Apostila Penal 2 Fase OAB CEISC

DIREITO PENAL OAB
Prof. Nidal Ahmad 2ª Fase
OAB 2ª FASE
DIREITO PENAL
PROF. NIDAL
AHMAD
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DIREITO PENAL OAB
ÍNDICE
01 AULA INTRODUTÓRIA.......................................................................................................4
02 DO FATO TÍPICO E CONDUTA............................................................................................9
03 DA RELAÇÃO DE CAUSALIDADE......................................................................................19
04 DO CRIME DOLOSO E CULPOSO......................................................................................25
05 DA CONSUMAÇÃO E TENTATIVA......................................................................................29
06 DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ............................................33
07 CRIME IMPOSSÍVEL.........................................................................................................36
08 ERRO DE TIPO..................................................................................................................38
09 DESCRIMINANTES PUTATIVAS.......................................................................................42
10 ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO E ERRO DE TIPO ACIDENTAL.................................45
11 PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA (CRIME BAGATELA) E SÚMULA VINCULANTE Nº 24
STF...................................................................................................................................48
12 ESTADO DE NECESSIDADE..............................................................................................53
13 LEGÍTIMA DEFESA...........................................................................................................57
14 ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E EXERCÍCIO REGULAR DO DIREITO........63
15 INIMPUTABILIDADE........................................................................................................66
16 FALTA DE POTENCIAL CONSCIÊNCIA DA ILICITUDE......................................................68
17 INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA.....................................................................72
18 DA DECADÊNCIA E PEREMPÇÃO......................................................................................75
19 DA RENÚNCIA E DO PERDÃO...........................................................................................79
20 PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA........................................................................82
20.1 PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA EM ABSTRATO........................................82
20.2 PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA RETROATIVA..........................................82
20.3 PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA INTERCORRENTE OU SUPERVENIENTE À
SENTENÇA CONDENATÓRIA............................................................................................83
21 PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA...................................................................85
22 CAUSAS SUSPENSIVAS E INTERRUPTIVAS DA PRESCRIÇÃO.........................................87
23 DA FIXAÇÃO DA PENA.....................................................................................................98
24 REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA.............................................................105
25 PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS..............................................................................108
26 DA SUSPENSÃO CONDICIONAL DA EXECUÇÃO DA PENA (SURSIS).............................111
27 CONCURSO DE PESSOAS...............................................................................................114
28 CONCURSO DE CRIMES.................................................................................................128
29 ERRO NA EXECUÇÃO (aberratio ictus) E RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO
(aberratio criminis).......................................................................................................................134
30 CRIMES CONTRA A PESSOA...........................................................................................137
30.1 HOMICÍDIO...........................................................................................................137
30.2 INDUZIMENTO AO SUICÍDIO................................................................................140
30.3 INFANTICÍDIO.......................................................................................................142
30.4 ABORTO.................................................................................................................145
30.5 LESÃO CORPORAL.................................................................................................147
31 CRIMES CONTRA A HONRA...........................................................................................150
31.1 CALÚNIA................................................................................................................150
31.2 DIFAMAÇÃO...........................................................................................................150
31.3 INJÚRIA.................................................................................................................150
32 FURTO............................................................................................................................154
33 ROUBO...........................................................................................................................159
34 EXTORSÃO E EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO.........................................................164
34.1 EXTORSÃO.............................................................................................................164
34.2 EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO......................................................................166
35 DANO E APROPRIAÇÃO INDÉBITA................................................................................169
35.1 DANO.....................................................................................................................169
35.2 APROPRIAÇÃO INDÉBITA.....................................................................................171
36 ESTELIONATO E RECEPTAÇÃO.......................................................................................173
36.1 ESTELIONATO........................................................................................................173
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36.2 RECEPTAÇÃO.........................................................................................................175
37 ESCUSAS ABSOLUTÓRIAS.............................................................................................178
38 CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL.......................................................................181
38.1 ESTUPRO................................................................................................................181
38.2 ESTUPRO DE VULNERÁVEL....................................................................................183
38.3 AÇÃO PENAL..........................................................................................................185
39 PECULATO......................................................................................................................187
40 CONCUSSÃO E EXCESSO DE EXAÇÃO............................................................................190
40.1 CONCUSSÃO...........................................................................................................190
40.2 EXCESSO DE EXAÇÃO.............................................................................................191
41 CORRUPÇÃO PASSIVA...................................................................................................192
42 PREVARICAÇÃO.............................................................................................................194
43 CORRUPÇÃO ATIVA E DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA.......................................................195
43.1 CORRUPÇÃO ATIVA...............................................................................................195
43.2 DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA..................................................................................197
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01 AULA INTRODUTÓRIA
TEORIA DO CRIME
De acordo com o seu conceito analítico, o crime constitui um fato típico, antijurídico
(ilícito) e culpável.
FATO TÍPICO
CRIME
ILÍCITO CULPÁVEL
Nesse sentido, para fins de 2ª fase da OAB, focaremos o estudo nas causas
excludentes da tipicidade, ilicitude e culpabilidade, destacando, ainda, algumas causas de exclusão de
punibilidade.
Todavia, antes de adentrar no estudo específico de cada excludente, convém uma

visão geral acerca dos temas:
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AUSÊNCIA DE DOLO E CULPA
COAÇÃO FÍSICA IRRESISTÍVEL
QUANTO À CONDUTA
MOVIMENTOS REFLEXOS
ESTADO DE INCONSCIÊNCIA
CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
NEXO CAUSAL
CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ

CAUSAS EXCLUDENTES DE TIPICIDADE
CRIME IMPOSSÍVEL
ERRO DE TIPO ESSENCIAL
DESCRIMINANTES PUTATIVAS
PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA
SÚMULA VINCULANTE 24
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ESTADO DE NECESSIDADE
LEGÍTIMA DEFESA
CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE
ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
EXERCÍCIO REGULAR DO DIREITO
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Doença mental ou desenvolvimento mental completo ou retardado (art. 26
Embriaguez completa e involuntária decorrente
INIMPUTABILIDADE
Dependência ou intoxicação involuntária decorrente de uso de drogas (art. 45 Lei 1
Menoridade (art. 27 CP e 228 CF/88)

CAUSAS EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE
FALTA DE
POTENCIAL Erro de Proibição (art.
CONSCIÊNCIA DA21 CP)
ILICITUDE
Coação Moral Irresistível (art. 22 CP)
INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
Obediência Hierárquica (art. 22 CP)
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Art. 107 CP
Prescrição (Arts. 109 a 117 CP)
ALGUMAS CAUSAS DE EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE

Ressarcimento do dano no peculato culposo (art. 312, § 3º CP)
Pagamento do tributo ou contribuição social, inclusive acessórios
Ressarcimento do dano antes do recebimento da denúncia no crime de estelionato mediante emissão de cheque sem
171, § 2º, VI – Súmula 554 STF)
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1) DA TIPICIDADE
02 DO FATO TÍPICO E CONDUTA
Fato típico é o que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. É o

fato que se enquadra no conjunto de elementos descritivos do delito contidos na lei penal.
CONDUTA
ELEMENTOS DO FATO TÍPICO

TIPICIDADE RESULTADO
NEXO DE CAUSALIDADE
Faltando um dos elementos do fato típico a conduta passa a constituir um indiferente

penal. É um fato
atípico.
2.1) CONDUTA
A) CONCEITO
CONDUTA é a ação ou omissão humana consciente e dirigida a determinada

finalidade.
B) AUSÊNCIA DE CONDUTA
Para a caracterização da conduta, sob qualquer prisma, é indispensável a existência

do binômio vontade e consciência.
VONTADE é o querer ativo, apto a levar o ser humano a praticar um ato, livremente.
O ato voluntário deve ser espontâneo, isto é, proceder de uma tendência própria e interior à vontade; se
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não, é coagido e forçado.
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CONSCIÊNCIA é a possibilidade que o ser humano possui de separar o mundo

que o cerca dos próprios atos, realizando um julgamento moral das suas atitudes. Significa ter noção clara
da diferença existente entre realidade e ficção.
Há ausência de ação, segundo a doutrina dominante, em três grupos de caso:
Ocorre(“vis
a) Coação física irresistível quando o sujeito pratica o movimento em consequência de força corporal
exercida sobre ele. Quem atua obrigado por uma força irresistível não age voluntariamente. Neste caso, o
agente é mero instrumento realizador da vontade do coator.
Assim, não havendo vontade, não há conduta. Não havendo conduta, não há fato
típico. Não havendo fato típico, não há crime. Logo, o fato praticado pelo coagido fisicamente é atípico. Não
responde por nenhum crime.
Diversa é a situação, contudo, quando se tratar de coação moral.
Na coação moral, não há aplicação da força física, mas de ameaça ou intimidação,

feita através da promessa de um mal, para que se determine o coato à realização do fato criminoso. O
coagido poderá optar.
No caso da coação moral, o fato é revestido de tipicidade, mas não é culpável, em

face da inexigibilidade de conduta diversa.
Portanto, existe o fato típico, pois a ação é juridicamente relevante, mas não se há
falar em culpabilidade, aplicando-se a regra do art. 22, 1ª parte (causa de exclusão da culpabilidade).
Em síntese:
Coação física irresistível: causa de exclusão da tipicidade
Coação moral irresistível: causa de exclusão da culpabilidade
Coação moral resistível: atenuante (art. 65, III, “c”, CP)
COAÇÃO FÍSICA IRRESISTÍVEL

COAÇÃO MORAL IRRESISTÍVEL
COAÇÃO MORAL RESISTÍVEL
Sujeito é ameaçado ou intimidado a praticar o fato típico, mas poderia resistir
Sujeito é forçado fisicamenteSujeito

a praticar
é ameaçado
o fato típico
ou intimidado a praticar o fato típico
CAUSA DE EXCLUSÃO DACAUSA

TIPICIDADE
DE EXCLUSÃO DA CULPABILIDADE
ATENUANTE (ART. 65, III, "C", CP)
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b) Movimentos
Os atos reflexos não dependem da vontade, uma vez que são reações motoras,
secretórias ou fisiológicas, produzidas pela excitação de órgãos do corpo humano.
Ex. tosse, espirro, etc.
c) Estados de Consciência “é o resultado da atividade das funções mentais. Não se trata de uma
faculdade do psiquismo humano, mas do resultado do funcionamento de todas elas”.
Quando essas funções mentais não funcionam adequadamente se diz que há

estado de inconsciência, que é incompatível com a vontade, e sem vontade não há ação.
A doutrina tem catalogado como exemplos de estados de inconsciência a hipnose, o sonambulismo a narcolepsia.
Coação física irresistível

Vontade
Fato atípico
Movimentos reflexos
Conduta
Hipnose
Fato atípico Consciência

Sonambulismo
Narcolepsia
Ação ou Omissão
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2.2) DA OMISSÃO E SUAS FORMAS
I) CRIMES OMISSIVOS PRÓPRIOS
São os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito,

independentemente da produção de qualquer consequência posterior. A norma que os contém, ao
invés de um mandamento negativo (não furtarás, p. ex.), determina um comportamento positivo.
Então, o crime consiste em o sujeito amoldar a sua conduta à descrição legal por
ter deixado de observar o mandamento proibitivo determinado pela norma. Ele não cumpre o dever de
agir contido implicitamente na norma incriminadora.
Nos crimes omissivos basta a abstenção, é suficiente a desobediência ao dever de

agir para que o delito se consume. A OBRIGAÇÃO DO AGENTE É DE AGIR E NÃO DE EVITAR O
RESULTADO. O resultado que eventualmente surgir dessa omissão será irrelevante para a consumação do
crime, podendo apenas configurar uma majorante ou uma qualificadora.
Ex: Omissão de socorro
Art. 135 - Deixar de prestar assistência, quando possível fazê-lo sem risco
Ex: Abandono
pessoal, à criança abandonada material
ou extraviada, ou à pessoa inválida ou ferida, ao desamparo ou em grave e
iminente perigo; ou não pedir, nesses casos, o socorro da autoridade pública:
Art.
Pena244. Deixar,desem
- detenção, um justa
a seiscausa,
meses,deouprover
multa.a subsistência do cônjuge, ou de
filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de
Parágrafo único - A pena é aumentada de metade,ascendente inválido
se da ou resulta
omissão maior de 60
lesão
(sessenta) anos, não lhes proporcionando os recursos necessários
corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte. ou faltando ao pagamento de pensão
alimentícia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente
ou ascendente, gravemente enfermo:
Pena - detenção, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o
maior salário mínimo vigente no País.
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DIREITO PENAL OAB
DEVER DE AGIR
NÃO TEM O DEVER DE IMPEDIR

NÃO
O RESULTADO PODE
RESPONDE PELO CONFIGURAR MAJORANTE ou QUALIFICADORA
RESULTADO EX: ART. 135, PARÁGRAFO ÚNIC
OMISSIVOS
DESCREVE CONDUTA OMISSIVA

EX: ART. 135 CP ART. 244 CP
NORMA PENAL ESPECÍFICA

CRIMES
MANDAMENTAL
CRIME DE MERA CONDUTA
NÃO ADMITE TENTATIVA
II) CRIMES OMISSIVOS IMPRÓPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSÃO – Art. 13, § 2º
Art. 13 - O resultado, de que depende a existência do crime, somente é

imputável a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ação ou omissão sem
a qual o resultado não teria ocorrido.
(...)
Relevância da omissão
2º - A omissão é penalmente relevante quando o omitente devia e podia
agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigação de cuidado, proteção ou vigilância;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrência do
resultado.
CONDUTA OMISSIVA ART. 13, §2º CP RESULTADO
Nos crimes omissivos impróprios, o agente não tem simplesmente a obrigação de

agir, mas a OBRIGAÇÃO DE AGIR PARA EVITAR UM RESULTADO, isto é, deve agir com a finalidade de
impedir a ocorrência de determinado evento. Nos crimes comissivos por omissão há, na verdade, um crime
material, isto é, um crime de resultado.
O Código Penal regulou expressamente as hipóteses em que o agente assume a

condição de garantidor.
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DIREITO PENAL OAB
De fato, para que alguém responda por crime comissivo por omissão é
preciso que tenha o dever jurídico de impedir o resultado, previsto no artigo 13, § 2º:
a) Ter por lei obrigação de cuidado, proteção ou vigilância
É um dever legal, decorrente de lei, aliás, o próprio texto legal o diz. Dever esse
que aparece numa série de situações, como, por exemplo, o dever de assistência que se devem
mutuamente os cônjuges, que devem os pais aos filhos, etc.
Nesses casos, se o sujeito, em virtude de sua abstenção, descumprindo o dever de

agir, não busca evitar o resultado é considerado, pelo Direito Penal, como se o tivesse causado.
Ex: Art. 1.634. Compete aos pais, quanto à pessoa dos filhos menores:
I - dirigir-lhes a criação e educação;
II - tê-los em sua companhia e guarda;
III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
b) De outra forma, assumir a responsabilidade
IV - nomear-lhes de impedirouo documento
tutor por testamento resultado autêntico, se o outro dos
pais não lhe sobreviver, ou o sobrevivo não puder exercer o poder familiar;
V - representá-los, até aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los,
após essa idade, nos atosAem que forem
doutrina nãopartes, suprindo-lhes
fala mais em dever o consentimento;
contratual, uma vez que a posição de
VI - reclamá-los de quem ilegalmente os detenha;
garantidor pode advir de situações emque
VII - exigir quelhes
nãoprestem
existe relação jurídica
obediência, entre easos
respeito partes. O importante
serviços é que
próprios de sua
o sujeito se coloque em posição idade de garante da não-ocorrência do resultado, haja contrato ou não,
como nas hipóteses em que voluntariamente assume encargo sem mandato ou função tutelar.
Ex: Art. 1.566. São deveres de ambos os cônjuges:
I - fidelidade recíproca;
II - vida em comum, no domicílio
conjugal; III - mútua assistência;
IV - sustento, guarda e educação dos filhos;
V - respeito e consideração mútuos.
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DIREITO PENAL OAB
Ex:
- vizinha – filho
- médico de plantão
- engenheiro – defeito no prédio que desabou
c) Com o comportamento anterior, criar o risco da ocorrência do
Nesta hipótese, o sujeito, com o comportamento anterior, cria situação de perigo

para bens jurídicos alheios penalmente tutelados, de sorte que, tendo criado o risco, fica obrigado a
evitar que ele se degenere ou desenvolva para o dano ou lesão.
Não importa que o tenha feito voluntariamente ou involuntariamente, dolosa ou

culposamente; importa é que com sua ação ou omissão originou uma situação de risco ou agravou uma
situação já existente.
Nucci: Alguém joga outro na piscina, por ocasião de um trote acadêmico, sabendo que a vítima não sabe nadar. Fica obriga
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DIREITO PENAL OAB
CRIMES OMISSIVOS IMPRÓPRIOS

(Art. 13, §2º, CP)
DEVER DE AGIR
NÃO HÁ NORMA ESPECÍFICA DESCREVENDO A OMISSÃO
+ RESPONDE PELO RESULTADO GERADO
IMPEDIR O RESULTADO
O DEVER DE AGIR INUMBE A QUEM

(Art. 13, §2º CP)
c) com seu
b) de outra forma, assumiu a
a) tenha por lei obrigação de comportament
o
responsabilidade de impediranterior,
o resultado
criou
cuidado, proteção ou vigilância o
risco da
ocorrência
do
resultado.
Ex: pais perante os filhos (art. 1.634 CC);

Ex: médico
mútua assistência entre os cônjuges (art. plantonista; babá;
1.566 CC)
diretora de escola Ex: trote
acadêmico
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DIREITO PENAL OAB
Dever de Descre
agir ve
condu
Norma penal
específica
Crime de Mandamenta
CRIME mera l
OMISSIVO conduta
PRÓPRIO
Não admite
tentativa
Qualificador
Não responde a
pelo resultado
AÇÃO Majorante
CONDUTA
OMISSÃO
Não há
CRIME norma
específica
Dever de
OMISSIVO descrevend Art. 13, b)
agir
IMPRÓPRIO + §2º CP Garantid
impedir o a) Lei
Responde c)
pelo
resultado
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DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 2 - V EXAME OAB

Joaquina, ao chegar à casa de sua filha, Esmeralda, deparou-se com seu genro, Adaílton, mantendo
relações sexuais com sua neta, a menor F.M., de 12 anos de idade, fato ocorrido no dia 2 de janeiro de
2011. Transtornada com a situação, Joaquina foi à delegacia de polícia, onde registrou ocorrência do fato
criminoso. Ao término do Inquérito Policial instaurado para apurar os fatos narrados, descobriu-se que
Adaílton vinha mantendo relações sexuais com a referida menor desde novembro de 2010. Apurou-se,
ainda, que Esmeralda, mãe de F.M., sabia de toda a situação e, apesar de ficar enojada, não comunicava o
fato à polícia com receio de perder o marido que muito amava.
Na condição de advogado(a) consultado(a) por Joaquina, avó da menor, responda aos itens a seguir,
empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
a) Adaílton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
b) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
c) Considerando que o Inquérito Policial já foi finalizado, deve a avó da menor oferecer queixa-crime?
(Valor: 0,45)
QUESTÃO 04 – X EXAME OAB

Erika e Ana Paula, jovens universitárias, resolvem passar o dia em uma praia paradisíaca e, de difícil acesso
(feito através de uma trilha), bastante deserta e isolada, tão isolada que não há qualquer estabelecimento
comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As jovens chegam bastante cedo e, ao
chegarem, percebem que além delas há somente um salva-vidas na praia. Ana Paula decide dar um
mergulho no mar, que estava bastante calmo naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar, decide
puxar assunto com o salva-vidas, Wilson, pois o achou muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson
percebem que têm vários interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse
intervalo de tempo, Wilson percebe que Ana Paula está se afogando. Instigado por Erika, Wilson decide
não efetuar o salvamento, que era perfeitamente possível. Ana Paula, então, acaba morrendo afogada.
Nesse sentido, atento(a) apenas ao caso narrado, indique a responsabilidade jurídico-penal de Erika e
Wilson. (Valor: 1,25)
O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples menção ou transcrição do
dispositivo legal não pontua.
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DIREITO PENAL OAB
03 DA RELAÇÃO DE CAUSALIDADE (IMPORTANTE) – Art. 13
ABSOLUTAMENTE
Não teve origem na condu
CONCAUSA INDEPENDENTE
Por si só produziu o resultado

CONDUTA RESULTADO
RELATIVAMENTE
DEPENDENTE
Teve origem na conduta
PREEXISTENTE
ABSOLUTAMENTE
CONCOMITANTE
Não teve origem na conduta

SUPERVENIENTE
PREEXISTENTE
RELATIVAMENTE CONCOMITANTE
SUPERVENIENTE
Teve origem na conduta
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DIREITO PENAL OAB
Pela própria denominação (nexo causal) é possível perceber que consiste no

vínculo ou liame de causa e efeito entre a ação e o resultado do crime.
Via de regra, a conduta do agente produz o resultado criminoso de forma direta.

