente

Cargo fijo

Cargo x m3

Monto fijo

Fact. mnima

P1 y P2

14.784309

0.18 /0.17/0.16

25/60

19.777626

P3

15.205381

0.31/0.30/0.29

150

19.777626

d) Ahorro consumo menor al 5% hasta 180 mil

anual de m3.

Cat.cliente

Cargo fijo

Cargo x m3

Monto fijo

Fact. mnima

P1 y P2

17.872171

0.23 /0.22/0.21

25/60

26.795494

P3

18.714315

0.41/0.40/0.38

150

26.795494

2.2.- Res. I-3737 de 08.04. 2016.El nuevo rgimen ilegal y arbitrario dispuso para
la Provincia, que no contempla premio o tarifa especial en caso de
ahorro del consumo para los usuarios P1, P2 y P3 es el siguiente:

SERV. GRALES

P1 y P2

CARGO
FIJO

CARGO M3 POR CONSUMO

0 a 1000

1000 a
9000

Mas 9000

89.1168

2.6998

2.65895

2.65702 25.00

MONTO FIJO
FACT
SGP1
SGP2

60.0

FACTURA
MINIMA

111.75

14

95

SERV. GRALES

P3

23

CARGO
FIJO

CARGO M3 POR CONSUMO

0 a 1000

1000 a
9000

Mas 9000

277.9335
53

2.7684
33

2.73628
3

2.70012 150
2

MONTO FIJO
FACT

FACTURA
MINIMA

298.43078
0

2.3.- Anlisis comparativo.-

Este nuevo rgimen tarifario ha eliminado el

beneficio por ahorro de consumo, importante para los usuarios. Ha
modificado considerablemente el cargo fijo y lo ha aumentado, en
el caso de las tarifas P1 y P2 en un 498,63% y en la tarifa P3 en
1485,13%. Con respecto al valor del m3, el aumento promedio es
para la tarifa P1 y P2 del 1.204,54% y para la tarifa P3 es de 682,50%.
La actora es una empresa familiar que fue
fundada por el abuelo del compareciente en el ao 1937, el Sr. Juan
Mohn y comenz haciendo caos de barro, luego tejas y el horno
que utilizaban era a lea. Sus sucesores reconvirtieron la empresa y
teniendo en cuenta las polticas econmicas vigentes hasta diciembre
del 2015, que incentivaban la produccin nacional y el empleo
genuino, que se mantuvieron en los ltimos 12 aos, hizo que esta
empresa realizara inversiones para su modernizacin, aumentando la
planta de empleados y su produccin.
Se trata de una Pyme que tiene una facturacin
anual de $ 2.229.296,00 que vena en aumento, ampliando su cartera
de clientes y la planta de personal. Esto significa que tiene una
facturacin promedio mensual de $ 185.774,66. El gasto promedio

15

mensual de sueldos y cargas sociales de los empleados es de $

98.314,00. Con la diferencia se deben abonar las facturas de los
servicios, impuestos y la ganancia. Pero resulta que, solamente de
gas, le ha venido una factura mensual de $ 65.122,87 que
significa el 74% del monto que dispone para el pago de los servicios,
impuestos y ganancia, con lo que queda demostrado, que adems de
los derechos constitucionales ya enumerados, viola expresamente el
art. 14 de la C.N., al impedirle trabajar y ejercer una industria licita.
A esta altura del anlisis cabe hacer las siguientes
consideraciones: 1) Hace un ao atrs ya hubo una readecuacin
tarifaria, es decir que no exista un congelamiento de las mismas. 2)
la facturacin es mensual. 3) Tal como surge del texto de la factura
del perodo marzo/abril 2016 el impacto del nuevo rgimen tarifario
no es sobre los 30 das de facturacin, solo por 24 das, la prxima
factura ser an mayor. 4) Este aumento abusivo, se suma a otros
como por ejemplo el de electricidad, por lo que la empresa se ha
transformado en inviable, lo que provocar, de no revertirse la
situacin, el cierre de la fbrica y el despido de todo el personal.
Adems ante esta crisis econmica que viene sufriendo el pas desde
principio de ao, el rubro de la construccin el ms afectado,
(estimaciones de cada en actividad superior al 20% interanual) ha
impactado negativamente en las ventas y no se ha modificado el
precio del producto que fabrican, como una manera para estimular las
ventas, lo que hace que los mrgenes se hayan reducido, por lo que
el impacto del monto de la factura es an mayor.
Coincidir V.S. que el aumento es desmedido y no
responde a ninguna lgica, sin perjuicio que, el P.E. ni el ENARGAS
han justificado semejante despropsito en el aumento de los costos
de produccin. La ecuacin econmica financiera de un contrato est
integrada por el costo de produccin ms la rentabilidad o tasa
interna de retorno que no puede superar el 10%. Para que se pueda
justificar un aumento de estas caractersticas se tiene que demostrar
las razones o motivos que han incrementado el transporte y el
precio en boca de pozo del gas. Cuanto este aumento tiene como
origen el precio que sin motivo alguno ha decidido el Ejecutivo
Nacional pagarle a las petroleras y que es un 100/150% ms que el
valor del precio internacional, no se puede permitir que esta conducta
delictual se materialice y sea soportada por la toda la sociedad. Es
por ende ilegal, arbitrario, desproporcionado y confiscatorio.

16

2.4.- Res. N 99/2016 y Res. N I-3843.La nica respuesta que da el Estado es el dictado
de la Res. 99/2016 del Ministerio de Energa y la Res. I-3843 del
ENARGAS, que ha dispuesto, arbitrariamente y si tener en cuenta ni
las categoras de los clientes ni las situaciones especiales, etc. un
lmite en el aumento, en el caso de la actora del 500%, pero resulta,
que la metodologa impuesta para aplicar este limite se traduce en
una reduccin nfima de monto de la factura que la compareciente ha
recibido.
La Res. N 99/2016 reconoce que ha existido un
incremento significativo del monto de las facturas de los servicios
residenciales de provisin de gas por redes y del servicio General
para Pequeos Consumos.

La Res, I 3843 del ENERGAS, establece en el art.

2 que: Disponer que los montos, sin impuestos que los usuarios del
servicio general P con servicio completo de todo el pas, deban
abonar por el pago de las facturas que se emitan durante al ao
2016, por consumos realizados a partir del 1 de abril de 2016 al 31 de
diciembre de dicho ao, no podrn superar el QUINIENTOS POR
CIENTO (500%) al monto sin impuestos, que hubiere correspondido
facturar de aplicarse para la misma categora de usuario y para el
mismo volumen consumido en el periodo de facturacin, las tarifas
vigentes al 31 de marzo de 2016. En consecuencia, en aquellos casos
que por aplicacin de los cuadros tarifarios con vigencia a partir del 1
de abril de 2016, el monto sin impuesto a facturar, superara el lmite
establecido, la diferencia deber ser deducida de la factura que se
emita al usuario

Esta es otra de las grandes mentiras que se

hacen rodar y que al ser aplicadas, la disminucin es irrisoria. Para
demostrar lo que estamos sosteniendo analizaremos la factura
recibida por la actora y veremos cmo funciona la metodologa
dispuesta.
A la actora se le cobra por un consumo de 17562
m3 le hubiera correspondido una tarifa promedio del 0.40271 segn
la Res. N 3351 y por la Res. N 3737 un tarifa promedio del
2.736283, o sea que el aumento de la tarifa promedio fue del

17

679.46%. Con el lmite impuesto la tarifa que se debe aplicar ahora es

del 2,01355, lo que aplicado al consumo resulta $ 35.361,96, mas
consumo por 6 das de $ 1414.47, ms el cargo fijo de $ 226, mas
Res. 2407/12 de $ 1000, ms imp. Ley 254313 $ 1515,00, hace un
total de $
39.517,00 contra los $ 43.302,05, por los mismos
conceptos, hablando siempre sin contabilizar los impuestos. En otras
palabras la reduccin de la factura ser del 5 %, lo que la
convierte, igualmente en impagable.

Como iba a impactar este supuesto limite en el

aumento de las facturas, era de perfecto conocimiento del P.E. y por
eso lo hace. Lo presenta a la opinin pblica como si se tratara de
una decisin que iba a morigerar el brutal aumento, sensibilizados por
la situacin de los usuarios, cuando saban perfectamente, que en el
mejor de los casos, la disminucin del monto de la factura iba a ser
irrisoria.
No se puede permitir que sea el Estado Poder
Ejecutivo Nacional quien maltrate a los ciudadanos con este
proceder srdido, de una demagogia repugnante, cuando saban
perfectamente cul era el resultado de su aplicacin prctica. VS
coincidir que este comportamiento es indignante y por esa razn es
imperioso que sea el Poder Judicial quien, haga respetar los derechos
y las garantas constitucionales conculcadas, haciendo lugar al
amparo.

2.CONCULCADOS.

DERECHOS

CONSTITUCIONALES

Pasamos al anlisis de cada una de las situaciones

que demuestran lo que venimos denunciando y que exigen una
urgente intervencin del Poder Judicial para que interrumpa el nexo
causal entre las conductas de los demandados - Estado Nacional y
ENARGAS- y la violacin de los derechos de raigambre constitucional,
de la actora, a saber:
2.1.- Derecho

a trabajar. Ejercer
lcita (art. 14 de la C.N.)-

industria

18

Damos por reproducido aqu, en aras a la

brevedad, lo ya se ha explicado en el punto Los Hechos, con
relacin a la situacin actual de la empresa, la facturacin, los costos
fijos y cmo impacta la factura mensual de gas y fundamentalmente
las consecuencias daosas de la misma por la desproporcin del
aumento
El cambio abrupto de la poltica econmica ha
provocado en la industria de la construccin privada y pblica que
vena en crecimiento sostenido hasta diciembre del 2015, que bajo a
niveles que no se conocan desde el ao 1935. Algunas estadsticas
muestran que el sector atraviesa uno de los peores perodos de su
historia, salvo en el 2002, la industria est procesando la crisis ms
profunda de la que se tenga memoria.
Si a esto le agregado que el formador de
precios en este caso especfico, la empresa Palmar mantiene
congelado el precio del ladrillo con la clara intencin de reactivar las
ventas, que al ser una de las empresas ms grande del pas, puede
permitirse esa poltica empresaria, pero, el resto de las empresas,
que al ser Pymes, al no tener el respaldo econmico para superar
este periodo, se ven obligados a trabajar, con una ganancia mnima,
la que desaparece totalmente al tener que pagar este aumento
desmedido del gas.
De no modificarse esta situacin y de no
existir una intervencin del poder judicial que ponga las cosas en su
lugar, la actora que ya ha tenido que reducir las horas del personal,
tendr que empezar a despedir personal especializado.
Se trata de personas, de familias que van a
perder su fuente de trabajo, se trata de una empresa que tiene ms
de 80 aos de actividad, que tendr que cerrar sus puertas, con lo
que eso significa para la situacin actual del pas.
La actora tena un plan de expansin y por esa
razn haba comprado un inmueble de mayor superficie y tena
planificado comenzar con la construccin de la nueva fbrica, para
optimizar la produccin y ampliar la planta de personal, proyecto que
tiene que suspender dada la situacin generada con este aumento
desmedido del gas y la medidas econmicas implementadas por el
Gobierno Nacional.

19

Si bien es cierto que el derecho de trabajar y

ejercer toda industria lcita se encuentra sujeto a las normas que
reglamentan su ejercicio, tal derecho se altera cuando, como es el
caso de anlisis, el Estado Nacional no cumple con sus obligaciones y
ha provocado la paralizacin virtual de la economa interna, violando
expresamente el deber de tutelar el inters pblico comprometido,
como es el desarrollo econmico del pas.
Es jurisprudencia constante de la Corte
Suprema, que los derechos y garantas que la Constitucin Nacional
consagra, deben ejercerse con arreglo a las leyes que lo reglamentan
razonablemente 11. En el caso de anlisis el comportamiento
del Estado Nacional es incompatible con el libre y pleno ejercicio de
este derecho.
En consecuencia, como seala BIDART
CAMPOS G. , la actividad estatal para ser vlida constitucionalmente,
debe ser razonable, o sea lo axiolgicamente vlido segn las
circunstancias del caso, lo oportuno, lo conveniente en funcin de
todos los valores. La regla de razonabilidad exige que se guarde un
cierto lmite, sealando que puede hacerse sin evadir el marco del
poder constituido, o sea, sin modificar de facto la Constitucin escrita.
12

Esto surge claramente de los arts. 14 y 28 de

la Constitucin Nacional referidos, ya que si los poderes constituidos
tienen que reglamentar el ejercicio de los derechos individuales,
cuidando de no alterarlos, es porque razonablemente resulta
inadmisible que por va de reglamentacin los desvirten, los priven
de su esencia constitucional; ello sera ya, en trminos del art. 28
alterarlos, es decir, modificarlos en su sustancia; o lo que es lo
mismo, reformar dentro de la instancia reglamentaria del poder
constituido, algo que tiene rango constituyente y que ha quedado
sustrado a su competencia.
El arbitrio del P.E. al disponer este aumento
desmedido del costo de un servicio pblico esencial, tiene tambin
sus lmites; pues el uso de ese arbitrio es judicialmente revisable;
pues al no franquearlos, la Constitucin queda agraviada, y ese
agravio confiere competencia a los jueces para mantener la
supremaca constitucional, volviendo a su cauce justo la actividad
legisferante extralimitada.