Trata-se de relação de causa (conduta) e efeito (resultado): Nexo de causalidade.
Todavia, pode ocorrer que, aliada à conduta do agente, outra causa contribua para
o resultado. É a chamada concausa.
Esta “concausa” pode ser absolutamente independente ou relativamente

independente, dependendo se teve ou não origem na conduta do agente.
3.1) CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
I) CONCEITO
São aquelas que têm origem totalmente diversa da conduta. O advérbio de

intensidade “absolutamente” serve para designar que a causa não partiu da conduta, mas de fonte
totalmente distinta.
Além disso, por serem independentes, tais causas atuam como se tivessem por si
sós produzido o resultado, situando-se fora da linha de desdobramento causal da conduta.
Há, na verdade, uma quebra do nexo causal.
II) ESPÉCIES DE CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES
a) Preexistentes
Existem antes de a conduta ser praticada e atuam independentemente de seu

cometimento, de maneira que com ou sem a ação o resultado ocorreria do mesmo modo.
Ex: “A” desfecha um tiro de revólver em “B”, que vem a falecer pouco depois, não em conseqüência dos ferimentos recebid
b) Concomitantes
São as causas que não têm nenhuma relação com a conduta e produzem o
resultado independentemente desta, no entanto, por coincidência, atuam exatamente no instante em que a
ação é realizada.
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DIREITO PENAL OAB
Ex: “A” fere “B” no mesmo momento em que este vem a falecer exclusivamente
por força de um ataque cardíaco.
c)Supervenientes
São causas que atuam após a conduta.
Ex: “A” ministra veneno na alimentação de “B” que, quando está tomando a
refeição,
III) vem a falecer em
CONSEQUÊNCIAS consequência
DAS de um desabamentoINDEPENDENTES
CAUSAS ABSOLUTAMENTE ou posterior atropelamento.
Quando a causa é absolutamente independente da conduta do sujeito, o problema
é resolvido pelo caput do art. 13: Há exclusão da causalidade decorrente da conduta. Ou seja, o
agente responde somente por aquilo que deu causa.
Nos exemplos, a causa da morte não tem ligação alguma com o comportamento
do agente. Em face disso, ele não responde pelo resultado morte, mas sim pelos atos praticados antes de
sua produção. Isso porque ocorreu quebra do nexo causal.
CUIDADO: Se o enunciado apontar dolo de lesão corporal, por exemplo, o agente

responderá por aquilo que deu causa: lesão corporal (leve, grave ou gravíssima).
QUESTÃO 03 – OAB – 2010-02

Pedro, almejando a morte de José, contra ele efetua disparo de arma de fogo, acertando-o na região
toráxica. José vem a falecer, entretanto, não em razão do disparo recebido, mas porque, com intenção
suicida, havia ingerido dose letal de veneno momentos antes de sofrer a agressão, o que foi comprovado
durante instrução processual. Ainda assim, Pedro foi pronunciado nos termos do previsto no artigo 121,
“caput”, do Código Penal.
Na condição de Advogado de Pedro:
I. Indique o recurso cabível;
II. O prazo de interposição;
III. A argumentação visando à melhoria da situação jurídica do
defendido. Indique, ainda, para todas as respostas, os respectivos
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DIREITO PENAL OAB
3.2) CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
I) CONCEITO
Causa relativamente independente é a que, funcionando em face da conduta

anterior, conduz-se como se por si só tivesse produzido o resultado.
Como são causas independentes, produzem por si sós o resultado, não se situando
dentro da linha de desdobramento causal da conduta. Por serem, no entanto, apenas relativamente
independentes, encontram sua origem na própria conduta praticada pelo agente.
Aqui não há, de regra, uma quebra do nexo causal, mas uma soma entre as
causas, que, ao final, conduzem ao resultado lesivo.
II) ESPÉCIES DE CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
a)Preexistentes
São as que atuam antes da conduta.
Ex: “A” desfere um golpe de faca na vítima, que é hemofílica e vem a morrer em
face da conduta, somada à contribuição de seu peculiar estado fisiológico. No caso, o golpe isoladamente
b)Concomitantes
seria insuficiente para produzir o resultado fatal, de modo que a hemofilia atuou de forma independente,
São as causas que atuam exatamente no instante em que a ação é realizada.
produzindo por si só o resultado.
Ex: considera-se o ataque à vítima, por meio de faca, que, no exato momento da
agressão, sofre ataque cardíaco, vindo a falecer, apurando-se que a soma desses fatores (causas) produziu
a morte, já que a agressão e o ataque cardíaco, considerados isoladamente, não teriam o condão do
produzir o resultado morte.
23
DIREITO PENAL OAB
c)Supervenientes
São as causas que ocorrem depois da conduta praticada pelo agente.
Ex. A vítima de um atentado é levada ao hospital e sofre acidente no trajeto, vindo, por esse motivo, a falecer. A causa é in
III) CONSEQUÊNCIA DAS CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES
No caso das causas preexistentes e concomitantes, como existe nexo causal, o

agente responderá pelo resultado, a menos que não tenha concorrido para ele com dolo ou culpa.
Na hipótese das causas supervenientes, embora exista nexo físico-naturalístico,

a lei, por expressa disposição do art. 13, § 1º, que excepcionou a regra geral, manda desconsiderá-lo, não
respondendo o agente jamais pelo resultado, mas tão-somente pelos fatos anteriores.
Art. 13 - O resultado, de que depende a existência do crime,

somente é imputável a quem lhe deu causa. Considera-se
Durante uma grave discussão,
causaocorrida
a ação no
ouserviço,
omissãoLicurgo
sem aMoicano
qual o agrediu
resultadoCoitinho Lelo com uma paulada
não teria
na cabeça, com a intenção de matá-lo.
ocorrido. Atendido com rapidez, Coitinho Lelo foi colocado dentro de uma
ambulância que rumou para o Pronto Socorro Municipal. No trajeto, a ambulância capotou, vindo Coitinho
3.4)
Lelo COMPLICAÇÕES
a falecer em razãoCIRÚRGICAS
Superveniência
do E INFECÇÃO
acidente. Diante fato HOSPITALAR
dedocausa eindependente
à luz do ordenamento jurídico penal, responda se
Licurgo Moicano deve ser Se responsabilizado penalmente?
§ 1º - A superveniência na
a causa superveniente está deEm caso
linha afirmativo, indique
do relativamente
causa desdobramento físicoqual o crime,
ou anátomo-
empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal
independente exclui a imputação quando, por si só, pertinente ao caso.
patológico da ação, o resultado é atribuído ao agente. Trata-se de causa dependente. Não rompem,
produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto,
portanto, o nexo causal, e o agente responderá pelo resultado se o tiver causado por dolo ou culpa.
24
DIREITO PENAL OAB
Tratando-se, contudo, de causa inesperada e inusitada, fato que somente as

peculiaridades de cada caso concreto podem ditar, ficará rompido o nexo causal, passando a concausa a ser
considerada superveniente relativamente independente.
25
DIREITO PENAL OAB
04 DO CRIME DOLOSO E CULPOSO
DIRETO QUER RESULTADO
DOLO
PREVISÃO RESULTADO
EVENTUAL
ASSUME O RISCO
ACEITA RESULTADO
NEGLIGÊNCIA
MODALIDADES IMPRUDÊNCIA
IMPERÍCIA
CULPA
PREVISÃO RESULTADO
considera QUE O RESULTADO NÃO VAI OCORRER
CONSCIENTE
Considera PODER EVITAR RESULTADO
26
DIREITO PENAL OAB
4.1) DO CRIME DOLOSO – Art. 18, I
DOLO é a vontade consciente de praticar a conduta típica.
I) ESPÉCIES DE DOLO
a) Dolo direto
No dolo direto o agente quer o resultado representado como fim de sua ação. A
vontade do agente é dirigida à realização do fato típico.
Ex: o agente desfere golpes de faca na vítima com intenção de matá-la. O dolo se
projeta
b) Dolo de forma direta no resultado morte.
eventual
Ocorre o dolo eventual quando o sujeito assume o risco de produzir o resultado,

isto é, admite e aceita o risco de produzi-lo.
O agente não quer o resultado, pois se assim fosse haveria dolo direto. Ele antevê
o resultado e age. A vontade não se dirige ao resultado (o agente não quer o evento, mas sim à conduta,
prevendo que esta pode produzir o resultado). Percebe que é possível causar o resultado e, não obstante,
realiza o comportamento. Entre desistir da conduta e causar o resultado, prefere que este se produza.
Sobre o dolo eventual, o Código Penal adota a teoria positiva do

consentimento, segundo a qual o sujeito não leva em conta em conta a possibilidade do evento previsto,
agindo e assumindo o risco de sua produção.
4.2) DO CRIME CULPOSO – Art. 18, II
I) CONCEITO
O legislador limita-se a prever genericamente a ocorrência da culpa, sem defini-la.

Com isso, para a adequação típica será necessário mais do que simples correspondência entre conduta e
descrição típica. Torna-se imprescindível que se proceda a um juízo de valor sobre a conduta do agente no
caso concreto, comparando-a com a que um homem de prudência média teria na mesma situação.
Para resolver a questão da tipicidade do fato, não é suficiente o processo de

Ex: homicídio culposo (art. 121, § 3º).
adequação típica, uma vez que o tipo culposo não é precisamente definido em face da diversidade imensa
das formas de conduta. O juiz, então, tem de estabelecer um critério para considerar típica a conduta: “toda
ação
27
DIREITO PENAL OAB
que, com um resultado suscetível de constituir o fato delituoso, não apresenta características do ‘cuidado a
observar-se nas relações com os demais’, é ação típica do crime culposo”.
É a denominada previsibilidade objetiva: é de se exigir a diligência necessária

objetiva quando o resultado produzido era previsível para um homem comum, nas circunstâncias
em que o sujeito realizou a conduta. O cuidado necessário deve ser objetivamente previsível. É
típica a conduta que deixou de observar o cuidado necessário objetivamente previsível.
II) MODALIDADES DE CULPA
a) Imprudência
É a prática de um fato perigoso.
Ex. dirigir em alta velocidade em via movimentada.
B) Negligência
É a ausência de precaução ou indiferença em relação ao ato realizado.
Ex. deixar arma de fogo ao alcance de uma criança.

c) Imperícia
É a falta de aptidão para o exercício de arte ou profissão. Consiste na incapacidade

ou falta de conhecimento necessário para o exercício de determinado mister.
Ex. médico que deixa de tomar as cautelas devidas de assepsia em uma sala de cirurgia, demonstrando sua nítida inaptidão
III) CULPA CONSCIENTE
Na culpa consciente o resultado é previsto pelo sujeito, que espera levianamente

que não ocorra ou que possa evitá-lo, confiando na sua atuação para impedir o resultado. É a chamada
culpa com previsão.
28
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 4 - 2010-03
Caio, professor do curso de segurança no trânsito, motorista extremamente qualificado, guiava seu
automóvel tendo Madalena, sua namorada, no banco do carona. Durante o trajeto, o casal começa a
discutir asperamente, o que faz com que Caio empreenda altíssima velocidade ao automóvel. Muito
assustada, Madalena pede insistentemente para Caio reduzir a marcha do veículo, pois àquela velocidade
não seria possível controlar o automóvel. Caio, entretanto, respondeu aos pedidos dizendo ser perito em
direção e refutando qualquer possibilidade de perder o controle do carro. Todavia, o automóvel atinge um
buraco e, em razão da velocidade empreendida, acaba se desgovernando, vindo a atropelar três pessoas
que estavam na calçada, vitimando-as fatalmente. Realizada perícia de local, que constatou o excesso de
velocidade, e ouvidos Caio e Madalena, que relataram à autoridade policial o diálogo travado entre o casal,
Caio foi denunciado pelo Ministério Público pela prática do crime de homicídio na modalidade de dolo
eventual, três vezes em concurso formal. Recebida a denúncia pelo magistrado da vara criminal vinculada
ao Tribunal do Júri da localidade e colhida a prova, o Ministério Público pugnou pela pronúncia de Caio, nos
exatos termos da inicial.
Na qualidade de advogado de Caio, chamado aos debates orais, responda aos itens a seguir, empregando
os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
a) Qual(is) argumento(s) poderia(m) ser deduzidos em favor de seu constituinte? (Valor: 0,4)
b) Qual pedido deveria ser realizado? (Valor: 0,3)
c) Caso Caio fosse pronunciado, qual recurso poderia ser interposto e a quem a peça de interposição
29
DIREITO PENAL OAB
05 DA CONSUMAÇÃO E TENTATIVA
5.1) DA CONSUMAÇÃO – Art. 14, I, CP
I) CONCEITO
Determina o artigo 14, I, do CP que o crime se diz consumado “quando nele se

reúnem todos os elementos de sua definição legal”.
É o tipo penal integralmente realizado, ou seja, quando o fato praticado pelo

agente se enquadra no tipo abstrato.
II) ITER CRIMINIS
Há um caminho que o crime percorre, desde o momento em que germina, como

idéia, no espírito do agente, até aquele em que se consuma no ato final. A esse itinerário que o crime
percorre, desde o momento da concepção até aquele em ocorre a consumação, chama-se iter criminis e
compõe-se de uma fase interna (cogitação) e de uma fase externa (atos preparatórios, executórios e
consumação).
Portanto, o Iter criminis é o conjunto de fases pelas quais passa o delito. É o caminho
do crime. Compõe-se das seguintes etapas:
a) COGITAÇÃO
b) ATOS PREPARATÓRIOS
c) EXECUÇÃO
d) CONSUMAÇÃO
a) Cogitação
O primeiro momento do iter criminis é a chamada cogitatio. É na mente do ser

humano que se inicia o movimento criminoso. É a elaboração mental da resolução criminosa que começa a
ganhar forma, debatendo-se entre os motivos favoráveis e desfavoráveis, e desenvolve-se até a deliberação
e propósito final, isto é, até que se firma a vontade cuja concretização constituirá o crime.
A cogitação não constitui fato punível.
30
DIREITO PENAL OAB
No entanto, há casos em que já constitui delito o desígnio ou propósito de vir a

cometê-lo, como sucede com a conspiração, a incitação ao crime (art. 286), o bando ou quadrilha (art. 288),
em que há o propósito delituoso, ou a intenção revelada de vir a praticá-lo.
b) Atos preparatórios
O passo seguinte é a preparação da ação delituosa que se constitui dos chamados

atos preparatórios, que são externos ao agente, que passa da cogitação à ação objetiva: arma-se dos
instrumentos necessárias à prática da infração penal, procura o local mais adequado ou a hora mais
favorável para a realização do crime.
É a fase de exteriorização da ideia do crime, através de atos, que começam a

materializar a perseguição ao alvo idealizado.
Assim, como exemplos de atos preparatórios, temos:
a aquisição de arma para a prática de um homicídio ou a de uma chave falsa para o delito de furto; e o estudo do local ond
Os atos preparatórios também não são puníveis, salvo quando o legislador os

define como atos executórios de outro delito autônomo. Nesses casos, o sujeito pratica crime não porque
realizou atos preparatórios do crime que pretendia cometer no futuro, mas sim porque praticou atos
executórios de outro delito.
Ex. aquele que, desejando cometer uma falsidade, fabrica aparelho próprio para
isso, responde pelo crime do art. 291 (petrechos para falsificação de moeda). É punido não porque realizou
ato preparatório (a fabricação do instrumento) da falsidade futura, mas porque realizou a conduta descrita
no dispositivo citado.
c) Execução
Dos atos preparatórios passa-se, naturalmente, aos atos executórios. Atos de

execução são os dirigidos diretamente à prática do crime.
É a fase da realização da conduta designada pelo núcleo da figura típica,

constituída, como regra, de atos idôneos para chegar ao resultado, mas também daqueles que
representarem atos imediatamente anteriores a estes, desde que se tenha certeza do plano concreto do
autor.
Ex. comprar um revólver para matar a vítima é apenas a preparação do crime de
homicídio, embora dar tiros do ofendido signifique atos idôneos para chegar ao núcleo da figura típica
“matar”.
31
DIREITO PENAL OAB
d) Consumação
É o momento de conclusão do delito, reunindo todos os elementos do tipo penal.
5.2) DA TENTATIVA – Art. 14, II, CP
I) CONCEITO
TENTATIVA é a execução iniciada de um crime, que não se consuma por

circunstâncias alheias à vontade do agente.
É a não-consumação de um crime, cuja execução foi iniciada, por circunstâncias

alheias à vontade do agente.
II) ELEMENTOS DA TENTATIVA
A tentativa é a figura truncada de um crime. Deve possuir o que caracteriza o crime,

menos a consumação.
São elementos da tentativa:
a) Início da execução do crime
b) não-consumação do crime por circunstâncias alheias à vontade do agente.
a) Início da execução do crime
É bastante nebulosa a linha demarcatória que separa os atos preparatórios não

puníveis dos atos de execução puníveis.
O legislador, no art. 14, II, estabelece essa divisão ao fazer referência ao início da
execução. Não obstante isso, a dúvida persiste, uma vez que o conteúdo de significado da mencionada
expressão gera sérias divergências ao ser aplicado concretamente.
O início da execução é invariavelmente constituído de atos que principiem a

concretização do tipo penal.
Para esta teoria, exige-se a existência de uma ação que penetre na fase executória
do crime. Uma atividade que se dirija no sentido da realização de um tipo penal.
32
DIREITO PENAL OAB
A tentativa somente é punível a partir do momento em que a ação penetra na fase

de execução. Só então se pode precisar a direção do atuar voluntário do agente no sentido de determinado
tipo penal.
b) Não consumação do crime por circunstâncias alheias à vontade do agente
Iniciada a execução de um crime, ela pode ser interrompida por dois motivos:
Crimes que NÃO admitem TENTATIVA
CRIME CULPOSO
CRIMES PRETERDOLOSOS
CONTRAVENÇÕES PENAIS
CRIMES OMISSIVOS PRÓPRIOS
CRIMES UNISSUBSISTENTES
DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA
ARREPENDIMENTO EFICAZ
33
DIREITO PENAL OAB
06 DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ – Art. 15
6.1) CONCEITO
A desistência voluntária consiste numa abstenção de atividade: o sujeito

cessa o seu comportamento delituoso.
Ex: ladrão, dentro da residência da vítima e prestes a subtrair-lhe valores, desiste

O arrependimento eficaz ocorre entre o término dos atos executórios e a
de consumar o furto e se retira.
consumação.
O agente, nesse caso, já fez tudo o que podia para atingir o resultado, mas
resolve interferir para evitar a sua consumação.
Assim, o arrependimento eficaz verifica-se quando o agente ultimou a fase

executiva do delito e, desejando evitar o resultado, atua para impedi-lo.
Ex: se estava tentando matar “A”, esgota toda sua potencialidade lesiva e depois
6.2) CONSEQUÊNCIA
leva a vítima ao hospital, que, submetida a uma intervenção cirúrgica, acaba sobrevivendo, responderá
unicamente pelas lesões Diz a última
corporais parte do artigo 15 que, não obstante a desistência voluntária e o
causadas.
arrependimento eficaz, o agente responde pelos atos já praticados. Desta forma, retiram a tipicidade
dos atos somente com referência ao crime cuja execução o agente iniciou.
Assim, se o ladrão, dentro da casa da vítima, desiste de consumar o furto,

responde por violação de domicílio (art. 150). Se desiste de consumar o homicídio, responde por lesão
corporal (art. 129) se antes ferira a vítima.
A desistência voluntária e o arrependimento eficaz excluem a tipicidade da

tentativa. Assim, nesses casos jamais o agente responderá pelo crime tentado, mas
somente pelos atos até então praticados.
Desistência voluntária e arrependimento eficaz: não consumação do delito por

força de conduta voluntária.
Tentativa: não consumação do delito por circunstâncias alheias à vontade do agente.