11
12

CSJN Fallos: 214:612; 262:205; 290:83

BIDART CAMPOS G. Derecho Constitucional, t. I, p. 228 y sgtes

20

Por todo ello corresponde que se haga lugar al

amparo, se restablezca los derechos conculcados, se declare la
inconstitucionalidad de las resoluciones cuestionadas.

2.2.- Lesin de derechos individuales.Se ha demostrado que, frente a la lesin de

los derechos individuales, el art. 43 de la CN es la va idnea para
enervarla.
Como ya lo hemos sealado estamos frente a
derechos de naturaleza operativa, lo que fuera confirmado por la CSJN
(13) al sostener que, aunque no est reglamentado el procedimiento
para el ejercicio de las acciones que surgen del art. 43 de la C.N., por
el carcter operativo de dicha norma, debe sustanciarse igualmente
la causa.
Como est vulnerando un bien jurdico
individual, la legitimacin es ejercida por su titular, quien ha probado
la lesin y la cuestin es indiscutiblemente justiciable y est previsto
en el primer prrafo del artculo 43 de la C.N. en que encuentra
cabida la accin de amparo, instituida por va pretoriana por esta
Corte en los conocidos precedentes "Siri" y "Kot" (14) y consagrada
ms tarde legislativamente. Esta accin est destinada a obtener la
proteccin de derechos divisibles, no homogneos y se caracteriza
por la bsqueda de la reparacin de un dao esencialmente individual
y propio de cada uno de los afectados.
La Corte ha entendido que es procedente la
accin de amparo en casos similares, especialmente cuando se
dispone de un ajuste desmedido de la tarifa para beneficiar a las
grandes empresas y grupos econmicos, como es el caso que nos
ocupa con el aumento ilegitimo y desproporcionado sobre los valores
anteriores en las facturas de gas, que causa una lesin (en el caso, el
desconocimiento de un derecho a que las tarifas de los servicios
pblicos sean desarrolladas mediante el procedimiento establecido y
mantengan una proporcionalidad, tengan una tarifa justa y razonable,
sin incrementos carentes de sustento legal, sobrefacturaciones, etc. Y
no se transformen, en confiscatorias, pues el pago de las mismas
afecta de manera directa el derecho de propiedad de la actora
usuaria - e incluso su mantenimiento en el tiempo, que impide el
13

CSJN in re Halabi Ernesto c/P.E.N. s/Amparo sent. 24.02. Identificacin SAIJ

A0071237 y sucesivos, en especial A0071240
14
CSJN Fallos: 239:459 y 241:291,

21

acceso a un servicio pblico esencial para desarrollar su industria,

derecho reconocido por el art. 14 de la CN a servicios pblicos vitales
como el gas, derecho reconocido por normativas de diversa
naturaleza y que asimismo, el Estado debe prestar y debe velar por
su prestacin en debida forma con todo lo que ello implica) a una
pluralidad relevante de derechos individuales (en el caso todos los
ciudadanos usuarios de la Provincia de Crdoba)
La CSJN entendi en casos similares la
procedencia del amparo al estar comprendido en lo dispuesto por el
art. 43 de la CN (15). Por eso reafirm su posicin al sostener que
donde hay un derecho vulnerado hay una obligacin de los jueces de
darle proteccin y hacer efectiva la vigencia de las garantas
constitucionales (16)
Tambin ha dejado establecido que el remedio
judicial debe ser efectivo cuando, por la naturaleza de esos derechos
vulnerados, estos exceden el inters de las partes (17).

2.3.- Violacin del Derecho de Propiedad (art. 17

C.N.)

La presente controversia se centra en la

configuracin de los derechos subjetivos que tiene la actora, por ello
cabe decir preliminarmente que, la existencia de un derecho
subjetivo cuyo titular es la compareciente y con ello nace la
obligacin de resguardar la inviolabilidad de la persona, a travs del
poder jurdico que el mismo traduce a efecto de exigir de otros
sujetos, determinadas conductas, en este caso, del Estado Nacional, y
el ENARGAS.
En el derecho pblico, la nocin de derecho
subjetivo cumple una funcin de garanta al asignar a la persona el
poder jurdico de reclamar al Estado lo suyo e impedir las violaciones
de sus derechos individuales de propiedad y libertad. ( 18) Los
derechos subjetivos resultan entonces "poderes jurdicos" otorgados o
15

Sumario SAIJ Identificacin A0071239

Identificacin SAIJ A0071240 Accin de Clase Vaco Legal- Omisin de Legislar
Doctrina de la CSJN
17
Identificacin SAIJ : A0071241
18
JUAN C. CASSAGNE, "Derecho Administrativo" T II, Sexta Edicin Actualizada,
Ed. Abeledo-Perrot, pg. 98
16

22

reconocidos por el ordenamiento a la persona, que se despliegan y

contienen dentro del mbito de una actual y concreta relacin con
una cosa o sujetos determinados (19).
En el caso de examen estamos frente a un
acto administrativo de alcance general que modifica, arbitrariamente,
y violando el procedimientos y los lmites establecidos por la ley
aplicable, un rgimen tarifario que conculca sus derechos de
propiedad, al obligarla a pagar una tarifa abusiva establecida sin
fundamento alguno en la alteracin de la ecuacin econmica del
contrato y en forma intempestiva, violando el derecho a la
gradualidad y razonabilidad con que deben ser establecidas las tarifas
de un servicio pblico esencial.
En el caso planteado no hay duda alguna
sobre la irrazonabilidad de la decisin cuestionada y que lleva la
tacha de arbitraria y por ende inconstitucional. Las amplias facultades
otorgadas al poder administrador no pueden vulnerar los derechos
constitucionales protegidos por la Carta Magna (art. 14, 17, 18 de la
CN).
Sostiene CASSAGNE que la potestad traduce
un poder que se actualiza a travs de su concreto ejercicio,
generando una situacin de sujecin que lleva al administrado a
soportar las situaciones desventajosas (art. 19 C. N. ) o a beneficiarse
con las ventajas que dimanan de su ejercicio ( art. 75 inc. 18, C.N. entre
otros), la misma debe tener fundamento en la Constitucin, en la ley
formal y material dentro de los lmites impuestos por la interpretacin
constitucional que han hecho los tribunales.
De todo lo expuesto se puede concluir
diciendo que las decisiones atacadas y base de esta accin son
inconstitucionales al violar expresamente un derecho subjetivo
preexistente el derecho de propiedad -.
2.4.- Violacin del derecho de defensa en
juicio y del debido proceso adjetivo
Violacin del procedimiento Omisin de
Audiencia Pblica (art. 18 de la C.N. y
art. 33 de la C.N.)

19

JUAN C. CASSAGNE, ob. cit. pag 99

23

La garanta del debido proceso surge como un

derecho no enumerado del art. 33 de la C.N, y ha sido denominado
por LINARES, para el procedimiento administrativo, como la garanta
del debido proceso adjetivo.
Este principio tiene especial recepcin en la
Declaracin de los Derechos del Hombre, en su art. 10. Idntica
referencia hace la Declaracin de los Derechos y Deberes del
Hombre, aprobada por la novena conferencia interamericana
realizada en Bogot, en el art. XVIII 1948 y el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos aprobados por la Naciones Unidas
en 1966 en su art. 14, entre muchos de los tratados internacionales
firmados por nuestro pas, los que por imperio de los dispuesto por el
art. 75, inc. 22) de la C.N. son de aplicacin obligatoria.
En nuestro derecho jurdico interno ha sido
consagrado en todos las leyes de trmite administrativo,
establecindose como un derecho de los administrados a ser odos,
derecho a ofrecer y producir pruebas, derecho a una decisin
fundada. En el caso particular tiene una relevancia especial desde el
momento que la Ley 24076 y su Dec. Reglamentario establece un
procedimiento determinado para la determinacin de la tarifa del
servicio de gas natural, bajo pena de nulidad absoluta e insalvable.
Como se trata de una garanta reconocida
por la Constitucin, es un lmite impuestos al rgano pblico cuando
decide acerca de los derechos de los particulares o como en este caso
modifica el cuadro tarifario, violndose adems el art. 42 de la Ley N
24076, porque no han transcurrido los cinco aos para modificar
nuevamente la misma.
En el caso que nos ocupa, la Res. del
Ministerio de Energa y Minera de la Nacin N 28/2016 fue dictada
violando expresamente las normas impuestas por la Ley N 24076 sus
modificaciones y complementarias que imponen al ENARGAS la
obligacin de realizar una audiencia pblica previa a la
implementacin y aplicacin de un nuevo cuadro tarifario, mxime
cuando el actual cuadro tarifario tiene vigencia hasta el ao 2020
(art. 42 de la Ley 24076). El Poder Ejecutivo Nacional es
perfectamente consciente de la violacin del procedimiento desde el
momento en que dicta la Res. N 31/2016 en la que le impone al
ENARGAS que realice el procedimiento establecido por la ley, por
ende estamos frente a un acto nulo de nulidad absoluta e insalvable,
ilegal y arbitraria, siendo procedente la declaracin de
inconstitucionalidad que se pretende.

24

La exigencia de la audiencia pblica es una

verdadera autolimitacin de la Administracin formalizada en un acto
administrativo especfico y en una materia en que ella es posible. Se
trata de un procedimiento determinado dentro del cual se comporta
como un requisito esencial en la formacin de la voluntad
administrativa. Sin el cumplimiento del mismo, la decisin que se
adopte es ilegal e inconstitucional.
Esta garanta emerge del art. 18 de la C.N.
como ya lo hemos mencionado e impone el cumplimiento estricto de:
a) La decisin que dispone la modificacin del
sistema tarifario debe ser motivada previo a ser odo los usuarios
mediante la realizacin de la audiencia pblica,
b) Esta decisin slo puede ser dictada por el
rgano con competencias para ello: El ENARGAS y de manera alguna
puede ser dispuesto por una resolucin ministerial.
En efecto, no se ha respetado el debido
proceso adjetivo, se ha violado la ley en forma expresa y la
modificacin del rgimen tarifario fue dispuesto por un rgano
incompetente.
La Ley N 24076, establece, entre otros
derechos, la proteccin de los derechos de los usuarios y por ello
dispone que a los fines de la determinacin de la tarifa (art. 46) debe
convocarse a una audiencia pblica y que es deber del ENARGAS
realizarlas.
Ahora bien, se ha determinado un nuevo
cuadro tarifario sin haberse observado el procedimiento de la
audiencia pblica previsto en la ley 24.076, como en la Resolucin N
I-3729 y su mod. I -3737 del Ente Regulador (ENARGAS), ni haberse
informado a los usuarios, o difundido ampliamente el motivo de tales
aumentos, a fin de poder facilitar su control, segn la normativa
existente (arts. 4 y 25 Ley 24.240 y sus modificatorias-), en consonancia
todo ello con lo dispuesto por la Constitucin Nacional (art. 42 citado
de Servicios Pblicos) que prev la participacin a la ciudadana a
travs de asociaciones de consumidores, el defensor del Pueblo y
otros organismos afectados. En tal sentido, el aumento del cuadro
tarifario, carece de legitimidad, y de legalidad, por haberse omitido la
intervencin y participacin de los usuarios a travs del

25

procedimiento del Audiencia Pblica previsto en el marco regulador

aplicable en este caso.
Las Audiencias Pblicas, garantizan el
principio de publicidad de los actos de Gobierno y el derecho al
acceso a la informacin pblica y as lo establece la Res. N 3158 al
expresa: la Audiencia Pblica habilita la participacin ciudadana
en el proceso de toma de decisiones a travs de un espacio
institucional en el que todos aquellos que puedan sentirse afectados,
manifiesten su conocimiento o experiencia y presenten su
perspectiva individual, grupal o colectiva respecto de la decisin a
adoptarse . es un instituto con raz en la garanta constitucional
del debido proceso adjetivo, y tambin, una manifestacin del
fenmeno de la participacin ciudadana en el ejercicio de la funcin
administrativa como un modo de legitimar esta actividad con
sustento democrtico.
Cabe resaltar que los usuarios de los servicios
pblicos son la parte ms dbil de la relacin, y en el caso no se han
respetado debidamente sus intereses, ni a participar ni el derecho a
ser informados con anticipacin y en forma adecuada de la tarifa que
pagarn, a fin de poder adoptar las previsiones para endeudarse de
acuerdo a su capacidad econmica.
Asimismo, el art. 4 de la Ley 24.240, establece
la obligacin a los proveedores de servicios de informar
adecuadamente a los usuarios en forma cierta y objetiva, veraz,
detallada, eficaz y suficientemente sobre las condiciones de
prestacin del mismo, entre las que se encuentra el precio que
pagarn.
Es decir, el derecho a la informacin, qu y
cmo se informa, es esencial en la prestacin de un servicio pblico
como lo es el del gas natural. El objetivo de este derecho es el
adecuado conocimiento por parte de los usuarios de las condiciones
del servicio, sus derechos y obligaciones, mediante una informacin
oportuna, completa y veraz.
Es deber y funcin del Estado, en su carcter
de poder concedente de ese servicio pblico, y de los Entes de
Control brindar una adecuada informacin a los usuarios, su omisin
en normas o decisiones administrativas o judiciales las tacha de
nulas, pues la naturaleza y funcin del derecho a la informacin parte
de la desigualdad de conocimiento que los usuarios tienen frente a los
proveedores o prestadores del servicio.