Logo, são institutos incompatíveis.
34
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 2 - IX EXAME
Wilson, extremamente embriagado, discute com seu amigo Junior na calçada de um bar já vazio pelo
avançado da hora. A discussão torna-se acalorada e, com intenção de matar, Wilson desfere quinze facadas
em Junior, todas na altura do abdômen. Todavia, ao ver o amigo gritando de dor e esvaindo-se em
sangue, Wilson, desesperado, pega um taxi para levar Junior ao hospital. Lá chegando, o socorro é
eficiente e Junior consegue recuperar-se das graves lesões sofridas.
Analise o caso narrado e, com base apenas nas informações dadas, responda, fundamentadamente, aos
itens a seguir.
A) É cabível responsabilizar Wilson por tentativa de homicídio? (Valor: 0,65)
B) Caso Junior, mesmo tendo sido socorrido, não se recuperasse das lesões e viesse a falecer no dia
seguinte aos fatos, qual seria a responsabilidade jurídico-penal de Wilson? (Valor: 0,60)
Questão 03 - XII EXAME

Félix, objetivando matar Paola, tenta desferir-lhe diversas facadas, sem, no entanto, acertar nenhuma.
Ainda na tentativa de atingir a vítima, que continua a esquivar-se dos golpes, Félix, aproveitando-se do fato
de que conseguiu segurar Paola pela manga da camisa, empunha a arma. No momento, então, que Félix
movimenta seu braço para dar o golpe derradeiro, já quase atingindo o corpo da vítima com a faca, ele
opta por não continuar e, em seguida, solta Paola, que sai correndo sem ter sofrido sequer um arranhão,
apesar do susto. Nesse sentido, com base apenas nos dados fornecidos, poderá Félix ser responsabilizado
por tentativa de homicídio? Justifique. (Valor: 1,25)
A resposta que contenha apenas as expressões “sim” ou “não” não será pontuada, bem como a
mera indicação de artigo legal ou a resposta que apresente teses contraditórias.
35
DIREITO PENAL OAB
INÍCIO EXECUÇÃO DO CRIME
TENTATIVA
NÃO CONSUMAÇÃO POR CIRCUNSTÂNCIAS ALHEIAS À VONTADE
INÍCIO EXECUÇÃO DO CRIME
DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA E
ARREPENDIMENTO EFICAZ RESPONDE PELOS ATOS PRATICADOS
JAMAIS POR TENTATIVA!!
NÃO CONSUMAÇÃO POR VONTADE PRÓPRIA
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DIREITO PENAL OAB
07 CRIME IMPOSSÍVEL – Art. 17
CRIME IMPOSSÍVEL
Ineficácia absoluta do meio Impropriedade Absoluta do Objeto
FATO ATÍPICO
7.1) CONCEITO
É a tentativa não punível, porque o agente se vale de meios absolutamente

ineficazes ou volta-se contra objetos absolutamente impróprios, tornando impossível a consumação do crime.
É uma causa de exclusão da tipicidade.
NÃO CONSTITUI CRIME
7.2) DELITO IMPOSSÍVEL POR INEFICÁCIA ABSOLUTA DO MEIO
Ocorre quando o meio empregado pelo agente, pela sua própria natureza, é
absolutamente incapaz de produzir o resultado.
Ex. o agente querendo matar a vítima mediante veneno, ministra açúcar na

alimentação, supondo ser arsênico.
Ex. pretender atirar na vítima com arma defeituosa.
Obs: a ineficácia do meio, quando relativa, leva à tentativa e não ao crime

impossível.
37
DIREITO PENAL OAB
Há ineficácia relativa do meio quando, não obstante eficaz à produção do

resultado, este não ocorre por circunstâncias acidentais. É o caso do agente que pretende desfechar um tiro
de revólver contra a vítima, mas a arma nega fogo.
Ex: uma porção de açúcar é ineficaz para matar uma pessoa normal, mas apta a
eliminar um diabético.
7.3) DELITO IMPOSSÍVEL POR IMPROPRIEDADE ABSOLUTA DO OBJETO MATERIAL
Ocorre quando inexiste o objeto material sobre o qual deveria recair a conduta,
ou quando, pela sua situação ou condição, torna impossível a produção do resultado visado pelo agente.
A pessoa ou a coisa sobre que recai a conduta é absolutamente inidônea para a

produção de algum resultado lesivo.
Obs: a impropriedade
Ex: “A”, pensando quenão pode
seu ser relativa,
desafeto está apois nessedesfere
dormir, caso haverá tentativa.
punhaladas, vindo
a provar-se que já estavaHá
morto;
impropriedade relativa do objeto quando:
a) uma condição acidental do próprio objeto material neutraliza a eficiência do meio

usado pelo agente;
b) presente o objeto na fase inicial da conduta, vem a ausentar-se no instante do
ataque:
Ex: a cigarreira da vítima desvia o projétil; o agente dispara tiros de revólver no

leito da vítima, que dele saíra segundos antes.
QUESTÃO 3 – IX EXAME
Mário está sendo processado por tentativa de homicídio uma vez que injetou substância venenosa em
Luciano, com o objetivo de matá-lo. No curso do processo, uma amostra da referida substância foi
recolhida para análise e enviada ao Instituto de Criminalística, ficando comprovado que, pelas condições de
armazenamento e acondicionamento, a substância não fora hábil para produzir os efeitos a que estava
destinada. Mesmo assim, arguindo que o magistrado não estava adstrito ao laudo, o Ministério Público
pugnou pela pronúncia de Mário nos exatos termos da denúncia.
Com base apenas nos fatos apresentados, responda justificadamente.
A) O magistrado deveria pronunciar Mário, impronunciá-lo ou absolvê-lo sumariamente? (Valor: 0,65)
B) Caso Mário fosse pronunciado, qual seria o recurso cabível, o prazo de interposição e a quem deveria
ser endereçado? (Valor: 0,60)
38
DIREITO PENAL OAB
08 ERRO DE TIPO (IMPORTANTE) – Art. 20
DOLO
Exclusão FATO ATÍPICO
CULPA
Invencível
Essencial
EXCLUSÃO DO DOLO
Vencível
RESPONDE POR CULPA, SE TIVER PREVISÃO LEGAL
ERRO DE TIPO
Erro do Objeto
Erro Sobre Pessoa

art.20, § 3°, CP
Acidental
Aberratio Ictus
art. 73 CP
Aberratio Criminis
art. 74, CP
39
DIREITO PENAL OAB
8.1) CONCEITO
A figura típica (ou tipo legal) é composta de elementos específicos ou elementares.

Em outras palavras, os “elementos constitutivos do tipo” tratam de cada componente que constitui o modelo
legal de conduta proibida.
Ex: No crime de homicídio temos os seguintes elementos: matar + alguém. O erro sobre qualquer desses elementos pode
O erro de tipo pode recair sobre uma circunstância qualificadora.
OEx:
erro
Nodecrime
tipo sempre exclui
de lesão o dolo,
corporal seja invencível
seguida ou ovencível,
de aborto, podendo,
sujeito não no por
responde
entanto, dependendo
este crime do caso
se desconhecia o concreto,
estado delevar à punição
gravidez por crime
da vítima. culposo,
É que neste se previsto
caso em lei.
ele supõe inexistente uma
circunstância
8.2) ERRO DEdoTIPO
crime (o estado de gravidez da vítima), subsistindo o tipo fundamental doloso (lesão
ESSENCIAL
corporal leve).
É o erro que incide sobre as elementares e circunstâncias do tipo.
Daí no nome erro essencial: incide sobre situação de tal importância para o tipo
que, se o erro não existisse, o agente não teria cometido o crime, ou, pelo menos, não naquelas
circunstâncias.
Portanto, há erro de tipo essencial quando a falsa percepção da realidade impede o

sujeito de compreender a natureza criminosa do fato.
O erro de tipo essencial se subdivide em: INVENCÍVEL OU VENCÍVEL.
A) INVENCÍVEL (OU Ocorre quando não pode ser evitado pela normal diligência . Qualquer pessoa,
empregando a diligência ordinária exigida pelo ordenamento jurídico, nas condições em que se viu o sujeito,
incidiria em erro.
Ex. o agente se embrenha em mata virgem e fechada, distante de qualquer centro urbano, com a intenção de caçar capiv
40
DIREITO PENAL OAB
O erro de tipo essencial invencível exclui o dolo e a culpa, pois o sujeito não
age dolosa ou culposamente.
B) ERRO VENCÍVEL (OU

Ocorre quando pode ser evitado pela diligência ordinária , resultando de imprudência
ou negligência. Qualquer pessoa, empregando a prudência normal exigida pela ordem jurídica, não
cometeria o erro em que incidiu o sujeito.
É o erro evitável, indesculpável ou inescusável (cuidado: vencível = inescusável):

poderia ter sido evitado se o agente empregasse mediana prudência.
Ex. Suponha-se que o agente vá caçar em mata próxima a zona urbana, onde
costumam passar pessoas, e efetua um disparo de arma de fogo contra um vulto pensando ser um animal,
atingindo, na verdade, uma pessoa que passava pelo local, matando-a. No caso, não obstante ter se
O erro de tipo essencial vencível exclui o dolo, mas não a culpa, desde que
verificado o erro de tipo, o erro, pelas circunstâncias, não era plenamente justificável, porquanto o agente
previsto em lei o crime culposo.
agiu com imprudência, sem o devido cuidado objetivo, devendo responder por homicídio culposo.
Enunciado VII OAB

Larissa, senhora aposentada de 60 anos, estava na rodoviária de sua cidade quando foi abordada por um
jovem simpático e bem vestido. O jovem pediu-lhe que levasse para a cidade de destino, uma caixa de
medicamentos para um primo, que padecia de grave enfermidade. Inocente, e seguindo seus preceitos
religiosos, a Sra. Larissa atende ao rapaz: pega a caixa, entra no ônibus e segue viagem. Chegando ao
local da entrega, a senhora é abordada por policiais que, ao abrirem a caixa de remédios, verificam a
existência de 250 gramas de cocaína em seu interior. Atualmente, Larissa está sendo processada pelo
crime de tráfico de entorpecente, previsto no art. 33 da lei n. 11.343, de 23 de agosto de 2006.
Considerando a situação acima descrita e empregando os argumentos jurídicos apropriados e a
fundamentação legal pertinente, responda: qual a tese defensiva aplicável à Larissa? (valor: 1,25)
41
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 1 - V EXAME
Antônio, pai de um jovem hipossuficiente preso em flagrante delito, recebe de um serventuário do Poder
Judiciário Estadual a informação de que Jorge, defensor público criminal com atribuição para representar o
seu filho, solicitara a quantia de dois mil reais para defendê-lo adequadamente. Indignado, Antônio, sem
averiguar a fundo a informação, mas confiando na palavra do serventuário, escreve um texto reproduzindo
a acusação e o entrega ao juiz titular da vara criminal em que Jorge funciona como defensor público. Ao
tomar conhecimento do ocorrido, Jorge apresenta uma gravação em vídeo da entrevista que fizera com o
filho de Antônio, na qual fica evidenciado que jamais solicitara qualquer quantia para defendê-lo, e
representa criminalmente pelo fato. O Ministério Público oferece denúncia perante o Juizado Especial
Criminal, atribuindo a Antônio o cometimento do crime de calúnia, praticado contra funcionário público em
razão de suas funções, nada mencionando acerca dos benefícios previstos na Lei 9.099/95. Designada
Audiência de Instrução e Julgamento, recebida a denúncia, ouvidas as testemunhas, interrogado o réu e
apresentadas as alegações orais pelo Ministério Público, na qual pugnou pela condenação na forma da
inicial, o magistrado concede a palavra a Vossa Senhoria para apresentar alegações finais orais.
Em relação à situação acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos
apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
a) O Juizado Especial Criminal é competente para apreciar o fato em tela? (Valor: 0,30)
b) Antônio faz jus a algum benefício da Lei 9.099/95? Em caso afirmativo, qual(is)? (Valor: 0,30)
c) Antônio praticou crime? Em caso afirmativo, qual? Em caso negativo, por que razão? (Valor: 0,65)
QUESTÃO 4 VI EXAME OAB

Carlos Alberto, jovem recém-formado em Economia, foi contratado em janeiro de 2009 pela ABC
Investimentos S.A., pessoa jurídica de direito privado que tem como atividade principal a captação de
recursos financeiros de terceiros para aplicar no mercado de valores mobiliários, com a função de
assistente direto do presidente da companhia, Augusto César. No primeiro mês de trabalho, Carlos Alberto
foi informado de que sua função principal seria elaborar relatórios e portfólios da companhia a serem
endereçados aos acionistas com o fim de informá-los acerca da situação financeira da ABC. Para tanto,
Carlos Alberto baseava-se, exclusivamente, nos dados financeiros a ele fornecidos pelo presidente Augusto
César. Em agosto de 2010, foi apurado, em auditoria contábil realizada nas finanças da ABC, que as
informações mensalmente enviadas por Carlos Alberto aos acionistas da companhia eram falsas, haja vista
que os relatórios alteravam a realidade sobre as finanças da companhia, sonegando informações capazes
de revelar que a ABC estava em situação financeira periclitante.
Considerando-se a situação acima descrita, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
a) É possível identificar qualquer responsabilidade penal de Augusto César? Se sim, qual(is) seria(m)
a(s) conduta(s) típica(s) a ele atribuída(s)? (Valor 0,45)
b) Caso Carlos Alberto fosse denunciado por qualquer crime praticado no exercício das suas funções
enquanto assistente da presidência da ABC, que argumentos a defesa poderia apresentar para o caso?
42
DIREITO PENAL OAB
09 DESCRIMINANTES PUTATIVAS – Art. 20, § 1º
9.1) CONCEITO
É a causa excludente da ilicitude erroneamente imaginada pelo agente. Ela não

existe na realidade, mas o sujeito pensa que sim, porque está errado. Só existe, portanto, na mente, na
imaginação do agente. Por essa razão, é também conhecida como descriminante imaginária ou
erroneamente suposta.
Logo, é possível que o sujeito, por erro plenamente justificado pelas circunstâncias
do caso concreto, suponha encontrar-se em estado de necessidade, legítima defesa, estrito cumprimento do
dever legal ou em exercício regular do direito. Quando isso ocorre, aplica-se o disposto no art. 20, § 1º, 1ª
parte.
9.2) ESPÉCIES
A) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE TIPO
É um erro de tipo essencial incidente sobre elementares de um tipo permissivo. Os

tipos permissivos são aqueles que permitem a realização de condutas inicialmente proibidas. Compreendem
os que descrevem as causas de exclusão da ilicitude. São espécies de tipo permissivo:
a) LEGÍTIMA DEFESA
b) ESTADO DE NECESSIDADE
c) EXERCÍCIO REGULAR DO DIREITO
d) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
Os tipos permissivos, do mesmo modo que os incriminadores (que descrevem

crimes), são também compostos por elementos que, na verdade, são os seus requisitos. Assim, por
exemplo, a legítima defesa possui os seguintes elementos: agressão injusta, atual ou iminente, a direito
próprio ou alheio, moderação na repulsa e emprego dos meios necessários.
Ocorrerá um erro de tipo permissivo quando o agente, erroneamente, imaginar

uma situação de fato totalmente diversa da realidade, em que estão presentes os requisitos de uma causa
de justificação.
Os efeitos são os mesmos do erro de tipo, já que a descriminante putativa por erro
de tipo não é outra coisa senão erro de tipo essencial incidente sobre tipo permissivo.
43
DIREITO PENAL OAB
Assim, se o erro for vencível, o agente responde por crime culposo, já que o
dolo será excluído, da mesma forma como sucede com o erro de tipo propriamente dito; se o erro for
inevitável, excluir-se-ão o dolo e a culpa e não haverá crime.
Cuidando-se de erro invencível, há exclusão do dolo e culpa.
Tratando-se de erro vencível, responde o sujeito por crime culposo, se prevista a

modalidade culposa. Provando-se que o sujeito não foi diligente no verificar as circunstâncias do fato,
responde por crime de homicídio culposo (art. 20, § 1º).
DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE TIPO
ERRO VENCÍVEL Responderá por CRIME CULPOSO
ERRO INVENCÍVEL Exclui o dolo e a culpa
B) DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE PROIBIÇÃO
O agente tem perfeita noção de tudo o que está ocorrendo. Não há qualquer
engano acerca da realidade. Não há erro sobre a situação de fato. Ele supõe que está diante da causa que
exclui o crime, porque avalia equivocadamente a norma: pensa que esta permite, quando, na verdade, ela
proíbe; imagina que age certo, quando está errado; supõe que o injusto é justo.
O sujeito imagina estar em legítima defesa, estado de necessidade etc., porque

supõe estar autorizado e legitimado pela norma a agir em determinada situação.
Ocorre aqui uma descriminante (a legítima defesa é causa de exclusão da ilicitude)

Ex: uma pessoa de idade avançada recebe um violento tapa em seu rosto,
putativa (imaginária, já que não existe no mundo real) por erro de proibição (pensou que a conduta proibida
desferido por um jovem atrevido. O idoso tem perfeita noção do que está acontecendo, sabe que seu
fosse permitida). No exemplo dado, a descriminante, no caso a legítima defesa, foi putativa, pois só existe
agressor está desarmado e que o ataque cessou. Não existe, portanto, qualquer equívoco sobre a realidade
na mente do homicida, que imaginou que a lei lhe tivesse permitido matar. Essa equivocada suposição foi
concreta. Nessa situação, no entanto, imagina-se equivocadamente autorizado pelo ordenamento jurídico a
provocada por erro de proibição, isto, por erro sobre a ilicitude da conduta praticada.
matar aquele que o humilhou, atuando, assim, em legítima defesa de sua honra.
As consequências dessa descriminante putativa encontram-se no art. 21 do CP e
são as mesmas do erro de proibição direto ou propriamente dito.
44
DIREITO PENAL OAB
O dolo não pode ser excluído, porque o engano incide sobre a culpabilidade e não
sobre a conduta (por isso, erro de proibição). Se o erro for inevitável, o agente terá cometido um crime
doloso, mas não responderá por ele; se evitável, responderá pelo crime doloso com pena diminuída de 1/6
a 1/3.
DESCRIMINANTE PUTATIVA POR ERRO DE PROIBIÇÃO
CRIME DOLOSO NÃO responderá

ERRO INEVITÁVEL
ERRO
EVITÁVEL
CRIME DOLOSOResponderá com pena diminuída de 1/6 a 1/3
9.3) CONSEQUÊNCIAS
Nosso CP, tendo adotado a teoria limitada da culpabilidade, disciplina o tema

da seguinte forma:
Quando o erro incide sobre os pressupostos de fato da excludente, trata-

se de erro de tipo, aplicando-se o disposto no art. 20, § 1º.
Se invencível, há exclusão do dolo e da culpa. Exemplos acima.
Se vencível, fica excluído o dolo, podendo o sujeito responder por crime culposo.
(matar o vigia pensando ser o ladrão).
Quando, entretanto, o erro do sujeito recai sobre os limites legais

(normativos) da causa de justificação, aplicam-se os princípios do erro de proibição: se inevitável,
há exclusão da culpabilidade; se evitável, não se exclui a culpabilidade, subsiste o crime doloso
atenuando-se a pena (art. 21).

Ao chegar a um bar, Caio encontra Tício, um antigo desafeto que, certa vez, o havia ameaçado de morte.
Após ingerir meio litro de uísque para tentar criar coragem de abordar Tício, Caio partiu em sua direção
com a intenção de cumprimentá-lo. Ao aproximar-se de Tício, Caio observou que seu desafeto
bruscamente pôs a mão por debaixo da camisa, momento em que achou que Tício estava prestes a sacar
uma arma de fogo para vitimá-lo. Em razão disso, Caio imediatamente muniu-se de uma faca que estava
sobre o balcão do bar e desferiu um golpe no abdome de Tício, o qual veio a falecer. Após análise do local
por peritos do Instituto de Criminalística da Polícia Civil, descobriu-se que Tício estava tentando apenas
pegar o maço de cigarros que estava no cós de sua calça.
Considerando a situação acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos
a) Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso positivo, qual? Em
caso negativo, por que razão? (Valor: 0,65)
b) Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tício, como deveria ser
analisada a sua conduta sob a ótica do Direito Penal?45
(Valor: 0,6)
DIREITO PENAL OAB
10 ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO E ERRO DE TIPO ACIDENTAL
10.1) ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO – Art. 20, § 2º
Existe o erro provocado quando o sujeito a ele é induzido por conduta de terceiro.
A provocação pode ser dolosa ou culposa.
Responde pelo crime a título de dolo ou culpa, de acordo com o elemento subjetivo
A posição do terceiro provocador é a
do induzimento.
a) Tratando-se de erro invencível, não responde pelo crime cometido, quer a título
A posição do provocado é a seguinte:
de dolo, quer de culpa.
b) Tratando-se de provocação de erro vencível, não responde pelo crime a título

de dolo, subsistindo a modalidade culposa, se prevista na lei penal incriminadora.
Agente provocado pratica uma conduta por causa de um terceiro que o provoca. O agente provocado que
Erro
provocado por
terceiro
Terceiro
provocador Ex: Agente provocador entrega veneno no copo para o agente provocado dar à
Provocado
(autoria mediata)
Terceiro
provocador
responde pelo Segue nas regras
crime à título do erro de tipo
de dolo ou
culpa
Se for vencível,
Se for invencível, o exclui-se o dolo e o
sujeito não responde sujeito responde por
pelo crime, seja a culpa, se houver
título de dolo ou previsão na
culpa modalidade culposa
46
DIREITO PENAL OAB
10.2) ERRO DE TIPO ACIDENTAL

Incide sobre dados irrelevantes da conduta típica. Não impede o sujeito de
compreender o caráter ilícito de seu comportamento. Mesmo que não existisse, ainda assim a conduta seria
antijurídica.
Erro sobre o objeto
Resultado diverso do pretendido (Aberratio Criminis) Art. 74 CP

ERRO DE TIPO ACIDENTAL
Erro sobre a pessoa
Art. 20, §3º CP
Erro na execução (Aberratio Ictus)

Art. 73 CP
10.3) ERRO SOBRE OBJETO

Há erro sobre objeto quando o sujeito supõe que sua conduta recai sobre
determinada coisa, sendo que, na realidade, ela incide sobre outra.
É o caso do sujeito subtrair farinha pensando ser açúcar. O erro é irrelevante,

pois a tutela penal abrange a posse e a propriedade de qualquer coisa, pelo que o agente responde por
furto.
10.4) ERRO SOBRE PESSOA – Art. 20, § 3º
Ocorre quando há erro de representação, em face do qual o sujeito atinge

uma pessoa supondo tratar-se da que pretendia ofender. Ela pretende atingir certa pessoa, vindo a
ofender outra inocente pensando tratar-se da primeira.
Nos termos do art. 20, § 3º, 2ª parte, reza o seguinte: “Não se consideram, neste
caso” (erro sobre pessoa), “as condições ou qualidades da vítima, senão as de pessoa contra quem o agente
queria praticar o crime”. Significa que no tocante ao crime cometido pelo sujeito não devem ser
considerados os dados subjetivos da vítima efetiva, mas sim esses dados em relação à vítima virtual
(que o agente pretendia ofender).
47
DIREITO PENAL OAB
Exs:
O agente pretende cometer homicídio contra Pedro. Coloca-se de atalaia e, pressentindo a aproximação de um vulto e sup
o agente pretende praticar um homicídio contra o próprio irmão. Põe-se de emboscada e, percebendo a aproximação de u
ERRO DE TIPO ACIDENTAL
O ERRO NÃO INFLUENCIA NA ESSÊNCIA DO CRIME, POIS MERAMENTE ACIDENTAL
ERRO SOBRE O OBJETO ERRO SOBRE A PESSOA
SUJEITO ERRA A IDENTIDADE DA PESSOA. ATINGE UMA PESSOA SUPONDO TRATAR- SE DE OUTRA A QUEM PRETENDIA OFENDE
SUJEITO ERRA O OBJETO O QUAL PRETENDE ATINGIR. RESPONDE PELO CRIME.
Ex: sujeito quer matar o pai e acaba atingindo terceira pessoa; mãe, sob influência do estado puerperal, mata outra criança que não é o
Ex: furto de bijuteria pensando ser de ouro; furto de farinha pensando ser açucar
A CONSEQUÊNCIA É QUE O SUJEITO CONSIDERAM-SE

RESPONDE COMOAS
SECARACTERÍSTICAS
TIVESSE ATINGIDO
PESSOAIS
A PESSOA
DAVISADA
PESSO
48
DIREITO PENAL OAB
11 PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA (CRIME DE BAGATELA) E SÚMULA

VINCULANTE Nº 24 STF
11.1) Princípio da Insignificância
Muitas vezes, condutas que coincidem com o tipo, do ponto de vista formal, não
apresentam a menor relevância material. São condutas de pouco ou escasso significado lesivo, de forma
que, nesses casos, tem aplicação o princípio da insignificância, pelo qual se permite excluir, de pronto, a
tipicidade formal, porque, na realidade, o bem jurídico chegou a ser agravado e, portanto, não há injusto a
ser desconsiderado.
Ex: furto de produtos de higiene pessoal avaliados em R$ 2,65. Tentar subtrair uma caixinha de ovos. Subtrair apenas uma
Para se admitir o princípio da insignificância, além da irrelevância da ação do

agente, é preciso que o valor da coisa subtraída seja irrisório.
Sedimentou-se a orientação jurisprudencial no sentido de que a incidência do

princípio da insignificância pressupõe a concomitância de quatro vetores: a) a mínima ofensividade da
conduta do agente; b)nenhuma periculosidade social da ação; c) o reduzidíssimo grau de reprovabilidade do
comportamento e d) a inexpressividade da lesão jurídica provocada.
MÍNIMA OFENSIVIDADE DA CONDUTA DO AGENTE
NENHUMA PERICULOSIDADE SOCIAL
REDUZIDO GRAU DE REPROVABILIDADE DA CONDUTA

PRINCÍPIO DA
INEXPRESSIVIDADE DA LESÃO JURÍDICA PROVOCADA
49
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 4 – XI EXAME
O Ministério Público ofereceu denúncia contra Lucile, imputando-lhe a prática da conduta descrita no Art.
155, caput, do CP. Narrou, a inicial acusatória, que no dia 18/10/2012 Lucile subtraiu, sem violência ou
grave ameaça, de um grande estabelecimento comercial do ramo de venda de alimentos, dois litros de leite
e uma sacola de verduras, o que totalizou a quantia de R$10,00 (dez reais). Todas as exigências legais
foram satisfeitas: a denúncia foi recebida, foi oferecida suspensão condicional do processo e foi
apresentada resposta à acusação.
O magistrado, entretanto, após convencer-se pelas razões invocadas na referida resposta à acusação,
entende que a fato é atípico.
Nesse sentido, tendo como base apenas as informações contidas no enunciado, responda,
justificadamente, aos itens a seguir.
A) O que o magistrado deve fazer? Após indicar a solução, dê o correto fundamento
legal. (Valor: 0,65)
B) Qual é o elemento ausente que justifica a alegada atipicidade? (Valor: 0,60)
Utilize os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao
caso. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não pontua.
11.2) Princípio da Insignificância no crime de descaminho (art. 334)
O STF, baseado no art. 20 da Lei 10.522/2002, segundo o qual “serão arquivados,

sem baixa na distribuição, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das
execuções fiscais de débitos inscritos como Dívida Ativa da União pela Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00”, tem reconhecido
reiteradamente o princípio da insignificância quando o valor é de R$ 10.000,00. Registre-se que, atualmente,
por conta da Portaria 75/2012, o valor que dispensa a cobrança fiscal em juízo é de R$ 20.000,00.
50
DIREITO PENAL OAB
PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA NO CRIME DE DESCAMINHO (ART. 334 CP)
POSIÇÃO DO STF POSIÇÃO DO STJ
Limite de R$20.000,00 Limite de R$10.000,00
Até o valor de R$20.000,00, o STF Até o valor de R$10.000,00, o STJ

admite o princípio da insignificância admite o princípio
no crime da insignificância no crime de descaminho
de descaminho
ATENÇÃO! Tribunais não admitem princípio da insignificância no crime de CONTRABANDO (art
11.3) SÚMULA VINCULANTE Nº 24 STF
SÚMULA VINCULANTE Nº 24
NÃO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA, PREVISTO

NO ART. 1º, INCISOS I A IV, DA LEI Nº 8.137/90, ANTES DO LANÇAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO.
SÚMULA VINCULANTE Nº 24
APÓS ANTES do
lançamento do tributo lançamento do tributo
FATO TÍPICO FATO ATÍPICO
51
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 3 – XV EXAME
A Receita Federal identificou que Raquel possivelmente sonegou Imposto sobre a Renda, causando prejuízo ao
erário no valor de R$27.000,00 (vinte e sete mil reais). Foi instaurado, então, procedimento administrativo,
não havendo, até o presente momento, lançamento definitivo do crédito tributário. Ao mesmo tempo, a
Receita Federal expediu ofício informando tais fatos ao Ministério Público Federal, que, considerando a
autonomia das instâncias, ofereceu denúncia em face de Raquel pela prática do crime previsto no Art. 1º,
inciso I, da Lei nº 8.137/90.
Assustada com a ratificação do recebimento da denúncia após a apresentação de resposta à acusação pela
Defensoria Pública, Raquel o procura para, na condição de advogado, tomar as medidas cabíveis.
Diante disso, responda aos itens a seguir.
A) Qual a medida jurídica a ser adotada de imediato para impedir o prosseguimento da ação penal? (Valor:
0,60)
B) Qual a principal tese jurídica a ser apresentada? (Valor: 0,65)
QUESTÃO 01 VIII OAB:

Em determinada ação fiscal procedida pela Receita Federal, ficou constatado que Lucile não fez constar
quaisquer rendimentos nas declarações apresentadas pela sua empresa nos anos de 2009, 2010 e 2011,
omitindo operações em documentos e livros exigidos pela lei fiscal. Iniciado processo administrativo de
lançamento, mas antes de seu término, o Ministério Público entendeu por bem oferecer denúncia contra
Lucile pela prática do delito descrito no art. 1º, inciso II da Lei n. 8.137/90, combinado com o art. 71 do
Código Penal. A inicial acusatória foi recebida e a defesa intimada a apresentar resposta à acusação.
Atento(a) ao caso apresentado, bem como à orientação dominante do STF sobre o tema, responda,
fundamentadamente, o que pode ser alegado em favor de Lucile. (Valor: 1,25)
52
DIREITO PENAL OAB
2) CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE (IMPORTANTE)
São causas de exclusão da antijuricidade, previstas no artigo 23 do CP:
a) Estado de necessidade;
b) legítima defesa;
c) estrito cumprimento do dever legal
d) exercício regular de direito.
Estado de Necessidade PERIGO
Legítima Defesa AGRESSÃO

INJUSTA
EXCLUDENTES DE ILICITUDE
Exercício Regular do Direito
Estrito Cumprimento do Dever Legal
53
DIREITO PENAL OAB
12 ESTADO DE NECESSIDADE – Art. 24
12.1) ESTADO DE NECESSIDADE – Art. 24
I) CONCEITO
É a causa de exclusão da ilicitude da conduta de quem, não tendo o dever legal de

enfrentar o perigo atual, a qual não provocou por sua vontade, sacrifica um bem jurídico ameaçado por esse
perigo para salvar outro, próprio ou alheio, cuja perda não era razoável exigir.
Tem como fundamento um estado de perigo para certo interesse jurídico, que
somente pode ser resguardado mediante a lesão de outro.
Ex: um pedestre joga-se na frente de um motorista, que, para preservar a vida

humana,
II) opta por desviar e colidir com outro que se encontrava estacionado nas proximidades. Entre
REQUISITOS
sacrificar uma vida e um bem material, o agente fez a opção claramente mais razoável. Não pratica crime
de dano, pois o fato, apesar de típico, não é ilícito.
Estar
Ameaçar em Perigo
a direito atual
próprio ou alheio
Estar em situação de perigo não causada por sua vontade
Não existir dever legal de enfrentar o perigo
Não poder evitar comportamento lesivo
Não ser exigível sacrifício do interesse
Ter conhecimento da situação do fato
a) Situação de perigo
Só o perigo atual ou iminente permite a conduta lesiva. Se já ocorreu ou se é

esperado no futuro não há estado de necessidade.
54
DIREITO PENAL OAB
b) ameaça a direito próprio ou alheio: estado de necessidade próprio e de
A expressão “direito” deve ser entendida em sentido amplo, abrangendo qualquer

bem jurídico, como a vida, a integridade física, a honra, a liberdade e o patrimônio
A intervenção necessária pode ocorrer para salvar um bem jurídico do sujeito ou

de terceiro (estado de necessidade próprio e estado de necessidade de terceiro). No último caso, não se
exige qualquer relação jurídica específica entre o sujeito que age em estado de necessidade e o terceiro
(não se exige relação de parentesco, amizade ou subordinação entre o agente e o terceiro necessitado).
c) situação de perigo não causada voluntariamente pelo
O CP determina que só pode alegar estado de necessidade quem pratica o fato

para salvar de perigo atual direito próprio ou alheio “que não provocou por sua vontade”.
A razão é lógica e coerente: a ordem jurídica não pode homologar o sacrifício de

um direito, favorecendo ou beneficiando quem já atuou contra ele ao praticar um ilícito e criar o perigo.
Ex: Tício mora no 3º andar de prédio de sua propriedade. Com ele reside colega
de escritório.
d) inexistênciaComde
a dever
intenção de receber
legal seguro,o Tício ateia fogo no edifício. O incêndio, porém, assume
de enfrentar
rapidamente proporções inesperadas e bloqueia praticamente todas as saídas. Tício, neste momento,
Determina o art. 24, § 1º, que “Não pode alegar estado de necessidade quem
percebendo que o colega usa uma corda para descer pela janela mata o companheiro para pegar a corda e
tinha o dever legal de enfrentar o perigo”. Assim, é indispensável que o sujeito não tenha, em face das
salvar-se. O homicídio do companheiro de escritório não encontra no estado de necessidade causa de
circunstâncias em que se conduz, o dever imposto por lei, de sofrer o risco de sacrificar o próprio interesse
justificação, uma vez que Tício criara o perigo que ensejou a situação aflitiva.
jurídico.
Sempre que a lei impuser ao agente o dever de enfrentar o perigo, deve ele tentar
salvar o bem ameaçado sem destruir qualquer outro, mesmo que para isso tenha de correr os riscos
inerentes
à sua função.
Ex: o bombeiro não pode deixar de subir a um edifício
incendiado invocando a possibilidade de sofrer queimaduras.
55
DIREITO PENAL OAB
e) inevitabilidade do comportamento
Ao definir o estado de necessidade, o CP, exige, como pressuposto, a inexistência

de um outro meio de evitar o perigo, isto é, quando o dano produzido pelo agente for inevitável.
Significa que o agente não tem outro meio de evitar o perigo ao bem jurídico
próprio ou de terceiro que não praticar o fato necessitado. É inevitável a realização do comportamento lesivo
em face da inevitabilidade do perigo de forma diversa.
Se o conflito de interesses pode ser resolvido de outra maneira, como pedido de

socorro a terceira pessoa ou fuga, o fato não fica justificado. É preciso que o único meio que se apresenta
ao sujeito para impedir a lesão ao bem jurídico seja o cometimento do fato lesivo.
Se o perigo pode ser afastado por uma conduta menos lesiva, a prática do
comportamento mais lesivo não configura a excludente.
Ex. alguém se vê atacado por um cachorro feroz, embora possa se salvar fechando um portão, mata o cão. Não pode alega
f) inexigibilidade de sacrifício do interesse ameaçado
A ponderação de bens está insculpida no final do art. 24, ao admitir o estado de

necessidade, para proteger direito próprio ou alheio “cujo sacrifício, nas circunstâncias, não era razoável
exigir- se”. A admissibilidade do estado de necessidade é orientado pelo princípio da razoabilidade.
É o requisito da proporcionalidade entre a gravidade do perigo que ameaça o bem

jurídico do agente ou alheio e a gravidade da lesão causada pelo fato necessitado. Não se admite, p.ex., a
prática de homicídio para impedir a lesão de um patrimonial de ínfimo valor.
Somente se admite a invocação da excludente do estado de necessidade, quando

para salvar bem de maior ou igual valor ao do sacrificado. Há ponderação de bens.
g) elemento subjetivo do estado de necessidade: conhecimento da situação do fato
Não há estado de necessidade quando o sujeito não tem conhecimento de que age
para salvar um interesse próprio ou de terceiro.
Ex. no estado de necessidade o sujeito deve conhecer os elementos objetivos de

justificação (o perigo atual, p. ex) e ter a vontade de salvamento. Se faltar a vontade de salvamento a
conduta não fica justificada, apesar da existência dos elementos objetivos de justificação.
56
DIREITO PENAL OAB
III) CAUSA DE DIMINUIÇÃO DA PENA – Art. 24, § 2º
Nos termos do § 2º do art. 24, “Embora seja razoável exigir-se o sacrifício do

direito ameaçado, a pena poderá ser reduzida de um a dois terços”.
Significa que, embora reconheça que o sujeito estava obrigado a uma conduta
diferente, pelo que não há estado de necessidade e deve responder pelo crime, o juiz deve reduzir a pena.
IV) EXCESSO
Dá-se o nome de excesso no estado de necessidade à desnecessária intensificação

da conduta inicialmente justificada. No comportamento com que pretende defender o bem jurídico em
situação de perigo o agente vai além dos limites da proteção razoável.
Tratando-se de excesso, nota-se que o agente se encontrava em situação de

necessidade, exorbitando no uso dos meios de execução postos em ação para a defesa do bem.
O excesso pode ser doloso ou não intencional (culposo).
Há excesso doloso quando o agente supera conscientemente os limites legais.

Neste caso, responde a título de dolo pelo fato constitutivo do excesso (art. 23, parágrafo único).
V) EXEMPLOS DE ESTADO DE NECESSIDADE
danos materiais produzidos em propriedade alheia para extinguir um incêndio e salvar pessoas.
Subtração de um carro para transportar um doente em perigo de vida ao hospital.
Violação de domicílio para salvar vítimas de desastres
Subtração de alimentos para salvar alguém da morte por inanição.
57
DIREITO PENAL OAB
13 LEGÍTIMA DEFESA – ART. 25
13.1) CONCEITO
Nos termos do art. 25 do CP, “Entende-se em legítima defesa quem, usando

moderadamente dos meios necessários, repele injusta agressão, atual ou iminente, a direito seu ou de
outrem”.
É uma causa de exclusão da ilicitude que consiste em repelir injusta agressão, atual
ou iminente, a direito próprio ou alheio, usando moderadamente dos meios necessários.
13.2) REQUISITOS
Agressão é a conduta humana que ataca ou coloca em perigo um bem jurídico. É

a) agressão injusta, atual ou
irrelevante que a agressão não constitua um ilícito penal. A agressão, porém, não pode confundir-se com
provocação do agente, devendo-se considerar a sua intensidade para valorá-la adequadamente.
Só as pessoas humanas, portanto, praticam agressões. O ataque de animais não enseja a legítima defesa, mas sim estad
Agora, se o agente instiga um cão feroz a atacar a vítima, é permitida a legítima defesa, pois a conduta se trata de uma agr
* Agressão injusta:
Ponto de partida para análise dos requisitos da legítima defesa será a existência de
uma agressão injusta, que legitimará a pronta reação. Somente após constatada a injustiça da agressão
passar-se-á à análise de sua atualidade ou iminência, uma vez que não terá a menor importância a constatação
deste último requisito se se tratar de agressão justa, isto é, legítima. Injusta será a agressão que não estiver
protegida por uma norma jurídica, isto é, não for autorizada pelo ordenamento jurídico.
* Agressão atual ou iminente:
Além de injusta, a agressão deve ser atual ou iminente.
58
DIREITO PENAL OAB
Atual é a agressão que está acontecendo, ou seja, o efetivo ataque já em curso no

momento da reação defensiva.
Ex: “A” está agredindo “B” a golpes de faca.
Iminente é a que está prestes a ocorrer. Nesse caso, a lesão ainda não começou
a ser produzida, mas deve iniciar a qualquer tempo. Admite-se a repulsa desde logo, pois ninguém está
obrigado a esperar até que seja atingido por um golpe.
Ex: “A” está perseguindo “B” para atacá-lo a golpes de faca.
Tendo em vista o titular do bem jurídico sujeito à agressão, há duas formas de

b) agressão a direito próprio ou de
legítima defesa:
b.1) legítima defesa própria: ocorre quando o autor da repulsa é o próprio titular do bem jurídico atacado ou ameaçado.
b.2) legítima defesa de terceiro: ocorre quando a repulsa visa a defender interesse de terceiro.
Qualquer bem jurídico pode ser protegido através da ofensa legítima, não se
fazendo distinção entre bens pessoais ou impessoais (vida, incolumidade pessoal, honra, pudor, liberdade,
patrimônio, tranquilidade doméstica, etc.).
Na legítima defesa de terceiro, a conduta pode dirigir-se contra o próprio terceiro

defendido. Nesse caso, o agredido é, ao mesmo tempo, o defendido.
Ex: alguém bate no suicida para impedir que ponha fim à própria vida.
c) repulsa com os meios

São os eficazes e suficientes para repelir a agressão ao direito, causando o menor
dano possível ao ofensor.
São os menos lesivos colocados à disposição do agente no momento em que sofre

a agressão.
59
DIREITO PENAL OAB
Ex: se o sujeito tem um pedaço de pau a seu alcance e com ele pode
tranquilamente conter a agressão, o emprego de arma de fogo revela-se desnecessário.
A medida da repulsa deve ser encontrada pela natureza da agressão em face do

valor do bem atacado ou ameaçado, circunstâncias em que se comporta o agente e meios à sua disposição
para repelir o ataque. O meio escolhido deixará de ser necessário quando se encontrarem à sua disposição
outros meios menos lesivos.
d) moderação na repulsa
É o emprego dos meios necessários dentro do limite do razoável para conter a
agressão. É a razoável proporção entre a defesa empreendida e o ataque sofrido, que merece ser apreciada
no caso concreto, de modo relativo, consistindo na “medida dos meios necessários”.
O requisito da moderação na reação necessária é muito importante porque

delimita o campo em que pode ser exercida a excludente, sem que se possa falar em excesso.
Encontrado o meio necessário para repelir a injusta agressão, o sujeito deve agir
com moderação, isto é, não empregar o meio além do que é preciso para evitar a lesão do bem jurídico ou
de terceiro. Caso contrário, desaparecerá a legítima defesa ou aparecerá o excesso.
e) o elemento subjetivo da legítima defesa: conhecimento da situação de agressão e da necessidade

de defesa A par dos requisitos de ordem objetiva, previstos no art. 25 do CP, a legítima
defesa exige requisitos de ordem subjetiva: é preciso que o sujeito tenha conhecimento da situação de
agressão injusta e da necessidade da defesa.
Aquele que se defende tem de conhecer a agressão atual e ter vontade de defesa.
A falta dos requisitos de ordem subjetiva leva à ilicitude da repulsa (fica excluída a legítima defesa).
Ex: agressor que, sem saber, antecipa-se à agressão atual.