26

Resumidamente, no slo no se respet la

participacin ciudadana sino que tampoco se brind una adecuada y
veraz informacin, por tanto no cabe otra solucin que declarar la
nulidad de las resoluciones referidas.
Y como si todo esto fuera poco, el aumento
tarifario fue dispuesto por un rgano incompetente, ya que debi ser
adoptado por una decisin del ENARGAS, luego de realizarse el
procedimiento establecido.
2.5.Irrazonabilidad
Desproporcionalidad
Arbitrariedad.-

Vicio

de

Como se ha demostrado y acreditado con el

anlisis del sistema tarifario impuesto por la Res. N 28/2016, y la
Res. I-3737 el incremento ronda entre un 450% a un 1100% y por
ende no se respetan los principios de proporcionalidad,
progresividad y razonabilidad. La Res. 3843/16 no resuelve la
grave lesin provocada.
El procedimiento de la audiencia pblica fue
establecido precisamente para que se respetaran estos requisitos
indispensables en la tarifa de un servicio pblico esencial como es
la provisin de gas natural.
La omisin del procedimiento establecido por
la ley tuvo como nica razn enervar la posibilidad de que fueran
cuestionados los dictmenes tcnicos en los que se funda el
aumento tarifario desmedido, pues su anlisis demuestra la
inconsistencia de los mismos y el enriquecimiento sin causa de la
empresas prestadoras del servicio.
En tal sentido, y mediante una arbitrariedad
manifiesta se decidi, so pretexto de una necesidad de preservar la
accesibilidad, continuidad y calidad del servicio prestado a los
usuarios, producto de las variaciones de los costos y gastos de la
licenciatarias, evaluar la situacin econmica financiera de las
mismas para adecuar las tarifas. En este esquema planteado, el
usuario, no est ni contemplado. Poniendo sobre sus hombros la
rentabilidad de las mismas. Pues paradjicamente l acceso no se
garantiza con una tarifa sustancialmente superior a la inmediata
anterior.

27

Es el Estado el que debe garantizar la

continuacin de los servicios pblicos y las tarifas razonables y justas,
debiendo arbitrar todos los medios a su alcance, velando por los
intereses de la parte dbil de la relacin, esto es el usuario. Ntese
incluso que no solo est en juego el derecho a la propiedad sino
tambin a la vida y a la salud, cuya proteccin goza de rango
constitucional (arts. 42 y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional) , pues el gas
es un servicio vital y en este caso especfico es el fundamental para la
produccin.
Ante el grave cuadro social, que es de pblico
y notorio, y muestra de ello son las innumerables publicaciones y
reclamos efectuados ante Distribuidora Gas del Centro S.A. y al propio
ente regulador es que, no se puede convalidar esta medida y es
necesario solicitar el auxilio del rgano jurisdiccional a fin de que
pongan un lmite a tan avasalladora ilegalidad.
Insistimos,
la
magnitud
del
aumento
desproporcionado de un servicio pblico esencial que afecta la
economa del usuario no puede tener otro destino que su anulacin
por irrazonable y desproporcionado, pues se afecta derechos
consagrados en la Constitucin, como el derecho a la preservacin del
inters econmico y de informacin adecuada en la relacin de
consumo establecido en el artculo 42 de la Constitucin.
La Administracin Pblica debe ajustar sus
acciones y conductas al ordenamiento jurdico vigente. Los
generalizados y desproporcionados incrementos en las facturaciones
de los servicios pblicos a los que se est sometiendo a la ciudadana,
su magnitud, su imprevisibilidad para los usuarios, vulneran en forma
flagrante los derechos establecidos en el artculo citado de nuestra
Constitucin Nacional que establece que los consumidores y
usuarios tienen derecho en la relacin de consumo a la proteccin...
de sus intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz...;
y a condiciones de trato equitativo y digno... Las autoridades
proveern a la proteccin de esos derechos.

2.5.- Nulidad por incompatibilidad.Por ltimo, esta demanda se la presenta tambin

como una denuncia, la que deber ser remitida a la Oficina
Anticorrupcin por considerar que la conducta del Sr. Ministro de

28

Energa de la Nacin, Juan Jos Arangren, es incompatible con la

funcin pblica y hay, sin duda, un aprovechamiento personal del
cargo en su calidad de accionista clase A de la empresa Royal Dutch
Shell y como ex presidente del directorio de Shell Argentina durante
12 aos.
Por otra parte, el actual interventor del ENARGAS,
era el Director de Metrogas y queda comprendido en la misma
normativa.
Estamos frente a una obscena y manifiesta
violacin de la ley 25.188 de tica pblica principalmente los arts. 13
y 14, pues se aprovech de su cargo para tomar medidas que
beneficien a la empresa de la que es accionista, o sobre la cual
muchos aos defendi sus intereses.
Por tal motivo y no habiendo transcurrido los 3
aos que determina la normativa, de conformidad al art. 17 del
cuerpo citado, no corresponde otra solucin que decretar la nulidad,
pues el mismo determina:
Cuando los actos emitidos por los sujetos del
artculo 1 estn alcanzados por los supuestos de los artculos 13, 14 y
15, sern nulos de nulidad absoluta, sin perjuicio de los derechos de
terceros de buena fe. Si se tratare del dictado de un acto
administrativo, ste se encontrar viciado de nulidad absoluta en los
trminos del artculo 14 de la ley 19.549.
A pesar de la nulidad referida, aun en el hipottico
caso que V.S., as no le entienda, sealemos que si bien los jueces no
pueden modificar las tarifas, si por el contrario pueden revisarlas o
dejarlas sin efecto. Ante una impugnacin V.S. puede y debe revisar
dicha tarifa a efectos de comprobar si efectivamente existe el vicio
que se le atribuye y de ser exacta la existencia de ese vicio, como el
caso de autos, debe dejarla sin efecto.
Por ello y fundado en los extremos ya sealados el
rgano judicial est facultado para declarar su nulidad por todos los
sobre abundantes fundamentos sealados.

V.- SOLICITA MEDIDA CAUTELAR.-

29

1.- HECHOS.Que vienen a solicitar de dicte una MEDIDA

CAUTELAR URGENTE inaudita parte a fin de que se protejan los
derechos fundamentales de los actores, ordenndose: 1) Se
suspenda, con carcter de urgente, el aumento del servicio de
gas y se ordene a la mencionada empresa prestataria disponga en
forma urgente la inmediata suspensin de los efectos derivados de
los instrumentos impugnados y liquide la prxima facturacin con los
valores vigentes al 31 de marzo y se le ordene a la empresa
prestataria de servicios pblicos que se abstenga a efectuar cortes de
suministros motivado en la falta de pago de las facturas en las cuales
se incluyeron los aumentos que por medio de la presente se pide su
anulacin. 2) Se le ordene a la empresa prestara que realice la
facturacin con los valores de la tarifa al 31.03.2016. En caso de
desobediencia judicial se aplique una sancin pecuniaria a los
responsables de la empresa licenciataria. 3) La medida se disponga
con habilitacin de da y hora
Mientras se sustancia este proceso, en el que
quedara acreditado la inexistencia de causal alguna que justifique la
medida adoptada es indispensable que se disponga una medida de
no innovar con carcter de URGENTE para proteger los derechos
y garantas de los actores y que han sido desarrollas en extenso a lo
largo de esta demanda.
Entendemos que en el caso de autos corresponde
se dicte la medida cautelar en la forma solicitada en virtud de lo
dispuesto por el art. 4, inc. 1) , ap. 3) al existir circunstancias graves
y objetivamente impostergables como es el corte del servicio, en
poca invernal y con tan bajas temperaturas.
En
consecuencia
se
deja
planteada
la
INCONSTITUCIONALIDAD del art. 4 de la Ley 26854 fundado en:
La exigencia impuesta por el art. 4 de la ley 26854
del informe previo importa una ordinarizacin del trmite cautelar
y una desnaturalizacin de la esencia de las medidas cautelares,
contradiciendo las disposiciones del CPCC (art. 198) que establece
que las medidas cautelares sean dispuestas inaudita parte.
Se trata sin duda de un obstculo, adems de una
imposicin dilatoria e innecesaria que afecta precisamente el derecho
que se pretende tutelar. El principio de las medidas cautelares

30

inaudita parte se funda en razones la urgencia y efectividad, ms an

cuando se est acreditando la legitimidad y la verosimilitud en el
derecho.
La inconstitucionalidad de esta exigencia ya ha
sido planteada argumentndose que . desconoce un principio
inherente, que hace a la naturaleza propia de la figura
cautelar, que deben ser decretadas inaudita parte; a travs
de esta normativa a todo aquel que accione cautelarmente
contra el Estado o sus entes, se les impone una carga
adicional, pero adems de ello colocan a este en una posicin
ventajosa sobre cualquier otro litigante particular, al tomar
conocimiento anticipado de las pretensiones y fundamentos
del accionante, antes que le sea notificada la demanda. []
ello constituye un menoscabo a los derechos de los
particulares, los que pese a encontrarse amparados por las
garantas de los arts. 16 y 18 de la Constitucin nacional se
encuentran en una situacin enojosa o irritante de
desigualdad en las condiciones de acceso a la justicia. Por
tales motivos considero que el artculo cuestionado es lesivo
a las garantas constitucionales sealadas (20)
En igual sentido la jurisprudencia ha establecido
que el informe previo del art. 4 conlleva una grave afectacin al
principio de tutela judicial efectiva, y que se contrapone a leyes de
rango superior como son los Tratados Internacionales antes
enunciados 21()
Tambin se ha sostenido que A travs de esta
nueva legislacin, el Estado o sus entes, vienen a situarse en una
posicin ventajosa sobre cualquier otro litigante particular, al tomar
conocimiento anticipado de las pretensiones y fundamentos del

20

Jorge A. Rojas, El nuevo rgimen de las cautelares frente al estado, LL Sup. Esp.
Cmaras Federales de Casacin. Ley 26.853 del 23/5/2013, p. 125. 22 Lino Enrique
Palacio, Manual de Derecho Procesal Civil, LexisNexis, Buenos Aires, 2003, p. 777.
23 Eduardo Oteiza, El cercenamiento de la garanta a la proteccin cautelar en los
procesos contra el Estado por la ley 26.854, LL Sup. Esp. Cmaras Federales de
Casacin. Ley 26.853 del 23/5/2013, p. 95. El nuevo rgimen de medidas cautelares
contra el Estado
21
Juzg. CAF N 2, expte. N 21.897/2013, Rizzo Jorge Gabriel y otro c/ EN PEN Ley 26.855 s/amparo ley 16.986, sentencia del 6/6/2013.

31

accionante, antes que le sea notificada la demanda. En igual sentido

se expresan los Javkin, (22) y el precedente Pitte Fletcher (23)
Una prueba de la inconstitucionalidad que
venimos planteando y la necesidad que se adopte la medida cautelar
inaudita parte es por la situacin grave en que se encuentra la actora,
que no puede afrontar el pago de la factura ni tampoco puede
permitir que se le interrumpa el servicio pues eso significa la
paralizacin total de la actividad industrial con las consecuencias
daos que de tal circunstancia le van acarrear. Se intenta proteger
una actividad econmica que es la fuente de trabajo de muchas
familias, las que perder su trabajo con las consecuencias que ello
produce, sin perjuicio de los juicios que deber soportar, no solo por
incumplimiento de sus obligaciones laborales sino contractuales. Un
dao y perjuicio enorme e innecesario, donde la urgencia de la
proteccin judicial aparece supeditada a un requisito previo, y estn
en juego derechos fundamentales como son el derecho a la salud, a la
vida, a ejercer la industria licita, a trabajar teniendo a los empleados,
los que perdern sus trabajos, etc.
En consecuencia corresponde se declare la
inconstitucionalidad del art. 4 planteado y se disponga la medida
cautelar en la forma solicitada o sea inaudita parte

2.- DERECHO.La Jurisprudencia y la doctrina, tanto nacional como extranjera

han establecido diferentes requisitos para que proceda la medida
solicitada, las que se cumplen en el caso de examen. Ellas son:
a) Derecho a la Jurisdiccin y a la Justicia.Son

derechos
que
tienen
raigambre
constitucional (art. 14 y art. 18 de la CN,) y es entendido como el derecho
y la capacidad de toda persona a tener la posibilidad cierta, real y

22

Juzg. Fed. de Mar del Plata N 4, Colegio de Abogados Departamento Judicial de

Mar del Plata y otro c/ Estado nacional -PEN s/ accin declarativa de
inconstitucionalidad, sentencia del 31/5/2013
23
Juzg. CAF N 6, expte. N 21.884/2013, Pitte Fletcher Denis c/ EN PEN - Ley
26.855 s/amparo Ley 16.986, sentencia del 6/6/2013

32

concreta de solicitar y obtener que el Estado le garantice

efectivamente, en los hechos, el ejercicio de sus derechos.24
b) Requisitos de la presentacin.Se cumplen en este caso los requisitos exigidos por el art. 6 de la
Ley 16986 y se acompaa toda la prueba que obra en poder de
los actores y se ofrece aquella que debe ser tramitada.
El pedido de una orden de NO INNOVAR se
solicita al estar configurados los requisitos exigidos por la Ley de
Amparo y el CPCC, pues la medida pretende ser ejecutada, por lo que
es indispensable que sea dispuesta con urgencia y por el medio ms
expeditivo.
c) Verosimilitud del derecho. Procedencia de
la medida cautelar solicitad.Aqu est en juego los derechos de la actora y
que sean protegidos de la violacin de los mismos por parte del
rgano administrativo Poder Ejecutivo Nacional ENARGAS Estos
derechos han sido desarrollados in extenso a lo largo de esta
presentacin, por lo que en aras a la brevedad damos por reproducido
aqu.
Tal medida ha sido dictada en situaciones
similares, y se resolvi ..Corresponde admitir la medida cautelar
tendiente a que se suspendan los aumentos producidos en las tarifas
de gas natural, contra la empresa proveedora del servicio de gas
natural y el Estado Nacional , dado que est acreditada la
verosimilitud en el derecho, toda vez que, las resoluciones 226/2014
de la Secretara de Energa de la Nacin y 2844/2014 de ENARGAS
imponen un desproporcionado y abrupto incremento de la
tarifa, desconociendo de manera irrazonable lo dispuesto en la
Constitucin Nacional, de cuya interpretacin surge la obligatoriedad
de la audiencia pblica previa establecida en el art. 46 de la ley
24.076, como garanta constitucional del debido proceso en sentido
sustantivo.(25)