13.2) EXCESSO – Art. 23, parágrafo único
É a intensificação desnecessária de uma ação inicialmente justificada. Presente o

excesso, os requisitos das descriminantes deixam de existir, devendo o agente responder pelas
desnecessárias lesões causadas ao bem jurídico ofendido.
60
DIREITO PENAL OAB
A condição essencial para que exista excesso é a preexistência de uma situação

objetiva de legítima defesa. Deve haver uma agressão injusta, de modo que o excesso se refere aos limites
da conduta do agredido, não à sua inicial ilicitude. Por isso, chama-se de excesso à intensificação
desnecessária de uma conduta inicialmente justificada.
Os nossos tribunais admitem o excesso quer na imoderação, quer no emprego de

meios
desnecessários.
a) Excesso doloso
Há excesso doloso quando o sujeito conscientemente vai além do necessário para

repelir a agressão.
Ocorre quando o agente, ao se defender de uma injusta agressão, emprega meio

que sabe ser desnecessário ou, mesmo tendo consciência de sua desproporcionalidade, atua com
imoderação.
Ex: para defender-se de um tapa, o sujeito mata a tiros o agressor ou, então,
após o primeiro tiro que fere e imobiliza o agressor, prossegue na reação até a sua morte.
Constatado o excesso doloso, o agente responde pelo resultado dolosamente.
Ex: aquele que mata quando bastava tão-somente a lesão responde por homicídio
doloso.
b) excesso culposo
Ocorre quando o agente, diante do temor, aturdimento ou emoção provocada pela

agressão injusta, acaba por deixar a posição de defesa e partir para um verdadeiro ataque, após ter
dominado o seu agressor.
Não houve intensificação intencional, pois o sujeito imaginava-se ainda sofrendo o

ataque, tendo seu excesso decorrido de uma equivocada realidade.
O agente responderá pelo resultado produzido, a título de culpa.
61
DIREITO PENAL OAB
ATUAL
AGRESSÃO INJUSTA
IMINENTE
PRÓPRIO
AGRESSÃO A DIREITO
LEGÍTIMA DEFESA DE TERCEIRO

REPULSA COM OS MEIOS NECESSÁRIOS
EXCESSO DOLOSO EXCESSO CULPOSO

MODERAÇÃO NA REPULSA
CONHECIMENTO DA SITUAÇÃO DE AGRESSÃO
RESPONDE PELO EXCESSO A TÍTULO DE CULPA

RESPONDE PELO EXCESSO DOLOSO ELEMENTO SUBJETIVO
CONHECIMENTO DA NECESSIDADE DE DEFESA
62
DIREITO PENAL OAB

Ao chegar a um bar, Caio encontra Tício, um antigo desafeto que, certa vez, o havia ameaçado de morte.
Após ingerir meio litro de uísque para tentar criar coragem de abordar Tício, Caio partiu em sua direção com
a intenção de cumprimentá-lo. Ao aproximar-se de Tício, Caio observou que seu desafeto bruscamente pôs a
mão por debaixo da camisa, momento em que achou que Tício estava prestes a sacar uma arma de fogo
para vitimá-lo. Em razão disso, Caio imediatamente muniu-se de uma faca que estava sobre o balcão do bar e
desferiu um golpe no abdome de Tício, o qual veio a falecer. Após análise do local por peritos do Instituto de
Criminalística da Polícia Civil, descobriu-se que Tício estava tentando apenas pegar o maço de cigarros que
estava no cós de sua calça.
Considerando a situação acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos
Levando-se em conta apenas os dados do enunciado, Caio praticou crime? Em caso positivo, qual? Em caso
negativo, por que razão? (Valor: 0,65)
Supondo que, nesse caso, Caio tivesse desferido 35 golpes na barriga de Tício, como deveria ser analisada a
sua conduta sob a ótica do Direito Penal? (Valor: 0,6)
QUESTÃO 2 VI OAB
Hugo é inimigo de longa data de José e há muitos anos deseja matá-lo. Para conseguir seu intento, Hugo
induz o próprio José a matar Luiz, afirmando falsamente que Luiz estava se insinuando para a esposa de
José. Ocorre que Hugo sabia que Luiz é pessoa de pouca paciência e que sempre anda armado. Cego de
ódio, José espera Luiz sair do trabalho e, ao vê-lo, corre em direção dele com um facão em punho,
mirando na altura da cabeça. Luiz, assustado e sem saber o motivo daquela injusta agressão, rapidamente
saca sua arma e atira justamente no coração de José, que morre instantaneamente. Instaurado inquérito
policial para apurar as circunstâncias da morte de José, ao final das investigações, o Ministério Público
formou sua opinio no seguinte sentido: Luiz deve responder pelo excesso doloso em sua conduta, ou seja,
deve responder por homicídio doloso; Hugo por sua vez, deve responder como partícipe de tal homicídio. A
denúncia foi oferecida e recebida.
Considerando que você é o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual peça deverá ser oferecida, em que prazo e endereçada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicável a Luiz? (Valor: 0,5)
63
DIREITO PENAL OAB
14 ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL E EXERCÍCIO REGULAR DO

DIREITO
14.1) ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL
A) CONCEITO
O fundamento reside no fato de que não há crime quando o agente pratica o fato
no “estrito cumprimento de dever legal”. Quem cumpre um dever legal dentro dos limites impostos pela lei
obviamente não pode estar praticando ao mesmo tempo um ilícito penal, a não ser que aja fora daqueles
limites.
Quem pratica uma ação em cumprimento de um dever imposto por lei não comete
crime. Ocorrem situação em que a lei impõe determinada conduta e, em face da qual, embora típica, não
será ilícita, ainda que cause lesão a um bem juridicamente tutelado.
Nessas circunstâncias, isto é, no estrito cumprimento de dever legal, não

constituem crimes a ação do carrasco que executa a sentença de morte, do carcereiro que encarcera o
criminoso, do policial que prende o infrator em flagrante.
Ex: o policial que prende o agente em flagrante ou cumprindo mandado de prisão, embora atinja o seu direito de liberdade
Da mesma maneira, inexiste violação de domicílio criminosa (art. 150) se invade o

policial a residência alheia, para que impeça crime que alise comete ou se, com obediência das formalidades
erigidas na lei, o que faz para efetivar a prisão judicialmente determinada.
B) ALCANCE DA EXCLUDENTE
A atividade pode ser pública ou privada.
Esta excludente dirige-se aos funcionários ou agentes públicos que agem por ordem
da lei.
Não fica excluído, contudo, o particular que exerce função pública (jurado, mesária
da Justiça Eleitoral, etc).
64
DIREITO PENAL OAB
14.2) EXERCÍCIO REGULAR DE DIREITO
A) CONCEITO
É o desempenho de uma atividade ou a prática de uma conduta autorizada por lei,

que torna lícito um fato típico.
O exercício de um direito, desde que regular, não pode ser, ao mesmo tempo,
proibido pelo direito.
Regular será o exercício que se contiver nos limites objetivos e subjetivos, formais
e materiais impostos pelos próprios fins do Direito. Fora desses limites, haverá o abuso de direito e estará,
portanto, excluída essa causa de justificação.
Deve-se ter, no entanto, presente que a ninguém é permitido fazer justiça pelas
próprias mãos, salvo quando a lei permite (art. 345 CP).
Qualquer direito, público ou privado, penal ou extrapenal, regulamente exercido,

afasta a antijuridicidade. Mas o exercício deve ser regular, isto é, deve obedecer a todos os requisitos
objetivos
exigidos pela ordem jurídica.
Ex: prisão em flagrante realizada por um particular.
B) ALCANCE
Qualquer pessoa pode exercitar um direito subjetivo ou uma faculdade previstos em

lei (penal ou extrapenal).
A CF reza que ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa
senão em virtude de lei (art. 5º, II, CF). Disso resulta que se exclui a ilicitude nas hipóteses em que o
sujeito está autorizado a esse comportamento. Ex: prisão em flagrante por particular.
O próprio Código Penal prevê casos específicos de exercício regular de direito,

como a imunidade judiciária (art. 142, I) e a coação para evitar suicídio ou para a prática de intervenção
cirúrgica (art. 146, § 3º).
65
DIREITO PENAL OAB
3) CAUSAS EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE
Segundo a teoria limitada da culpabilidade adotada pelo CP, os elementos da

culpabilidade são:
c
a) Potencial
b) A imputabilidade do sujeito;
consciência da ilicitude;
c) Exigibilidade de conduta diversa.
De outro lado, as causas excludentes de culpabilidade consistem na

inimputabilidade, falta de potencial consciência de ilicitude e inexigibilidade de conduta diversa.
EXCLUDENTES DE CULPABILIDADE
INIMPUTABILIDADE INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIV
FALTA DE POTENCIAL CONSCIÊNCIA DA ILICITUDE
Doença Mental Coação Moral Irresistível
art. 21, CP
art. 26, CP
art. 22, CP
Embriaguez completa e acidental
ERRO DE PROIBIÇÃO
Obediência Hierárquica
art. 28, § 1º, CP
art. 22, CP
66
DIREITO PENAL OAB
15 INIMPUTABILIDADE
15.1) DA INIMPUTABILIDADE POR DOENÇA MENTAL OU DESENVOLVIMENTO MENTAL

INCOMPLETO OU RETARDADO – Art. 26
Para que seja considerado inimputável não basta que o agente seja portador de
“doença mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado”. É necessário que, em consequência
desses estados, seja “inteiramente incapaz de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de
acordo com esse entendimento” (no momento da conduta).
* DIMINUIÇÃO DA CAPACIDADE DE ENTENDIMENTO E DE VONTADE – CASO DE REDUÇÃO DA

PENA OU DE APLICAÇÃO DA MEDIDA DE SEGURANÇA – Art. 26, parágrafo único
É a semi-imputabilidade ou responsabilidade diminuída
Nos casos do parágrafo único do art. 26, ingressam as doenças mentais que
não retiram do sujeito a capacidade intelectiva ou volitiva, MAS DIMINUEM essa capacidade, e
outras anormalidades psíquicas que, diminuindo o entendimento e a vontade, não constituem doenças
mentais.
Trata-se de causa de diminuição da pena. O agente responde pelo crime com

pena privativa de liberdade atenuada ou medida de segurança. E a sentença é condenatória.
15.2) DA INIMPUTABILIDADE POR EMBRIAGUEZ COMPLETA PROVENIENTE DE CASO

FORTUITO OU FORÇA MAIOR – Art. 28, § 1º
I) CONCEITO
É a causa capaz de levar à exclusão da capacidade de entendimento e vontade do

agente, em virtude de uma intoxicação aguda e transitória causada por álcool ou qualquer substância de
efeitos psicotrópicos, sejam eles entorpecentes (morfina, ópio), estimulantes (cocaína) ou alucinógenos
(ácido lisérgico).
II) EMBRIAGUEZ ACIDENTAL: CASOS DE EXCLUSÃO DA IMPUTABILIDADE E DE DIMINUIÇÃO

DA PENA
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORÇA

MAIOR, é COMPLETA, em consequência da qual, ao tempo da ação ou da omissão, o agente ERA
INTEIRAMENTE INCAPAZ de entender o caráter ilícito do fato ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento, HÁ EXCLUSÃO DA IMPUTABILIDADE (art. 28, § 1º).
Neste caso, o sujeito não responde pelo crime, em face da ausência de culpabilidade.
A sentença é absolutória.
Quando a embriaguez acidental, proveniente de CASO FORTUITO OU FORÇA

MAIOR, é INCOMPLETA, não há exclusão da imputabilidade. O sujeito responde pelo crime com a
67
DIREITO PENAL OAB
pena atenuada, desde que haja redução de sua capacidade intelectiva ou volitiva. A sentença é
condenatória. Aplica-se o disposto no art. 28, § 2º.
Tratando-se de EMBRIAGUEZ PREORDENADA não há exclusão da

imputabilidade. O agente responde pelo crime, incidindo sobre a pena a agravante prevista no artigo 61,
II, l, CP.
15.3) MENORIDADE PENAL – Art. 27
Para os menores, o CP adotou o sistema biológico.
Os menores de 18 anos são inimputáveis. Praticando um fato típico e ilícito,

não respondem por crime por ausência de imputabilidade, que exclui a culpabilidade.
O CP prevê a presunção absoluta de inimputabilidade.
DOENÇA MENTAL
art. 26, CP
EMBRIAGUEZ COMPLETA E ACIDENTAL
art. 28, § 1º, CP
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DIREITO PENAL OAB
INIMPUTABILIDADE
MENORIDADE PENAL
art. 27, CP
DOENÇA MENTAL
Internação
Absolvição IMPRÓPRIA Med. Segurança

art. 97, CP
Trat. ambulatorial
Completa
EMBRIAGUEZ Absolvição PRÓPRIA
Acidental
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DIREITO PENAL OAB
16 FALTA DE POTENCIAL CONSCIÊNCIA DA ILICITUDE
16.1) ERRO DE PROIBIÇÃO – Art. 21
I) CONCEITO
Surge o erro de proibição: O erro de proibição é o erro que incide sobre a

ilicitude do fato. O sujeito, diante do erro, supõe lícito o fato por ele cometido. Ele sabe o que faz, mas
supõe inexistir a regra de proibição.
II) FORMAS DE ERRO DE PROIBIÇÃO
O erro de proibição pode ser: Escusável ou Inescusável.
A) ESCUSÁVEL OU
Quando o erro sobre a ilicitude do fato é impossível de ser evitado, valendo-
se o ser humano da sua diligência ordinária, trata-se de uma hipótese de exclusão da culpabilidade.
Ex. um jornal de grande circulação, por engano, divulga que o novo CP foi aprovado, trazendo como excludente de ilicitude
B) INESCUSÁVEL OU
Trata-se de erro sobre a ilicitude do fato que não se justifica, pois, se

tivesse havido um mínimo de empenho em se informar, o agente poderia ter tido conhecimento da
realidade.
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DIREITO PENAL OAB
ERRO DE
PROIBIÇÃO
ESCUSÁVEL
Redução de
Isenção de pena ou INESCUSÁVEL
pena de
INEVITÁVEL 1/6 a 1/3
ou EVITÁVEL
Erro é
impossível de Erro poderia
ser evitado ser evitado
C) DIFERENÇA ENTRE ERRO DE TIPO E ERRO DE PROIBIÇÃO
No erro de tipo essencial, previsto no artigo 20 do CP, o agente erra sobre um dos
elementos constitutivos do tipo (que nada mais são do que as expressões que integram o artigo que define
o crime.
Ex: Art. 121 matar alguém: essas duas expressões são elementos que constituem o tipo penal que define o delito de homic
Ex: rapaz mantém conjunção carnal com menina menor de 14 anos de idade, supondo ser ela maior de idade. Errou sobre
Aqui o agente age mediante uma falsa percepção da realidade. Ou seja, nas
circunstâncias do caso concreto, ele não sabe o que faz. Se soubesse, não incorreria no erro, porque tem
ciência da ilicitude da conduta.
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DIREITO PENAL OAB
O ERRO DE PROIBIÇÃO, previsto no artigo 21 do CP, é o erro que incide sobre a

ilicitude do fato. O sujeito sabe o que faz, mas, incorrendo em erro, supõe inexistir a regra de proibição, ou
seja, supõe que pratica conduta lícita.
Ex: Holandês, em visita ao Brasil, porta substância entorpecente para consumo pessoal (sabe o que faz....), supondo s
sobre a ilicitude do fato).
Para deixar bem clara a diferença, atentem para as seguintes hipóteses:
a) Agente que porta arma de fogo verdadeira, supondo ser de brinquedo (eis a
falsa percepção da realidade). Há erro de tipo, mais especificamente em relação ao elemento “arma de
fogo”, que constitui o tipo penal que define o delito de porte ilegal de arma de fogo, previsto no artigo 14 da
Lei nº 10.826/2003. O agente não sabe o que faz (portar arma de fogo verdadeira, pois supõe ser de
brinquedo). Se soubesse, não incorreria em erro, porque sabe ou deveria saber que se trata de conduta
ilícita.
Se o erro de tipo for invencível, exclui-se o dolo e a culpa e o fato será atípico; se
o erro de tipo for vencível, exclui-se o dolo e o sujeito responde pelo delito na modalidade culposa, se tiver
previsão legal, conforme prevê o artigo 20 do CP. Como, no caso, não existe delito de porte ilegal de arma
de fogo na modalidade culposa, o fato será atípico.
b) Cidadão americano, em visita ao Brasil, porta uma arma de fogo, supondo ser
conduta lícita, já que nos Estados Unidos, especificamente na região em que reside, tal conduta é permitida.
Trata-se de erro de proibição, uma vez que o agente sabe exatamente o que está fazendo (portar arma de
fogo verdadeira), mas supõe que sua conduta é permitida pelo direito, quando, na verdade, é ilícita. Se o
erro de proibição for inevitável, haverá isenção de pena e, por consequência, exclusão da culpabilidade; se
for evitável, o agente responde pelo delito previsto no artigo 14 da Lei nº 10.826/2003, com redução da
pena de 1/6 a 1/3, nos termos do artigo 21 do Código Penal.
72
DIREITO PENAL OAB
ERRO DE TIPO
PORTAR ARMA DE FOGO VERDADEIRA, SUPONDO SER DE BRINQUEDO
AGENTE NÃO SABE O QUE FAZ
SE SOUBESSE, NÃO INCORRERIA EM ERRO, POIS SABE SER CONDUTA ILÍCITA
SE O ERRO FOR VENCÍVEL, EXCLUI O DOLO E O

SE ERRO FOR INVENCÍVEL, EXCLUI O DOLO E A CULPA E O FATO SERÁ ATÍPICO
AGENTE
SPONDE
REOR P
CULPA SE A
ONDUTA
CR TIVE
CAUSA EXCLUDENTE DE TIPICIDADE PREVISÃO NA MODALIDADE CULPOSA
73
RRO FOR INEVITÁVEL, HÁ ISENÇÃO DE PENA
1/3
DIREITO PENAL
SE ERRO FOR EVITÁVEL, HÁ REDUÇÃO DA PENA DE 1/6 A OAB
74
DIREITO PENAL OAB
17 INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
I) COAÇÃO MORAL IRRESISTÍVEL – Art. 22
Coação moral é o emprego de grave ameaça contra alguém, no sentido

de que realize um ato ou não.
Ex. o sujeito constrange a vítima, sob ameaça de morte, a assinar um documento

falso. Assim, se o sujeito é coagido a assinar um documento falso, responde pelo crime
de falsidade o autor da coação. O coato não responde pelo crime , uma vez que sobre o fato incide a causa
de exclusão da culpabilidade. Assim, quando o sujeito comete o fato típico e antijurídico sob coação moral
irresistível não há culpabilidade em face da inexigibilidade de outra conduta (não é reprovável o
comportamento). A culpabilidade desloca-se da figura do coato para a do coator.
Quando o sujeito pratica o fato sob coação física irresistível, não praticará
crime por ausência de conduta, aplicando-se o disposto no art. 13, “caput”, do CP. Trata-se de causa
excludente da tipicidade.
A coação moral deve ser irresistível. Tratando-se de coação moral resistível

não há exclusão da culpabilidade, incidindo uma circunstância atenuante (CP, art. 65, III, c, 1ª
figura).
II) OBEDIÊNCIA HIERÁRQUICA – Art. 22
Ordem de superior hierárquico é a manifestação de vontade do titular de uma

função pública a um funcionário que lhe é subordinado, no sentido de que realize uma conduta (positiva
ou negativa).
A ordem ilegal pode ser: a) manifestamente ilegal; b) não manifestamente ilegal.
Quando a ordem é MANIFESTAMENTE ILEGAL, RESPONDEM pelo crime o

SUPERIOR E O SUBORDINADO.
Ex. o delegado de polícia determina ao soldado que exija do autor de um crime

determinada quantia, a fim de não ser instaurado inquérito policial. Os dois respondem pelo crime de
concussão. Em relação ao subordinado há uma atenuante genérica (art. 65, III, c).
75
DIREITO PENAL OAB
No caso de a ordem não ser manifestamente ilegal, embora a conduta do

subordinado constitua fato típico e antijurídico, não é culpável, em face de incidir um relevante erro de
proibição. Diante disso, o subordinado não responde pelo crime, em face da ausência de
culpabilidade. A obediência hierárquica constitui, assim, causa de exclusão da culpabilidade.
A obediência hierárquica tem relação de direito público entre superior e

subordinado. A subordinação doméstica não ingressa na teoria da obediência hierárquica.
Assim, não há obediência hierárquica, para fins penais, entre relações

particulares.
Coação moral irresistível
art. 22, CP
INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
Obediência Hierárquica
art. 22, CP
76
DIREITO PENAL OAB
4) EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE
Em regra, as causas extintivas da punibilidade só alcançam o direito de punir do

Estado, SUBSISTINDO O CRIME EM TODOS OS SEUS REQUISITOS E A SENTENÇA
CONDENATÓRIA IRRECORRÍVEL.
Excepcionalmente, a causa resolutiva do direito de punir APAGA O FATO

PRATICADO PELO AGENTE E RESCINDE A SENTENÇA CONDENATÓRIA IRRECORRÍVEL. É o que
acontece com a ABOLITIO CRIMINIS E A ANISTIA.
Ordinariamente, as causas extintivas de punibilidade estão previstas no artigo 107

do Código Penal. Todavia, o rol não é taxativo, uma vez que existem outras causas extintivas de punibilidade
previstas no Código Penal e em leis especiais.
No nosso estudo, merece especial destaque a decadência e a prescrição.

Ex: art. 312, §3º, art. 342, § 2º, art. 168-A, § 2º, todos do Código Penal. Art. 34
da
Lei 9249/95
77
DIREITO PENAL OAB
18 DA DECADÊNCIA E PEREMPÇÃO – Art. 103 - importante
DECADÊNCIA é A PERDA DO DIREITO DE AÇÃO DO OFENDIDO EM FACE DO

DECURSO DO TEMPO.
A decadência pode ocorrer por conta da perda do prazo para representação nos
casos de ação penal pública condicionada à representação ou para o oferecimento da queixa-crime nos
casos de ação penal privada.
18.1) DA AÇÃO PENAL PÚBLICA CONDICIONADA - Art. 100, § 1º, segunda parte
I) CONCEITO
É aquela cujo exercício se subordina a uma condição. Essa condição tanto pode ser
a manifestação de vontade do ofendido ou de ser representante legal (representação), como também a
requisição do Ministro da Justiça. É o que dispõe o art. 100, § 1º, do CP.
O MP só pode dar início à ação se a vítima ou seu representante legal o

autorizarem, por meio de uma manifestação de vontade. Mais ainda: sem a permissão da vítima, nem
sequer poderá ser instaurado inquérito policial.
Quando o crime é de AÇÃO PENAL PÚBLICA CONDICIONADA À REPRESENTAÇÃO,

o Código faz referência expressa à necessidade dessa condição, empregando a seguinte expressão:
“somente se procede mediante representação”.
Ex. crime de ameaça (art. 147).

II) TITULAR DO DIREITO DE REPRESENTAÇÃO
A representação pode ser exercida pelo ofendido ou representante legal. Se o

ofendido contar com menos de 18 anos ou for mentalmente enfermo, o direito de representação cabe
exclusivamente a quem tenha qualidade para representá-lo.
No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por decisão judicial, o

direito de representação passará ao cônjuge, ascendente, descendente ou irmão.
III) PRAZO – Art. 103 CP
O direito de representação pode ser exercido dentro do prazo de 06 meses,

contados do dia em que o ofendido ou seu representante legal veio a saber quem é o autor do crime (art.
103).
78
DIREITO PENAL OAB
Trata-se de prazo decadencial, que não se suspende nem se prorroga, e cuja

fluência, iniciada a partir do conhecimento da autoria da infração, é causa extintiva da punibilidade do
agente (art. 107, IV).
O prazo flui para o representante legal a partir do momento que ele veio a saber
quem é o autor do ilícito penal. Quando a vítima é menor de 18 anos, portanto, o prazo para representar ou
ingressar com queixa-crime corre somente para o representante legal.
Ao completar 18 anos, somente o ofendido poderá exercer o direito de queixa ou

de representação, uma vez que, sendo considerado plenamente capaz pelo novo CC, cessa, a partir dessa
idade, a figura do representante legal.
18.2) DA AÇÃO PENAL PRIVADA
I) CONCEITO – Art. 100, § 2º
É aquela em que o Estado, titular exclusivo do direito de punir, transfere a

legitimidade para a propositura da ação penal à vítima ou a seu representante legal. A ação penal privada é
promovida mediante queixa do ofendido ou de seu representante legal (art. 100, § 2º).
A peça inicial da ação penal privada é a queixa, que não se confunde com a notitia
criminis ou com o requerimento de instauração de inquérito policial.
Quando o crime é de AÇÃO PRIVADA, o CP, ou lei especial, após descrever o

delito, faz referência à titularidade exclusiva do ofendido ou de seu representante legal, empregando a
expressão “somente se procede mediante queixa”, que é a peça inicial da ação penal privada. Ex. art 145,
caput.
II) TITULAR
São o ofendido ou seu representante legal (art. 100, § 2º). Na técnica do CP, o
autor denomina-se querelante e o réu, querelado.
Sendo o ofendido menor de 18 anos, o direito de queixa pode ser exercido pelo
seu representante legal. Se não tiver representante legal, o juiz deverá nomear um curador especial para o
fim de oferecer a queixa.
Deste modo, se o menor de 18 anos, só o representante legal poderá propor a

queixa, renunciar à propositura ou perdoar o ofensor; se maior de 18, só o ofendido poderá fazê-lo, salvo se
for doente mental, caso em que a legitimidade continuará com o seu representante legal.
Se o ofendido morre ou é declarado ausente, o direito de oferecer queixa passa ao

cônjuge, ascendente, descendente ou irmão (art. 100, § 4º), ressalvados os casos dos arts. 236, § único.
79
DIREITO PENAL OAB
III) PRAZO DA AÇÃO PENAL PRIVADA – Art. 103
DA CIÊNCIA DA AUTORIA Art. 38, CPP e art. 103 CP

6 meses
PRAZO DECADENCIAL
Artigo 10 CP
O prazo para o oferecimento da queixa-crime é de 06 meses, contados a partir da

data do conhecimento da autoria do crime pelo ofendido ou seu representante legal (art. 38 CPP e
103 do CP).
O prazo é decadencial, conforme o art. 10 do CP, computando-se o dia do começo

e excluindo-se o dia final. Do mesmo modo, não se prorroga em face de domingo, feriado e férias. Assim, se
o termo final do prazo cair em sábado, domingo ou feriado, o ofendido ou seu representante não poderá
aguardar o primeiro dia útil para propor a ação penal.
Prazo pode finalizar em sábado, domingo ou feriado
NÃO SERÁ PRORROGADO BUSCA-SE O PLANTÃO
Segundo a doutrina, no caso de ofendido menor de 18 anos, o prazo decadencial

começa a ser contado no dia em que ele completar esta idade, e não no dia em que ele tomou
conhecimento da autoria.
18.3) AÇÃO PENAL PRIVADA SUBSIDIÁRIA DA PÚBLICA – Art. 103, “caput”, parte final e § 3º,
do CP
A ação penal privada subsidiária é proposta nos crimes de ação pública, condicionada
ou incondicionada, quando o MP deixar de fazê-lo no prazo legal. É a única exceção prevista na própria CF à
regra da titularidade exclusiva do MP sobre a ação penal pública.
O ofendido ou seu representante legal tem o lapso de 06 meses para intentar a

ação penal subsidiária por meio de queixa substitutiva, contados a partir do dia em que se esgotou o
prazo para o Promotor de Justiça iniciar a ação penal pública (art. 103, in fine)
80
DIREITO PENAL OAB
do dia que escoou prazo para o MP oferecer a de
6 meses
A consequência do não-exercício do direito de queixa dentro do prazo legal é a

extinção da punibilidade pela DECADÊNCIA (art. 103 e 107, IV, 2ª figura).
A ação penal privada subsidiária da pública só cabe quando o órgão do MP

ultrapassa inerte o prazo para o oferecimento da denúncia.
Não tem cabimento nos casos de arquivamento do inquérito policial ou das peças
de informação e quando o Promotor Público requer, tratando-se de indiciado solto, a devolução dos autos à
autoridade policial no sentido de realização de diligencias imprescindíveis para o oferecimento da denúncia.
INCONDICIONADA
(Denúncia)
PÚBLICA
CONDICIONADA
(Denúncia+Representação)
AÇÃO PENAL
Exclusiva
PRIVADA
(Queixa-crime)
Personalíssima
Art. 236, do CP
Subsidiária da Pública
Art. 29 e 30, do CP
81
DIREITO PENAL OAB
19 DA RENÚNCIA E DO PERDÃO
19.1) DA RENÚNCIA
É a abdicação do ofendido ou de seu representante legal do direito de promover a

ação penal privada.
A RENÚNCIA SÓ É POSSÍVEL ANTES DO INÍCIO DA AÇÃO PENAL PRIVADA. Assim,

A renúncia pode ser: expressa e tácita.
é oportuna a renúncia dentro dos seis meses previstos para o exercício da ação penal privada (art. 103 CP).
A RENÚNCIA EXPRESSA consta de declaração assinada pelo ofendido, seu

representante legal ou procurador com poderes especiais, que não precisa ser advogado (art. 50 CPP).
Importa RENÚNCIA TÁCITA ao direito de queixa a prática de ato incompatível

com a vontade de o ofendido ou seu representante legal iniciar a ação penal privada (art. 104, § único, 1ª
parte).
No caso de CONCURSO DE PESSOAS, a exclusão de um dos ofensores INDICA

RENÚNCIA, não podendo o Promotor de Justiça aditar a queixa para nela incluir o ofensor excluído.
Dessa forma, SE TRÊS SÃO OS AUTORES DO CRIME DE AÇÃO PENAL PRIVADA,

I) CONCEITO
CUMPRE DE PERDÃO
AO OFENDIDO ACEITO
OFERECER COMO
QUEIXA CAUSA
CONTRA DE EXTINÇÃO
TODOS DAAPUNIBILIDADE
OU NENHUM. -
exclusão de um importa renúncia
tácita, estendendo-se aos demais, nos termos do art. 49 do CPP.
PERDÃO é o ato pelo qual INICIADA A AÇÃO PENAL PRIVADA, o ofendido ou seu
representante
19.2) PERDÃO legal
DO desiste de seu prosseguimento,
OFENDIDO (Art. 105 e nos termos do art. 105, caput, do CP.
O perdão só tem lugar na ação penal EXCLUSIVAMENTE PRIVADA.
82
DIREITO PENAL OAB
O PERDÃO SÓ É POSSÍVEL DEPOIS DE INICIADA A AÇÃO PENAL PRIVADA

MEDIANTE O OFERECIMENTO DA QUEIXA, tendo o efeito até o trânsito em julgado da sentença
condenatória. Transitada em julgado a sentença penal condenatória, não é mais admissível (art. 106, § 2º).
II) TITULARIDADE DA CONCESSÃO DO PERDÃO
Se o ofendido é menor de 18 anos, a concessão do perdão cabe a representante

legal.
Ao completar 18 anos, o ofendido torna-se maior e plenamente capaz; logo,

somente ele poderá conceder o perdão.
O perdão pode ser concedido por procurador com poderes especiais (arts. 50 e 56
do CPP).
NO CASO DE HAVER DOIS OFENDIDOS, O PERDÃO CONCEDIDO POR UM NÃO

PREJUDICA O DIREITO DO OUTRO (ART. 106, II).
III) ACEITAÇÃO DO PERDÃO – Art. 106, III
O perdão NÃO PRODUZ EFEITOS QUANDO RECUSADO PELO QUERELADO (art.

IV) EFEITOS DO PERDÃO ACEITO NO CONCURSO DE PESSOAS
106,
III), pois este pode ter o interesse de provar a sua inocência.
Quando há dois ou mais querelados, O PERDÃO CONCEDIDO A UM DELES SE

Assim, havendo dois réus, o perdão aceito por um produz efeito de extinguir a
ESTENDE A TODOS, sem que produza, entretanto, efeito em relação ao que o recusa (art. 51 CPP;
punibilidade também em relação ao outro, SALVO SE OCORRE RECUSA. Neste caso, a ação penal continua
art. 106, I e III, CP).
em relação ao querelado que o recusou.
83
DIREITO PENAL OAB
RENÚNCIA PERDÃO DO OFENDIDO
SÓ É POSSÍVEL ANTES DO INÍCIO DA AÇÃOSÓ

PENAL PRIVADA
É POSSÍVEL DEPOIS DE INICIADA A AÇÃO PENAL PRIVADA
ESSA: DECLARAÇÃO ASSINADA PELO OFENDIDO, REPRESENTANTE LEGAL OU PROCURADOR COM PODERES ESPECIAIS
SÓ EXISTE NA AÇÃO PENAL EXCLUSIVAMENTE PRIVADA
TÁCITA: PRÁTICA DE ATO INCOMPATÍVEL COM A VONTADE DO OFENDIDO DE INICIAR A AÇÃO PENAL PRIVADA
APÓS TRÂNSITO EM
JULGADO DA SENTENÇA CONDENATÓRIA NÃO É
MAIS ADMISSÍVEL
EXCLUSÃO DE UM OFENSOR IMPORTA RENÚNCIA TÁCITA, ESTENDENDO-SE AOS DEMAIS OFENSORES

O PERDÃO CONCEDIDO A
SE SE
UM OFENSOR SE ESTENDE A TODOS, SALVO RECUSADO PELO
HOUVER RECUSA QUERELADO, O PERDÃO
NÃO PRODUZ EFEITOS
84
DIREITO PENAL OAB
DA PRESCRIÇÃO (IMPORTANTÍSSIMO)
A prescrição penal é a perda da pretensão punitiva ou executória do Estado pelo
decurso do tempo sem o seu exercício.
20PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA
20.1) PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA EM ABSTRATO– Art. 109
Na PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA, o decurso do tempo faz com que o

Estado perca o direito de punir no tocante à pretensão de o Poder Judiciário julgar a lide e aplicar a sanção
penal.
A prescrição da pretensão punitiva OCORRE ANTES DE A SENTENÇA FINAL

TRANSITAR EM JULGADO.
Para saber qual o prazo de prescrição da pretensão abstrata punitiva devemos

verificar o limite máximo da pena imposta em abstrato no preceito sancionador e enquadrá-lo em
um dos incisos do art. 109 do CP.
Ex., Suponha-se que um sujeito cometa um crime de lesão corporal leve (pena
de 03 meses a 01 ano), Ex. nãocalúnia
se descobrindo
(art. 138).a Máximo
autoria. da
Se pena
o Estado, dentro
abstrata: 02 de 04 Prazo
anos. anos, prescricional
não exercer dao
direito de punitiva:
pretensão punir, opera-se
04 anosa(art.
extinção da punibilidade pela prescrição da pretensão punitiva. Aplica-se o
109, V).
No CONCURSO DE CRIMES (concurso material, formal e continuado), a prescrição
disposto no art. 109.
atinge a pretensão punitiva em relação a CADA INFRAÇÃO CONSIDERADA ISOLADAMENTE (art. 119).
20.2) PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA RETROATIVA
Prescrição depois de transitar em julgado sentença final condenatória

Art. 110 - A prescrição depois de transitar em julgado a sentença condenatória
regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os
quais se aumentam de um terço, se o condenado é reincidente. (Redação dada
pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)
§ 1º - A prescrição, depois da sentença condenatória com trânsito em julgado para
a acusação, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena
aplicada. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)
85
DIREITO PENAL OAB
§ 2º - A prescrição, de que trata o parágrafo anterior, pode ter por termo inicial
data anterior à do recebimento da denúncia ou da queixa. (Redação dada pela Lei
nº 7.209, de 11.7.1984)
§ 1o A prescrição, depois da sentença condenatória com trânsito em julgado para a
acusação ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada, não
podendo, em nenhuma hipótese, ter por termo inicial data anterior à da denúncia
ou queixa. (Redação dada pela Lei nº 12.234, de 2010).
§ 2o (Revogado). (Redação dada pela Lei nº 12.234, de 2010). (Revogado pela Lei
nº 12.234, de 2010).
A prescrição retroativa resultava da combinação das disposições dos §§ 1º e 2º do

art. 110 do CP e do art. 109.
Nos termos do §1º do art. 110, a prescrição depois da sentença condenatória com
trânsito em julgado para a acusação, ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada. Por
seu turno, rezava o § 2º, que a prescrição, de que trata o parágrafo anterior, poderia ter por TERMO
INICIAL DATA ANTERIOR À DO RECEBIMENTO DA DENÚNCIA OU QUEIXA. Precisamente, a instituição da
prescrição retroativa estava no último parágrafo.
Ocorre, contudo, que, com a edição da Lei nº 12.234/2010, que alterou a redação
do artigo 110 do CP, a prescrição da pretensão punitiva retroativa não mais subsiste, vigorando, portanto,
somente aos fatos praticados antes da alteração, em face do princípio da irretroatividade da lei mais
severa.
Todavia, conforme ESTEFAM e GONÇALVES (2013, p. 711), apontando, como

exemplo, a pena de 01 ano imposta pela prática do delito de furto simples:
Se após a prolação da sentença não houver recurso da acusação ou depois que

seja ele improvido, haverá a chamada prescrição retroativa (no exemplo acima do
furto simples) se, entre a data do recebimento da denúncia e a sentença de 1º
grau, tiver decorrido o prazo de 4 anos. Haverá ainda prescrição retroativa, na
hipótese de haver decorrido referido prazo entre o oferecimento e o recebimento
da denúncia ou queixa, uma vez que a Lei nº 12.234/2010 só proíbe a prescrição
retroativa em data anterior ao seu oferecimento. Esta hipótese, em regra, mostra-
se presente quando o juiz rejeita a denúncia que só é recebida muito tempo depois
pelo tribunal.
20.3) PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA INTERCORRENTE OU SUPERVENIENTE À

SENTENÇA CONDENATÓRIA – Art. 110, § 1º
Em sendo espécie de prescrição da pretensão punitiva, a prescrição da pretensão

punitiva intercorrente incide somente antes do trânsito em julgado da sentença penal condenatória
para todos.
A redação do artigo 110 foi alterada pela Lei nº 12.234/2010, de 05 de maio de

2010.
86
DIREITO PENAL OAB
Como visto, nos termos do que dispõe o art. 109, caput, do CP, a prescrição da
pretensão punitiva, salvo a exceção do § 1º do art. 110, é regulada pelo máximo da sanção privativa de
liberdade.
Há, porém, no art. 110, § 1º, uma primeira exceção: caso em que, não obstante
TRATAR-SE DE PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA, TRANSITANDO EM JULGADO a sentença
condenatória para a ACUSAÇÃO, ou SENDO IMPROVIDO o seu recurso, a partir da sua publicação
começa a correr prazo prescricional regulado pela PENA CONCRETA.
Ex: Suponha-se que o réu venha a ser condenado a 03 meses de detenção,

20.4)
tendo TERMOS
transitadoINICIAIS
em julgadoDA
a PRESCRIÇÃO
sentença para aDA PRETENSÃO
acusação. PUNITIVA
Dois anos e meio –após
Art.ainda
111 não se conseguiu
intimá-lo da decisão. No Ocaso, com termo

primeiro o trânsito
inicialemé ajulgado daconsumação
data da sentença condenatória
do delito (I).para a acusação,
Constitui exceçãoouà
sendodanegado
teoria provimento
atividade, à sua apelação,
pois, na prescrição, dois
adota-se anos do
a teoria depois da publicação da sentença condenatória,
resultado.
aplicado o §1º do art. 110, ocorre a prescrição da pretensão punitiva (art. 109).
No caso da tentativa (II), o termo a quo da prescrição da pretensão punitiva é o
dia da cessação da atividade criminosa.
No crime permanente (III) a prescrição começa a correr do dia em que cessou a

permanência (CP, art. 111, III, 1ª figura). Suponha-se que a vítima de sequestro permaneça presa durante
30 dias. A prescrição começa a correr a partir do dia em que conseguiu a liberdade.
No crime continuado, a prescrição deve ser considerada em relação a cada crime,

isoladamente (art. 119).
Nos crimes de bigamia e de falsificação ou alteração de assentamento de registro

civil (arts. 235 e 299, § único), a prescrição começa a correr da data em que o fato se tornou conhecido de
qualquer autoridade pública (art. 111, IV).
Nos crimes contra a dignidade sexual de crianças e adolescentes, previstos neste

Código ou em legislação especial, da data em que a vítima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse
tempo já houver sido proposta a ação penal.(Redação dada pela Lei nº 12.650, de 2012)
87
DIREITO PENAL OAB
21 PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA – Art. 110, “caput”
21.1) PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA
A) CONCEITO
Na PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA, o decurso do tempo sem o seu

exercício faz com que o Estado perca o direito de executar a sanção imposta na sentença condenatória.
A prescrição da pretensão executória INCIDE APÓS O TRÂNSITO EM JULGADO

da sentença condenatória.
Ex. suponha-se que o agente tenha sido condenado irrecorrivelmente a três

meses de detenção pela Nos
prática de lesão
termos corporal
do artigo leve,
110, não
caput , amerecendo sursis. de
prescrição,o depois Se transitar
o Estado em
nãojulgado
iniciar aa
execução condenatória,
sentença da pena dentro de 02 anos,PELA
REGULA-SE opera-se
PENAa extinção
IMPOSTA da punibilidade
NA SENTENÇA pela eprescrição da nos
verifica-se pretensão
prazos
executória.
fixados Aplica-se
no art. 109, osoquais
disposto no art. 110de
se aumentam do1/3
CP.se o condenado é reincidente.
Ex. Réu condenado a 01 ano de reclusão: prazo da prescrição executória: 04

anos
Substituída a pena privativa de liberdade pela RESTRITIVA DE DIREITOS (CP, arts.
(art.
55 109,IV),
e 59, V);aplicam-se OS MESMOS PRAZOS PRESCRICIONAIS REGULADORES daquela (art. 109, § único).
Tratando-se de REINCIDENTE, o prazo da prescrição da PRETENSÃO EXECUTÓRIA

DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE É AUMENTADO DE 1/3 (ART. 110, CAPUT, IN FINE). Para tanto, é
necessário que a sentença condenatória tenha reconhecido a reincidência.
No CONCURSO MATERIAL E FORMAL cada delito tem seu prazo prescricional

ISOLADO, ainda que as penas tenham sido impostas na mesma sentença (art. 119).
21.2) TERMOS INICIAIS DA PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO EXECUTÓRIA – Art. 112
I - DO DIA EM QUE TRANSITA EM JULGADO A SENTENÇA CONDENATÓRIA, PARA A ACUSAÇÃO,

OU A QUE REVOGA A SUSPENSÃO CONDICIONAL DA PENA OU O LIVRAMENTO CONDICIONAL
Cumpre observar: a prescrição da pretensão executória depende de uma condição:

O TRÂNSITO EM JULGADO DA SENTENÇA CONDENATÓRIA PARA A ACUSAÇÃO E DEFESA. Satisfeita a
88
DIREITO PENAL OAB
condição, entretanto, na contagem do prazo leva-se em conta a data em que transitou em julgado
para a acusação.
II - DO DIA EM QUE SE INTERROMPE A EXECUÇÃO, SALVO QUANDO O TEMPO DA

INTERRUPÇÃO DEVA COMPUTAR-SE NA PENA.
INTERROMPIDA A EXECUÇÃO DA PENA PELA FUGA DO CONDENADO, inicia-se a

contagem do prazo prescricional da prescrição executória (art. 112, II, 1ª parte).
Nos casos dos arts. 41 e 42 do CP (superveniência de doença mental ou internação

em hospital), em que se aplica o princípio da detração penal, embora interrompida a efetiva execução da
pena, não corre a prescrição (art. 112, II, 2ª parte).
21.3) PRESCRIÇÃO NO CASO DE EVASÃO DO CONDENADO OU DE REVOGAÇÃO DO LIVRAMENTO

CONDICIONAL – Art. 113
Ex. suponha-se que o detento fuja faltando 06 meses para o cumprimento da

pena. A partir da data da fuga começa a correr a prescrição da pretensão executória (art. 112, II, 1ª
parte), ocorrendo em 02 anos (art. 109, VI).
89
DIREITO PENAL OAB
22 CAUSAS SUPENSIVAS E INTERRUPTIVAS DA PRESCRIÇÃO
22.1) CAUSAS SUSPENSIVAS DA PRESCRIÇÃO – Art. 116
A disposição prevê causas impeditivas ou suspensivas da prescrição, distintas das

causas interruptivas (art. 117). Na suspensão da prescrição o tempo decorrido antes da causa é computado
no prazo; na interrupção, o tempo decorrido antes da causa não é computado no prazo, que recomeça a
correr por inteiro.
A) ENQUANTO NÃO RESOLVIDA, EM OUTRO PROCESSO, QUESTÃO DE QUE DEPENDA O