24

VALCARCE ARODIN, El Derecho a la Jurisdiccin y el acceso a la justicia- JA

del 27.03.96, N 5978, pg. 10/14.25
Id SAIJ: SUBM000726

33

Debe
admitirse
la
medida
cautelar
peticionada usuarios interpuesta contra la empresa proveedora del
servicio de gas natural y el Estado Nacional, a fin de que suspenda la
aplicacin de las Resoluciones 226/2014 de la Secretara de Energa
de la Nacin y 2844/2014 de ENARGAS que establecen un nuevo
cuadro tarifario, pues las mismas carecen de la proporcionalidad y
progresividad necesarias para teir las modificaciones tarifarias de
razonabilidad, sorprendiendo a los usuarios con incrementos que van
desde el 300 % al 500 % respecto del perodo inmediato anterior
-bimestre julio y agosto- ,situacin que no se condice con la
preocupacin demostrada por el Estado Nacional en relacin a la
situacin de los consumidores, al remitir al Congreso Nacional la Ley
de Abastecimiento para su tratamiento; mxime teniendo en cuenta
la naturaleza de servicio pblico que reviste la prestacin de dicho
servicio esencial.(26)
Cabe admitir la medida cautelar peticionada
usuarios interpuesta contra la empresa proveedora del servicio de
gas natural y el Estado Nacional a fin de que se suspenda la
aplicacin de las Resoluciones 226/2014 de la Secretara de Energa
de la Nacin y 2844/2014 de ENARGAS que establecen un incremento
desproporcionado en la tarifa, pues el peligro en la demora se
encuentra acreditado por cuanto dicho aumento se aplica en
el perodo invernal, que es cuando ms se utiliza el servicio, lo cual
puede llegar a afectar no solo el derecho a la propiedad sino tambin
a la vida y a la salud, cuya proteccin goza de rango constitucional
(arts. 42 y 75 inc. 22 de la Constitucin Nacional).
Resulta procedente la medida cautelar
tendiente a obtener la suspensin inmediata de las Resoluciones N
226/2014 de la Secretara de Energa de la Nacin y la N 2850/2014
del Ente Nacional de Regulacin del Gas (E.NA.R.GAS), que dieron
origen a aumentos de las tarifas de gas residencial, en tanto en
principio ello ha acontecido sin haberse observado el
procedimiento de la audiencia pblica previsto en la Resolucin
Enargas N 3158, ni haberse informado a los consumidores, o
difundido ampliamente el motivo de tales aumentos, a fin de poder
facilitar su control, segn la normativa existente -arts. 4 y 25 Ley
24.240 y sus modificatorias-, en consonancia todo ello con lo
dispuesto por la Constitucin Nacional -art. 42 (Servicios Pblicos)26

Fuente del sumario: SAIJ -REGULACION DEL TRANSPORTE Y DISTRIBUCION DE GAS

NATURAL. PRIVATIZACION DE GAS DEL ESTADO SOCIEDAD DEL ESTADO. Art. 46 Ley 24.076. 20/5/1992. Vigente, de alcance general in re A.C.U.B.A. y Otro c/
Camuzzi Gas Pampeana S.A. y Otro s/ Ley de defensa del consumidor. Sent. Juz Fed.
N 4 29/8/2014- Id SAIJ: SUBM000725

34

que prev la participacin

consumidores. (27)

necesaria

de

asociaciones

de

En el caso de anlisis hay que tener en cuenta

dos aspectos fundamentales: Por un lado la necesidad de contemplar
situaciones de extrema gravedad o urgencia que requieren una tutela
efectiva adems de rpida intervencin del rgano jurisdiccional y por
otro la necesidad que el servicio de administracin de justicia sea til,
porque atienda en forma eficaz a las necesidades del hombre.
Partiendo de una concepcin trialista del
derecho donde la aplicacin de este supone una tarea
interpretativa inteligente
que atienda el espritu de las
normas, a los valores que ellas deben salvaguardar y a su
confrontacin sistemtica con el resto del ordenamiento
jurdico. Esta concepcin nos ensea que el derecho no se
reduce a normas, pues estas regulan hechos y deben
satisfacer valores, y en consecuencia corresponde dictar la
medida cautelar urgente solicitada al no existir otra solucin
ms rpida y a la vez justa.
La doctrina judicial no exige ya verosimilitud
del derecho invocado bastando la conviccin suficiente del
Juzgador, pues alcanza con la apariencia de certeza o una
credibilidad objetiva que justifica el dictado de la medida sin ms
trmite. Asimismo de la prueba documental agregada aparece el
requisito de peligro en la demora siendo procedente la orden
URGENTE de NO INNOVAR.
d) Irreparabilidad del dao.De ejecutarse la medida no ser posible el
restablecimiento de los derechos de la actora. En cuanto al peligro en
la demora alegado como la produccin de dao irreparable, baste
sealar que el tema incursiona sobre un gran abanico de situaciones
tales como a) corte del servicio de gas, b) cierre de la fbrica, c)
cesacin de pagos, d) despido de todo el personal por imposibilidad
de producir y por ende afrontar el pago de sus haberes, e) juicios
laborales y por incumplimiento contractual y fiscal, f) perdida del
ingreso para la subsistencia de los dueos de la firma, etc.
27

Usuarios y Consumidores Unidos c/ Secretara de Energa de la Nacin y otros s/

Ley de Defensa del Consumidor Sent. Juzgado Fed. N 1 del 19/9/2014

35

Sobre este especifico tema ya existe

jurisprudencia e la que se resolvi Cabe tener por acreditado el
peligro en la demora, en tanto se advierte que el desembolso
econmico elevado que reflejan las nuevas facturaciones de gas
residencial, en una realidad social y econmica difcil, podra implicar
que numerosas familias puedan ver seriamente comprometidos sus
ingresos al abonar tales tarifas e inclusive privadas de un servicios
pblico imprescindible ante el riesgo de un corte del suministro. (28)
La situacin creada por el dictado del acto
cuestionado habilita la accin intentada y la MEDIDA CAUTAELAR
URGENTE en los trminos que se solicita.
Est acreditada la apariencia o verosimilitud
del derecho invocado por quien lo solicita (fomus bonis iuris) que no
exige un examen de certeza sobre la existencia del derecho
pretendido, sino slo su verosimilitud; an ms, el juicio de verdad en
esta materia se encuentra en oposicin a la finalidad del instituto
cautelar, que no es otra cosa que atender a aquellos que no excede
del marco de lo hipottico, dentro del cual agota su virtualidad.
Tambin est acreditado el peligro en la
demora (ericulum in mora), que exige la probabilidad de que la
tutela jurdica definitiva que la actora est buscando y que resultara
de la sentencia que se dicte. Existe peligro en la demora sino se
adopta una decisin que la proteja.
Si existen normas que tienden a la proteccin
de derechos de los usuarios, la violacin de las mismas, producen un
perjuicio que debe evitarse de inmediato, por las consecuencias
daosas que de ella se derivan y que ya fueron enumeradas.
Agreguemos a lo dicho no solo el perjuicio
irreparable ya producido, sino que el mismo se incrementar con el
transcurso del tiempo que demande la sustanciacin de esta accin.
28

Id SAIJ: SUBN000006 - Usuarios y Consumidores Unidos c/ Secretara de Energa

de la Nacin y otros s/ Ley de Defensa del Consumidor Sent. Juz. Fed. N 1
19/8/2014

36

Justamente, por el dao que se produce con el

transcurso de cada da y que es irreparable, la medida cautelar se
justifica como nico medio que permite evitar en forma urgente la
continuacin del perjuicio.
Ello justifica, asimismo, la peticin de que la
sustanciacin de la cautelar se efecte con habilitacin de das y
horas.

e) Contracautela.
En el caso que nos ocupa no es necesario
solicitar una contracautela porque no existir perjuicio alguno desde
el momento en que se est ofreciendo pagar con la tarifa vigente al
31.03.2016.
Sin embargo y a los fines de no entorpecer el
trmite urgente solicitado se ofrece la fianza de los letrado
patrocinantes, la que ser ratificada en forma si V.S. lo solicita.

VI.- PRUEBA.Que venan a ofrecer la prueba en que se funda el

derecho invocado y consistente en:
A.- DOCUMENTAL.1.Las facturas acompaadas de la actora, la anterior con la tarifa
vigente al 31.03.2016 y la actual que contiene un parte del consume
calculado con el aumento tarifario. 2.- documentacin que acredita
personera.
Se acompaa al presente la prueba documental
que obra en poder de actora, solicitando que sean compulsadas con
los informes que evacuara, como prueba INFORMATIVA una de las
demandadas.

37

B.- INFORMATIVA.Se libre oficio a:

1.- Al Ministerio de Energa y Minera de la Nacin y al ENARGAS, a fin
de que remitan copia autenticada de: a)
Expte. N S010043944/2016, b) Actas Acuerdo de Renegociacin contractual y
Acuerdo Transitorios suscriptos con la Licenciataria Distribuidora de
Gas del Centro S.A. que se refieren al rgimen tarifario, c) Cuadro
Tarifario y los dictmenes tcnicos, d) de la totalidad de los recursos,
reclamos y amparos iniciados por los usuarios.
2.- A la Distribuidora de Gas del Centro S.A. a fin de que informe si las
facturas acompaadas por la actora corresponde a la liquidacin
efectuada por ese organismo,
3.- Se libre oficio a la Oficina Anticorrupcin con copia del presente
amparo a fin de inicien una investigacin en contra del Sr. Ministro e
interventor del ENARGAS por las razones expuestas.

C.- PERICIAL.-

Se fije da y hora a los fines de designar un PERITO

CONTADOR quien analizando la totalidad de la documentacin de la
firma actora deber informar: a) Cual es el porcentaje de incremento
en la facturacin y cul es el porcentaje del aumento comparando la
resolucin de ENARGAS 3351C/2015 y la cuestionada 3737/2016, b)
Cuales son los tems que se han modificado en este nuevo cuadro
tarifario que impactan y producen el incremento desmesurado, c)
Para que determine cul es la tasa interna de retorno que se le ha
establecido a las empresa licenciatarias cuando se realiz la
concesin del servicio, d) Como impacta en la facturacin de la actora
el aumento del costo fijo y del m3 de gas establecido, e)
Examinando los libros contable de la empresa deber informar cual es
la facturacin anual, cual es el monto del pago de sueldos y cargas
sociales mensuales y cul es el monto mensual con el que cuenta
para abonar los servicios e impuestos, f) Teniendo en cuenta la
respuesta dada a la pregunta anterior deber informa cual es
porcentaje de la factura de gas con respecto al monto que le queda
para el pago de los servicios e impuestos, g) Para que informe si la
empresa puede seguir trabajando con este monto en la factura del
gas, teniendo en cuenta la retraccin del consumo y el precio testigo

38

impuesto al producto que fabrican, h) Deber informar cual ser la

situacin de la empresa actora sino se modifica el monto de la factura
de gas, i) Toda otra informacin que sea de inters.
Se hace reserva de designar el perito de parte en
oportunidad de la audiencia de designacin del perito oficial.

VII.- RESERVA DEL CASO FEDERAL.Para el supuesto de que la decisin que en definitiva
se dictare no hiciere lugar a lo solicitado en la forma pedida venimos
en tiempo y hacer RESERVA DEL CASO FEDERAL que autoriza el
art. 14 de la ley 48 para recurrir por la va del Recurso Extraordinario
ante la Excma. Suprema Corte de Justicia de la Nacin por violacin
de las garantas constitucionales (art. 14, 15, 16, 17, 18, 19, 29, 31 e inc. 22)
del art. 75 de la Carta Magna) y los derechos protegidos por los Tratados
internacionales, haciendo expresa reserva de recurrir ante el Pacto de
San Jos de Costa Rica, y por estar frente a una decisin que lleva
vicio de ARBITRARIEDAD.

VIII.- PETITUM.Por lo expuesto a V.S. solicita:

a) Nos tenga por presentado, por parte, por acreditada la personera
en virtud del poder acompaado, por denunciado el domicilio real
de su mandante constituido el domicilio procesal debiendo acordar
la participacin de ley,
b) Tenga por articulado en tiempo y forma la presente la accin de
amparo y al resolver en definitiva haga lugar a la misma en todas
sus partes y en la forma pedida con costas,
c) Ordene se agregue la prueba documental adjunta y ofrecida y
libre los oficios solicitados en la forma pedida, ordene se designe
el perito solicitado y tenga presente lo manifestado
d) Ordene in audita parte la medida cautelar solicitada, ordenando
que, mientras se sustancia la medida cautelar, el presente se
tramite como reservado y no salga a letra y se habilite da y hora,
haciendo lugar al planteo de inconstitucionalidad.
e) Tenga presente la RESERVA DEL CASO FEDERAL.
Provea de conformidad y SERA JUSTICIA.

39