RECONHECIMENTO DA EXISTÊNCIA DO CRIME;
Nos termos do art. 116, I, a prescrição não corre enquanto não resolvida, EM
OUTRO PROCESSO, questão de que depende o reconhecimento da existência do crime (questão prejudicial,
tratada nos arts. 92 a 94 do CPP).
B) ENQUANTO O AGENTE CUMPRE PENA NO ESTRANGEIRO.
A SEGUNDA CAUSA suspensiva é prevista no art. 116, II: antes de passar em

julgado a sentença final, a prescrição não corre enquanto o agente cumprir pena no estrangeiro. Não impede
o decurso do prazo prescricional, entretanto, estar o sujeito cumprindo pena, em razão de outro processo,
no Brasil.
C) DEPOIS DE PASSADA EM JULGADO A SENTENÇA CONDENATÓRIA, A PRESCRIÇÃO NÃO

CORRE DURANTE O TEMPO EM QUE O CONDENADO ESTÁ PRESO POR OUTRO MOTIVO.
Suponha-se que o sujeito seja condenado em duas comarcas, iniciando o

cumprimento da pena imposta na ação penal de uma delas. Enquanto está cumprindo a pena não corre a
prescrição da pretensão executória em relação à outra condenação.
22.2) CAUSAS INTERRUPTIVAS DA PRESCRIÇÃO – Art. 117
Ocorrendo uma causa interruptiva, o curso da prescrição interrompe-se,

desaparecendo o lapso temporal já decorrido, recomeçando sua contagem desde o início.
A incidência das causas do art. 117, salvo a do inciso V, faz com que seja extinto o
prazo decorrido antes da interrupção, recomeçando a correr a prescrição por inteiro (§ 2º).
I - PELO RECEBIMENTO DA DENÚNCIA OU DA QUEIXA
O recebimento da denúncia interrompe o prazo prescricional, recomeçando a

correr a prescrição da pretensão punitiva por inteiro, não se levando em conta o tempo já decorrido antes
da interrupção.
II - PELA PRONÚNCIA
A pronúncia também interrompe a prescrição (art. 117, II). A decisão do juiz tem
90
DIREITO PENAL OAB
força de interromper a prescrição, ainda que o réu venha a ser absolvido no Júri.
91
DIREITO PENAL OAB
III - PELA DECISÃO CONFIRMATÓRIA DA PRONÚNCIA
“Decisão confirmatória da pronúncia”. Se o RÉU RECORRE DA PRONÚNCIA e o

Tribunal confirma, o Acórdão também interrompe a prescrição (art. 117, III), o mesmo ocorrendo quando é
impronunciado (art. 409, caput) ou absolvido sumariamente (art. 411) e o tribunal o pronuncia.
IV - PELA PUBLICAÇÃO DA SENTENÇA OU ACÓRDÃO CONDENATÓRIOS RECORRÍVEIS; (REDAÇÃO

DADA PELA LEI Nº 11.596, DE 2007).
O art. 117, IV, determina que a prescrição se interrompe pela sentença

condenatória recorrível. A interrupção ocorre na data da publicação da sentença, i.e., no dia em que o
escrivão recebe a sentença do juiz e a junta aos autos, independentemente do registro e de outras
diligências.
O ACÓRDÃO CONDENATÓRIO, ainda que não unânime, e por isso sujeito a

embargos infringentes, TAMBÉM INTERROMPE O PRAZO PRESCRICIONAL da pretensão punitiva. Isso ocorre
quando, tendo sido absolvido em primeiro grau, O RÉU VEM A SER CONDENADO PELO ACÓRDÃO DO
TRIBUNAL. Trata-se de acórdão recorrível.
V - PELO INÍCIO OU CONTINUAÇÃO DO CUMPRIMENTO DA PENA;
Iniciando-se o prazo da prescrição da pretensão executória com o trânsito em

julgado da sentença condenatória, interrompe-se pelo começo do cumprimento da pena. Fugindo o
condenado, a prescrição começa a correr da data da fuga (art. 112, II, 1ª parte), regulando-se pelo tempo
que resta da pena (art. 113). Recapturado, interrompe-se a prescrição.
VI - PELA REINCIDÊNCIA.
A REINCIDÊNCIA SOMENTE INTERROMPE O PRAZO DA PRESCRIÇÃO DA

PRETENSÃO EXECUTÓRIA, SENDO INAPLICÁVEL À PRESCRIÇÃO DA PRETENSÃO PUNITIVA (ART. 109).
Nesse
sentido, a Súmula 220 do STJ: “A reincidência não influi no prazo da prescrição da pretensão punitiva”.
92
DIREITO PENAL OAB
PRESCRIÇÃO PRETENSÃO PUNITIVA EM ABSTRATO
Delito art. 155 – Pena 1 a 4 anos
04 anos (pena máxima do delito em comento) Enquadra no inciso do artigo 109, do CP
Logo, artigo 109, inciso IV, CP – 08 anos.
+ de 08 anos
05
04 PPPA 10
2000 05
2008
+ de 08 anos
05 06 PPPA 08
04 03 05
2000 2002 2010
RECOMEÇA
CONTAGEM
05 06 05
04 06
03 04
2000 03
2002 2006
2010
+ de 08 anos
RECOMEÇA CONTAGEM
89 PPPA
DIREITO PENAL OAB
PRESCRIÇÃO PRETENSÃO PUNITIVA EM CONCRETO RETROATIVA
ANTES 05/05/10 OK.
DEPOIS 05/05/10. Não cabe

antes da denúncia ou queixa
(art. 110, §1º, parte final, CP).
DELITO art. 155 – Pena 1 a 4 anos
PENA APLICADA: 01 ano e 8 meses Enquadra no inciso do artigo 109, do

Logo, artigo 109, inciso V, CP – 04 anos.
Sentença condenatória
Não PPPA
Transitou em julgado MP (Não pode reformatio in pejus)
Pena aplicada (DADO CONCRETO)Novo parâmetro para calcular prescrição.
05 06 07 TJMP
04 05 08
(MP não recorreu)
2000 2004 2006

+ de 04 anos
PPPR
05 06 07 TJMP
04 05 08
(MP não recorreu)
2000 2002 2006

+ de 04 anos
90
PPPR
DIREITO PENAL OAB
PRESCRIÇÃO PRETENSÃO PUNITIVA EM CONCRETO
SUPERVENIENTE
PENA APLICADA: 01 ano e 8 mesesEnquadra no inciso do artigo 109, do CP
a) Sentença condenatória Não PPPA

b) Transitou em julgado MP (Não pode reformatio in pejus) Pena aplicada (DADO CONCRETO)
c) Não PPPR
d) Novo parâmetro para calcular prescrição.
e)
05 06 07 TJMP 07
04 05 08 (MP não recorreu) 08
2000 2002 2004 2008
+ de 04 anos
PPPS
91
DIREITO PENAL OAB
PRESCRIÇÃO PRETENSÃO EXECUTÓRIA
PENA APLICADA: 01 ano e 8 meses Enquadra no inciso do artigo 109, do CP
e) Transitou para todos a sentença penal condenatória

f) Não PPPA
g) Não PPPR
h) Não PPPS
TJMP TJSPC
05
06 07 15 10 15
04
2000 05 08 08 09 08
2002 2004 2004 2006 2008
+ de 04 anos
PPE
92
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 1 – XVIII EXAME

No dia 02 de março de 2008, Karen, 30 anos, funcionária do caixa do Supermercado Rei, subtraiu para si a
quantia de R$ 700,00 (setecentos reais) do estabelecimento, ao final de seu expediente. No dia seguinte,
percebendo a facilidade ocorrida no dia anterior, Karen voltou a subtrair determinada quantia do caixa do
supermercado. Ainda na mesma semana, a funcionária, com o mesmo modus operandi, subtraiu, por mais
duas vezes, valores pertencentes ao estabelecimento comercial. Ocorre que as condutas de Karen foram
filmadas e os vídeos foram encaminhados para o Ministério Público, que ofereceu denúncia pela prática do
crime descrito no Art. 155, § 4º, inciso II, do Código Penal, por quatro vezes, na forma do Art. 71 do mesmo
diploma legal. Em 20 de abril de 2008 a denúncia foi recebida, tendo o feito seu regular processamento, até
que, em 25 de abril de 2012, foi publicada decisão condenando Karen à pena final de 02 anos e 06 meses
de reclusão e 12 dias multa, substituída por restritiva de direitos. Para cada um dos crimes foi aplicada a
pena mínima de 02 anos de reclusão e 10 dias multa, mas fixou o magistrado a fração de 1/4 para aumento
da pena, em virtude do reconhecimento do crime continuado. As partes não interpuseram recurso de
apelação. Considerando que não existe mais possibilidade de interposição de recurso da decisão, responda
aos itens a seguir.
A) Qual a tese defensiva a ser alegada, de modo a impedir que Karen cumpra a pena que lhe foi aplicada?
Fundamente. (Valor: 0,65)
B) Quais as consequências jurídicas do acolhimento dessa tese? Aquela condenação poderá ser considerada
para efeito de reincidência futuramente? (Valor: 0,60) Obs.: o examinando deve fundamentar suas
respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere pontuação.
QUESTÃO 4 – XV EXAME
No dia 06/07/2010, Júlia, nascida em 06/04/1991, aproveitando-se de um momento de distração de
Ricardo, subtraiu-lhe a carteira. Após recebimento da denúncia, em 11/08/2011, e regular processamento
do feito, Júlia foi condenada a uma pena privativa de liberdade de 01 ano de reclusão, em sentença
publicada em 08/10/2014. Nem o Ministério Público nem a defesa de Júlia interpuseram recurso, tendo o
feito transitado em julgado em 22/10/2014.
Sobre esses fatos, responda aos itens a seguir.
A) Diante do trânsito em julgado, qual a tese defensiva a ser alegada em favor de Júlia para impedir
o cumprimento da pena? (Valor: 0,75)
B) Quais as consequências do acolhimento da tese defensiva? (Valor: 0,50)
O examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citação do dispositivo legal não confere
93
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 4 – VIII EXAME OAB

João foi denunciado pela prática do delito previsto no art. 299 caput e parágrafo único do Código Penal. A
inicial acusatória foi recebida em 30/10/2000 e o processo teve seu curso normal. A sentença penal,
publicada em 29/07/2005, condenou o réu à pena de 01 (um) ano, 11 (onze) meses e 10 (dez) dias de
reclusão, em regime semi-aberto, mais pagamento de 16 (dezesseis) dias-multa. Irresignada, somente a
defesa interpôs apelação. Todavia, o Egrégio Tribunal de Justiça negou provimento ao apelo, ao argumento
de que não haveria que se falar em extinção da punibilidade pela prescrição, haja vista o fato de que o réu
era reincidente, circunstância devidamente comprovada mediante certidão cartorária juntada aos autos.
Nesse sentido, considerando apenas os dados narrados no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) Está extinta a punibilidade do réu pela prescrição? Em caso positivo, indique a espécie; em caso
negativo, indique o motivo. (Valor: 0,75)
B) O disposto no art. 110 caput do CP é aplicável ao caso narrado? (Valor: 0,50)
V EXAME DA OAB
Em 10 de janeiro de 2007, Eliete foi denunciada pelo Ministério Público pela prática do crime de furto
qualificado por abuso de confiança, haja vista ter alegado o Parquet que a denunciada havia se valido da
qualidade de empregada doméstica para subtrair, em 20 de dezembro de 2006, a quantia de R$ 50,00 de
seu patrão Cláudio, presidente da maior empresa do Brasil no segmento de venda de alimentos no varejo. A
denúncia foi recebida em 12 de janeiro de 2007, e, após a instrução criminal, foi proferida, em 10 de
dezembro de 2009, sentença penal julgando procedente a pretensão acusatória para condenar Eliete à pena
final de dois anos de reclusão, em razão da prática do crime previsto no artigo 155, §2º, inciso IV, do
Código Penal. Após a interposição de recurso de apelação exclusivo da defesa, o Tribunal de Justiça
entendeu por bem anular toda a instrução criminal, ante a ocorrência de cerceamento de defesa em razão
do indeferimento injustificado de uma pergunta formulada a uma testemunha. Novamente realizada a
instrução criminal, ficou comprovado que, à época dos fatos, Eliete havia sido contratada por Cláudio havia
uma semana e só tinha a obrigação de trabalhar às segundas, quartas e sextas-feiras, de modo que o
suposto fato criminoso teria ocorrido no terceiro dia de trabalho da doméstica. Ademais, foi juntada aos
autos a comprovação dos rendimentos da vítima, que giravam em torno de R$ 50.000,00 (cinquenta mil
reais) mensais. Após a apresentação de memoriais pelas partes, em 9 de fevereiro de 2011, foi proferida
nova sentença penal condenando Eliete à pena final de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de reclusão. Em suas
razões de decidir, assentou o magistrado que a ré possuía circunstâncias judiciais desfavoráveis, uma vez
que se reveste de enorme gravidade a prática de crimes em que se abusa da confiança depositada no
agente, motivo pelo qual a pena deveria ser distanciada do mínimo. Ao final, converteu a pena privativa de
liberdade em restritiva de direitos, consubstanciada na prestação de 8 (oito) horas semanais de serviços
comunitários, durante o período de 2 (dois) anos e 6 (seis) meses em instituição a ser definida pelo juízo de
execuções penais. Novamente não houve recurso do Ministério Público, e a sentença foi publicada no Diário
Eletrônico em 16 de fevereiro de 2011.
Com base somente nas informações de que dispõe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija, na qualidade de advogado de Eliete, com data para o último dia do prazo legal, o recurso cabível à
hipótese, invocando todas as questões de direito pertinentes, mesmo que em caráter eventual.
(Valor: 5,0)
94
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 3 V EXAME OAB

Jaime, brasileiro, solteiro, nascido em 10/11/1982, praticou, no dia 30/11/2000, delito de furto qualificado
pelo abuso de confiança (art. 155, parágrafo 4º, II, do CP). Devidamente denunciado e processado, Jaime
foi condenado à pena de 4 (quatro) anos e 2 (dois) meses de reclusão. A sentença transitou
definitivamente em julgado no dia 15/01/2002, e o término do cumprimento da pena se deu em
20/03/2006. No dia 24/03/2006, Jaime subtraiu um aparelho de telefone celular que havia sido esquecido
por Lara em cima do balcão de uma lanchonete. Todavia, sua conduta fora filmada pelas câmeras do
estabelecimento, o que motivou o oferecimento de denúncia, por parte do Ministério Público, pela prática
de furto simples (art. 155, caput, do CP). A denúncia foi recebida em 14/04/2006, e, em 18/10/2006,
Jaime foi condenado à pena de 1 (um) ano de reclusão e 10 (dez) dias-multa. Foi fixado o regime inicial
aberto para o cumprimento da pena privativa de liberdade, com sentença publicada no mesmo dia.
Com base nos dados acima descritos, bem como atento às informações a seguir expostas, responda
fundamentadamente:
a) Suponha que a acusação tenha se conformado com a sentença, tendo o trânsito em julgado para esta
ocorrido em 24/10/2006. A defesa, por sua vez, interpôs apelação no prazo legal. Todavia, em virtude de
sucessivas greves, adiamentos e até mesmo perda dos autos, até a data de 20/10/2010, o recurso da
defesa não tinha sido julgado. Nesse sentido, o que você, como advogado, deve fazer? (Valor: 0,60)
b) A situação seria diferente se ambas as partes tivessem se conformado com o decreto condenatório, de
modo que o trânsito em julgado definitivo teria ocorrido em 24/10/2006, mas Jaime, temeroso de ficar
mais uma vez preso, tivesse se evadido tão logo teve ciência do conteúdo da sentença, somente tendo sido
capturado em 25/10/2010? (Valor: 0,65)
95
DIREITO PENAL OAB
* PAGAMENTO DA CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA, DO TRIBUTO OU CONTRIBUIÇÃO SOCIAL,

INCLUSIVE ACESSÓRIOS
Nos artigos 1º e 2º da Lei 8.137/90 estão dispostos os crimes contra a ordem

tributária, notadamente no que diz respeito à sonegação fiscal.
Já o artigo 168-A do Código Penal prevê a apropriação indébita previdenciária.
Nos termos do artigo 9º, § 2º, da Lei 10.684/2003, extingue-se a punibilidade dos
crimes acima referidos, além do crime previsto no artigo 337-A do Código Penal, quando ocorrer o
pagamento integral dos débitos oriundos de tributos e contribuições sociais, com a consequente
extinção da punibilidade.
Segundo o posicionamento majoritário do Supremo Tribunal Federal, a extinção da

punibilidade nos crimes contra a ordem tributária é reconhecida quando há pagamento integral da dívida,
este podendo ser realizado em qualquer momento da ação penal.
QUESTÃO 1 2010/03
Caio, na qualidade de diretor financeiro de uma conhecida empresa de fornecimento de material de
informática, se apropriou das contribuições previdenciárias devidas dos empregados da empresa e por esta
descontadas, utilizando o dinheiro para financiar um automóvel de luxo. A partir de comunicação feita por
Adolfo, empregado da referida empresa, tal fato chegou ao conhecimento da Polícia Federal, dando ensejo
à instauração de inquérito para apurar o crime previsto no artigo 168-A do Código Penal. No curso do
aludido procedimento investigatório, a autoridade policial apurou que Caio também havia praticado o crime
de sonegação fiscal, uma vez que deixara de recolher ICMS relativamente às operações da mesma
empresa. Ao final do inquérito policial, os fatos ficaram comprovados, também pela confissão de Caio em
sede policial. Nessa ocasião, ele afirmou estar arrependido e apresentou comprovante de pagamento
exclusivamente das contribuições previdenciárias devidas ao INSS, pagamento realizado após a instauração
da investigação, ficando não paga a dívida relativa ao ICMS. Assim, o delegado encaminhou os autos ao
Ministério Público Federal, que denunciou Caio pelos crimes previstos nos artigos 168-A do Código Penal e
1º, I, da Lei 8.137/90, tendo a inicial acusatória sido recebida pelo juiz da vara federal da localidade. Após
analisar a resposta à acusação apresentada pelo advogado de Caio, o aludido magistrado entendeu não ser
o caso de absolvição sumária, tendo designado audiência de instrução e julgamento.
Com base nos fatos narrados no enunciado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos
jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
a) Qual é o meio de impugnação cabível à decisão do Magistrado que não o absolvera sumariamente?
(Valor: 0,2)
b) A quem a impugnação deve ser endereçada? (Valor: 0,2)
c) Quais fundamentos devem ser utilizados? (Valor: 0,6)
96
DIREITO PENAL OAB
* TEORIA DA PENA
O estudo da pena para a 2ª fase do Exame da Ordem guarda estreita relação com
as teses subsidiárias da peça prático processual, além de ser tema recorrente nas questões dissertativas.
Para viabilizar um estudo sistemático e articulado, não será seguida a sequência do

Código Penal, mas o caminho que o juiz deve percorrer para fixar a pena. Isso facilitará ao candidato
identificar e articular eventual tese subsidiária na peça e, ainda, viabilizará responder às questões
dissertativas de forma mais adequada.
Após buscar identificar eventual tese absolutória, deve o candidato buscar extrair
do enunciado alguma tese subsidiária, ou seja, aquela que, na hipótese de condenação, amenizará a
situação do condenado em termos de pena, regime carcerário e/ou eventuais benefícios, tais como
substituição da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos e sursis.
Trata-se, pois, de um processo judicial de discricionariedade do juiz visando à

suficiência para prevenção e reprovação da infração penal. Com base no artigo 59 do Código Penal o juiz, na
sentença condenatória, deve:
a) Escolher a pena (quando cominadas alternativamente – privativa de liberdade

ou multa, como, por exemplo, no crime do artigo 135 do CP);
b) Quantificar a pena;
c) Fixar o regime inicial;
d) Substituir, quando o caso, a pena de prisão.
INCISOS Artigo 59 do CP
I PPL
II QUANTIDADE DA PENA (Sistema Trifásico) Artigo 68 do CP
III REGIME CARCERÁRIO Artigo 33 do CP
IV PENA RESTRITIVAS DE DIREITO

Artigo 44 do CP
V* SURSIS Artigo 77 do CP
97
DIREITO PENAL OAB
23 DA FIXAÇÃO DA PENA
23.1) PRIMEIRA – FIXAÇÃO DA PENA-BASE – Art. 59, “caput”
A pena-base é imposta com fundamento nas circunstâncias judiciais do art. 59 do

CP.
O juiz deve, nesta fase, observar rigorosamente os limites legais (mínimo e

máximo). No caso do furto simples (art. 155 do CP), por exemplo, o juiz deve aplicar a pena-base entre os
limites de 01 a 04 anos de reclusão, considerando as circunstâncias judiciais previstas no artigo 59 do
Código Penal.
Para fins de 2ª fase da OAB, merece destaque a circunstância judicial voltada aos
antecedentes criminais, sobretudo no que se pode considerar fatos desfavoráveis ao réu.
Por antecedentes, deve-se entender os fatos anteriores praticados pelo réu, que
podem ser bons ou maus.
A Súmula 444 do STJ informa o que não pode ser considerado como maus
antecedentes.
De outro 444
Súmula lado,STJ:
consolidou-se
“É VEDADAoA entendimento deINQUÉRITOS
UTILIZAÇÃO DE que, em face do princípio
POLICIAIS E da
presunção de inocência,
AÇÕES PENAIS EM CURSO o juiz
PARAsomente
AGRAVARpoderá considerar como antecedentes criminais desfavoráveis uma
A PENA-BASE”.
sentença penal condenatória transitada em julgado que não induza reincidência, ou seja, que não seja utilizada
na segunda fase da aplicação da pena como circunstância agravante da reincidência, evitando-se, assim, o
“bis in idem”.
Neste contexto, prevalece o disposto na Súmula 241 do STJ: “A reincidência penal

não pode ser considerada como circunstância agravante e, simultaneamente, como circunstância judicial”.
ANTECEDENTES CRIMINAIS
Não pode:
Inquérito Policial
Processo instaurado tramitando
Condenação não transitada em julgado
98
DIREITO PENAL OAB
23.2) SEGUNDA FASE DA FIXAÇÃO DA
AGRAVANTES ATENUANTES
Artigo 61 e 62 do CP Artigo 65 e 66 do CP
AFASTAR APONTAR
23.2.1) CIRCUNSTÂNCIAS AGRAVANTES - Art. 61
No contexto da prova da OAB, uma vez identifica eventual circunstância agravante

no enunciado, o candidato deverá desenvolver tese no sentido de que seja afastada pelo juiz. AFASTAR
ROL TAXATIVO
A) PROIBIÇÃO DO BIS IN IDEM
No art. 61, caput, o CP emprega o advérbio “sempre”, em face do que as agravantes

são em regra de aplicação obrigatória. Em razão disso, o juiz não pode deixar de agravar a pena, ficando o
quantum da pena ao seu critério.
No art. 61, “caput”, o CP dispõe que as circunstâncias mencionadas “sempre

agravam a pena, quando não constituem ou qualificam o crime”. Assim, quando uma das circunstâncias
agravantes funciona como elementar ou como circunstância qualificadora não se aplica a agravação do art.
61. De outra forma, haveria bis in idem.
OEx:
rolse
das agravantes
o sujeito é taxativo,
pratica homicídio não
por admitindo
motivo fútilampliação.
(art. 121, § 2º, II), não incide a
agravante
B) do art.
CONCURSO DE61, II, “a”, 1ª figura
AGRAVANTES COM(ter sido o crime–cometido
ATENUANTES ART. 67 por motivo fútil), pois a circunstância
genérica funciona como “qualificadora” do homicídio (qualifica o delito).
Em que pese não constar expressamente no artigo 67, a jurisprudência tem
entendido que o fato de o agente ser menor de 21 anos na data do crime deve preponderar sobre todas as
demais.
99
DIREITO PENAL OAB
STJ. PREPONDERÂNCIA DA ATENUANTE DA MENORIDADE SOBRE A AGRAVANTE

DA REINCIDÊNCIA. (HC 274.758/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 18/02/2014,
DJe 05/03/2014,
23.2.2) DA REINCIDÊNCIA – Art. 63
I) CONCEITO
É o cometimento de uma infração penal após já ter sido o agente condenado

definitivamente, no Brasil ou no exterior, por crime anterior.
Sendo circunstância subjetiva, não se comunica ao partícipe ou coautor.
A reincidência pressupõe uma sentença condenatória transitada em julgado

por prática de crime. Há reincidência somente quando o novo crime é cometido após a sentença
condenatória de que não cabe mais recurso.
Ex. o sujeito pratica um crime, sendo processado e condenado. Não recorre,

vindo
VERa sentença
DATA DO transitar
TRÂNSITOem julgado. Meses depois,
EM JULGADO vem aANTERIOR
DO CRIME praticar novo crime. É considerado
Devereincidente
ser
após o TJ
uma vez que cometeu novo delito após o trânsito em julgado de sentença que o condenou por prática do de
crime
crime. anterior, para
VER DATA DO NOVO
DELITO configurar
reincidência!
Trânsito em julgado que não induz reincidência

MAUS ANTECEDENTES
Além disso, complementando os pressupostos da reincidência, o artigo 7º da Lei

de Contravenções Penais dispõe que: “verifica-se a reincidência quando o agente pratica uma contravenção
depois de passar em julgado a sentença que o tenha condenado, no Brasil, ou no estrangeiro, por qualquer
crime, ou, no Brasil, por motivo de contravenção”.
100
DIREITO PENAL OAB
Assim, segundo DAMÁSIO DE JESUS (2010, p. 610), podem ocorrer várias hipóteses:
a) o agente, condenado irrecorrivelmente pela prática de um crime, vem a cometer

outro delito: é reincidente (art. 63).
b) o agente pratica um crime; condenado irrecorrivelmente, vem a cometer uma

contravenção: é reincidente (art. 7º LCP).
c) o sujeito pratica uma contravenção, vindo a ser condenado por sentença

transitada em julgado; comete outra contravenção: é considerado reincidente (art. 7º LCP).
d) O sujeito comete uma contravenção; é condenado por sentença irrecorrível;

pratica um crime: não é reincidente (art. 63).
CRIME CRIME REINCIDENTE
CONTR. CONTR. REINCIDENTE
CRIME CONTR.
REINCIDENTE
CONTR. CRIME NÃO REINCIDENTE
101
DIREITO PENAL OAB
II) EFICÁCIA TEMPORAL DA CONDENAÇÃO ANTERIOR PARA EFEITO DA REINCIDÊNCIA – Art.

64, I
O CP adotou o sistema da temporariedade (art. 64, inciso I).
Se o agente vier a cometer novo crime depois de cinco anos da extinção da

primeira pena, a anterior sentença condenatória não terá força de gerar a agravação da pena, uma vez que
o réu não será considerado reincidente.
Nos termos do art. 64, inciso I, o termo a quo do prazo de 05 anos é a
a) do cumprimento da pena;
b) de sua extinção por outra causa;
c) do início do período de prova do sursis ou do livramento condicional sem revogação.
QUESTÃO 03 XI EXAME
23.2.3) CIRCUNSTÂNCIAS
Ricardo cometeu um delito deATENUANTES (Art. 65) pelo qual foi condenado no dia 29/08/2009, sendo
roubo no dia 10/11/2007,
certo que o trânsito em julgado definitivo de referida sentença apenas ocorreu em 15/05/2010. Ricardo
também cometeu, no diaNo contexto da
10/09/2009, umprova
delitodadeOAB, uma vez
extorsão. identificacondenatória
A sentença eventual circunstância
relativa aoatenuante
delito de
extorsão foi prolatada em 18/10/2010, tendo transitado definitivamente em julgado no dia 07/04/2011.
no enunciado, o candidato deverá desenvolver tese no sentido de que seja reconhecida pelo juiz. APONTAR
Ricardo também praticou, no dia 12/03/2010, um delito de estelionato, tendo sido condenado em
25/05/2011. Tal sentençaAsapenas transitouatenuantes
circunstâncias em julgadosãono de
dia aplicação
27/07/2013.em regra obrigatória, pois o caput
Nesse
do art. sentido,
65 reza: tendo por base apenas
“são circunstâncias queas informações
sempre contidas
atenuam no enunciado, responda aos itens a seguir.
a pena”.
A) O juiz, na sentença relativa ao crime de roubo, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
Vejamos as várias atenuantes:
antecedentes? (Valor: 0,25)
B) O juiz, na sentença relativa ao crime de extorsão, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? Na hipótese, incide a circunstância agravante da reincidência ou Ricardo ainda pode ser
considerado réu primário? (Valor: 0,50)
C) O juiz, na sentença relativa ao crime de estelionato, deve considerar Ricardo portador de bons ou maus
antecedentes? Na hipótese, incide a circunstância agravante da reincidência ou Ricardo ainda pode ser
considerado réu primário? (Valor: 0,50)
Utilize os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso. A simples menção
ou transcrição do dispositivo legal não pontua.
102
DIREITO PENAL OAB
a) ser o agente menor de 21 (vinte e um), na data do fato, ou maior de 70 (setenta) anos, na data da
sentença
b) o desconhecimento da lei
c) ter o agente cometido o crime por motivo de relevante valor social ou moral
d) ter o agente procurado, por sua espontânea vontade e com eficiência, logo após o crime, evitar-lhe ou
minorar-lhe as consequências, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano
e) ter o agente cometido o crime sob coação a que podia resistir, ou em cumprimento de ordem de
autoridade superior, ou sob a influência de violenta emoção, provocada por ato injusto da vítima
f) ter o agente confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime
g) ter o agente cometido o crime sob a influência de multidão em tumulto, se não o provocou.
Ex: linchamentos, agressões praticadas por torcidas organizadas em estádios de

*futebol.
CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES INOMINADAS (Art. 66)
São circunstâncias que não estão previstas expressamente em lei e que servem de
meios diretivos para o juiz aplicar a pena.
Ex: agente que se encontra desesperado em razão de desemprego ou moléstia

23.3)
grave na família.
TERCEIRA FASE DA APLICAÇÃO DA - CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIÇÃO DA
PENA
MAJORANTES MINORANTES
AFASTAR APONTAR
103
DIREITO PENAL OAB
A) DIFERENÇA ENTRE CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIÇÃO DA PENA E CIRCUNSTÂNCIAS

QUALIFICADORAS
Na terceira e última fase de aplicação da pena, o juiz deve considerar as causas de

aumento e de diminuição da pena presentes no caso concreto. Essas causas de aumento e de diminuição da
pena podem estar previstas tanto na Parte Geral do Código Penal quanto na Parte Especial.
São causas de facultativo ou obrigatório aumento ou diminuição da sanção penal
em quantidade fixada pelo legislador

(1/3, 1/6, o dobro, metade,
Na parte geral do CP encontramos, por exemplo, as seguintes causas de aumento

e de diminuição da pena:Qualificadoras
arts. 14, parágrafo
são as único; 24, § 2º;legais
circunstâncias 26, §especiais
único; 28,
ou§específicas
2º, 29, §1º; 60, § 1º;
previstas na 70,
caput;especial
parte 71, caput; 73,que,
do CP, 2ª parte, e 74, parte
agregadas final.
à figura típica fundamental, têm função de aumentar a pena.
Na parte
Quando especial,
o CP descreveasuma
causas de aumento
qualificadora, e de diminuição
expressamente da opena
menciona estão
mínimo eo
previstas,
máximo dapor exemplo,
pena nos arts. 121, §§1º e 4º, 122, § único; 127, etc...
agravada.
Ex: art. 121, § 2º (reclusão, de 12 a 20 anos)
QUANTIDADE PENA SISTEMA TRIFÁSICO
1ª FASE PENA-BASE
Artigo 59 do CP
2ª FASE AGRAVANTES e Artigo 61 e 62 do CP
ATENUANTES Artigo 65 e 66 do CP
3ª FASE MAJORANTES e MINORANTES
104
DIREITO PENAL OAB
24 REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DE PENA – Art. 33
Ao proferir a sentença condenatória, o juiz deve, após fixar a quantidade de pena,

determinar a espécie de regime para início de cumprimento da pena, observando as regras previstas no
artigo 33 do Código Penal e os crimes apenados com reclusão e detenção.
Fechado
RECLUSÃO Semiaberto
Aberto
Semiaberto
DETENÇÃO
Aberto
24.1) CRIMES APENADOS COM RECLUSÃO – Art. 33, § 2º
No momento de proferir a sentença, o juiz, ao se deparar com um crime apenado

com reclusão, detém, desde logo, a informação de que poderá fixar o regime inicial de cumprimento da
pena fechado, semiaberto e aberto. Deverá, no entanto, observar determinados requisitos:
a) Quantidade da pena
a) Se o agente for condenado a pena superior a 08 anos deverá começar a cumpri-

la em regime fechado;
b) o agente não reincidente, cuja pena seja superior a 04 anos e não exceda a 08,
poderá, desde o princípio, cumpri-la em regime semiaberto;
c) o agente não reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 04 anos, poderá,
desde o início, cumpri-la em regime aberto.
Súmula 269 do STJ: “É admissível a adoção do regime prisional semiaberto aos

reincidentes condenados à pena igual ou inferior a 04 anos se favoráveis as circunstâncias judiciais”.
105
DIREITO PENAL OAB
REGIME FECHADO + 08 ANOS
REGIME SEMIABERTO + 04 ANOS até 08 ANOS PRIMÁRIO
REGIME ABERTO - 04 ANOS PRIMÁRIO
Súmula 269 STJ
b) Circunstâncias judiciais para fixação do regime carcerário
Nesse ponto, merecem, ainda, destaque as súmulas 719 do STF e 440 do STJ.
Súmula 719 do STF: “a imposição do regime de cumprimento mais severo do

que a pena aplicada permitir exige motivação idônea”.
Súmula 440 do STJ: “Fixada a pena-base no mínimo legal, é vedado o
estabelecimento
24.2) de regime prisional
CRIMES APENADOS mais gravoso do que o cabível em razão da sanção imposta, com base
COM DETENÇÃO
apenas na gravidade abstrata do delito”.
a) Se a pena for superior a 04 anos: inicia em regime semiaberto.
b) Se a pena for igual ou inferior a 04 anos: inicia em regime aberto
c) Se o condenado for reincidente: inicia no regime mais gravoso existente, ou seja,

no semiaberto.
d) Se as circunstâncias do art. 59 do Código Penal forem desfavoráveis ao

condenado: inicia no regime mais gravoso existente, ou seja, no regime semiaberto.
e) importante: não existe regime inicial fechado na pena de detenção (art. 33,
caput), a qual começa obrigatoriamente em regime semiaberto ou aberto.
REGIME SEMIABERTO + 04 ANOS até 08 ANOS
REGIME ABERTO - 04 ANOS PRIMÁRIO
106
DIREITO PENAL OAB
24.3) REGIME INICIAL NOS CRIMES HEDIONDOS E EQUIPARADOS
Conforme prevê o artigo 2º, § 1º, da Lei 8.072/90 (Lei dos Crimes Hediondos), os
condenados por crimes hediondos, tráfico ilícito de entorpecentes, terrorismo e tortura devem
necessariamente iniciar o cumprimento da pena em regime fechado, mesmo sendo a pena imposta inferior a
08 anos.
Ocorre, contudo, que, no dia 27 de junho de 2012, o STF, por oito votos contra
três, declarou inconstitucional tal dispositivo, por considerar que a obrigatoriedade do regime inicial
fechado viola o princípio constitucional da individualização da pena (HC 111.840/ES e Informativo
670).
Assim, mesmo para crimes hediondos, tráfico ilícito de drogas, terrorismo e

tortura, o regime inicial só poderá ser o fechado (quando a pena fixada não for maior do que 8 anos) se o
acusado for reincidente ou se as circunstâncias do caso concreto indicarem uma gravidade diferenciada
daquele crime específico, o que deverá constar expressamente da fundamentação da sentença. (ESTEFAM;
GONÇALVES, 2013, p. 474).
REINCIDENTE
REGIME FECHADO + 08 ANOS
Circunstâncias concretas
Questão 04 XIII EXAME

Pedro foi preso em flagrante por tráfico de drogas. Após a instrução probatória, o juiz ficou convencido de
que o réu, por preencher os requisitos do artigo 33, § 4º, da lei 11.343/2006, merecia a redução máxima
da pena. Na sentença penal condenatória, fixou o regime inicialmente fechado ao argumento de que o
artigo 2º,
§ 1º, da lei 8.072/90, assim determina, vedando a conversão da pena privativa de liberdade em pena
restritiva de direitos, com base no próprio artigo 33, § 4º, da lei 11.343/2006. O advogado de Pedro é
intimado da sentença. À luz da jurisprudência do STF, responda aos itens a seguir.
A) Cabe ao advogado de defesa a impugnação da fixação do regime inicial fechado, fixado exclusivamente
com base no artigo 2º, § 1º, da Lei nº 8.072/90? (Valor: 0,60)
B) Com relação ao tráfico-privilegiado, previsto na Lei nº 11.343/06, artigo 33, § 4º, é possível a conversão
da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos? (Valor: 0,65)
107
DIREITO PENAL OAB
25 PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS – Art. 43
25.1) NATUREZA JURÍDICA – Art. 44, “caput”
São sanções penais autônomas e substitutivas.
São substitutivas porque derivam de permuta que se faz após a aplicação, na

sentença condenatória, da pena privativa de liberdade.
São autônomas porque subsistem por si mesmas após a substituição. Isso significa
que não são acessórias à pena de prisão.
25.2) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Quantidade da penaA aplicada:

pena não (art.superior
44, a 04 (quatro) anos, de reclusão ou detenção,
independentemente da natureza do crime, se doloso ou culposo, pode ser substituída por pena restritiva de
direitos.
No caso de condenação por crime culposo, a substituição será possível,

independentemente da quantidade da pena imposta, não existindo tal requisito.
As penas restritivas
b) Natureza do crime cometido (art. 44,de direitos são aplicáveis aos crimes cometidos sem violência ou
grave ameaça à pessoa.
Para alguns autores, embora cometidos com violência ou grave ameaça, os crimes
de lesão corporal leve (art. 129), de constrangimento ilegal (art. 146) e de ameaça (art. 147) admitem a
substituição por pena restritiva de direitos, pois se tratam de infrações de menor potencial ofensivo, as quais
comportam transação penal e imposição consensual de pena não privativa de liberdade.
Assim, se, antes mesmo de instaurada a relação processual, tais infrações penais
beneficiam-se de medidas penais alternativas, não há razão para impedi-las na sentença final, quando
transcorrido todo o processo. Não se aplica, portanto, o requisito da não-violência ou da ausência de grave
ameaça, sendo possível a imposição de pena alternativa.
108
DIREITO PENAL OAB
25.3) REQUISITOS SUBJETIVOS
É necessário que o sujeito não seja reincidente em crime doloso. O texto não trata
a) Réu não reincidente em crime doloso (Art. 44,
de qualquer reincidente. Refere-se ao não reincidente em crime “doloso”, de modo que não há impedimento
à aplicação da pena alternativa quando:
a) os dois delitos são culposos;
b) o anterior é culposo e o posterior é doloso;
c) o anterior é doloso e o posterior culposo.
Portanto, a reincidência não constitui obstáculo absoluto à imposição das penas

alternativas (art. 44, § 3º). A REINCIDÊNCIA QUE PROÍBE DE FORMA ABSOLUTA A SUBSTITUIÇÃO
É A QUE OCORRE COM A “PRÁTICA DO MESMO CRIME DOLOSO”, ISTO É, A ESPECÍFICA.
Convém
b) A culpabilidade, os notar que aesses
antecedentes, requisitos
conduta ou aconstituem uma repetição
personalidade ou aindadas os
circunstâncias
motivos
constantes do art. recomendarem
e circunstâncias 59, caput, do CP, salvo duas: comportamento
a substituição. (art. 44, III) da vítima e consequências do crime,
coincidentemente as únicas de natureza objetiva. Assim, o art. 44, III, do CP somente levou em conta as
circunstâncias subjetivas do mencionado art. 59.
PENAS RESTRITIVAS DE
DIREITO
REQUISITOS SUBJETIVOS DO ART. 59 CP FAVORÁVEIS À

QUALQUER QUE SEJA A PENACRIME
SE OCOMETIDO
CRIME FORSEM VIOLÊNCIA OU GRAVE AMEAÇA À PESSOA
CULPOSO
PENA ATÉ 4 ANOS SE O CRIME FOR DOLOSO
Art. 44, I, CP
RÉU NÃO REINCIDENTE EM CRIME DOLOSO
Art. 44, I, CP Art. 44, II,

Art. 44, I, CP Art. 44, III,
ATENÇÃO: lesão corporal leve, constrangimento ilegal e ameaça admitem substituição

SALVO comportamento
por PRD da vítima e consequênci
POR SEREM DE NATUREZA OBJETIVA
109
DIREITO PENAL OAB
25.4) SUBSTITUIÇÃO DA PENA RESTRITIVA x TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES
Com relação ao tráfico ilícito de entorpecentes, o descabimento da substituição da

prisão por penas restritivas de direitos encontra-se expresso no art. 44 da Lei nº 11.343/2006. Todavia, em
setembro de 2010, ao julgar o HC 97.256, o STF declarou inconstitucional esta restrição contida na Lei de
Drogas.
A propósito, o Senado editou Resolução nº 05, suspendendo a execução da

expressão que vedada a conversão em penas restritivas de direitos nos crimes de tráfico ilícito de
entorpecentes, conferindo o caráter erga omnes à decisão proferida pelo STF.
RESOLUÇÃO Nº 5, DE 2012.
Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da

Constituição Federal, a execução de parte do § 4º
do art. 33 da Lei nº 11.343, de 23 de agosto de
2006.
O Senado Federal resolve:

Art. 1º É suspensa a execução da expressão "vedada a conversão em penas restritivas de direitos" do § 4º
do art. 33 da Lei nº 11.343, de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por decisão definitiva do
Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus nº 97.256/RS.
Art. 2º Esta Resolução entra em vigor na data de sua
publicação. Senado Federal, em 15 de fevereiro de 2012.
Senador JOSÉ SARNEY Presidente do Senado Federal
DECLARADA INCONSTITUCIONAL PELO STF
VEDAÇÃO À SUBSTITUIÇÃO POR PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO

TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES
Art. 33, Lei 11.343/2006 Art. 33, §4º, Lei 11.343/2006
RESOLUÇÃO Nº 5 DO SENADO FEDERAL
QUESTÃO 04 XIII EXAME OAB

Pedro foi preso em flagrante por tráfico de drogas. Após a instrução probatória, o juiz ficou convencido de
que o réu, por preencher os requisitos do artigo 33, § 4º, da lei 11.343/2006, merecia a redução máxima
da pena. Na sentença penal condenatória, fixou o regime inicialmente fechado ao argumento de que o
artigo 2º,
§ 1º, da lei 8.072/90, assim determina, vedando a conversão da pena privativa de liberdade em pena
restritiva de direitos, com base no próprio artigo 33, § 4º, da lei 11.343/2006. O advogado de Pedro é
intimado da sentença. À luz da jurisprudência do STF, responda aos itens a seguir.
A) Cabe ao advogado de defesa a impugnação da fixação do regime inicial fechado, fixado
exclusivamente com base no artigo 2º, § 1º, da Lei nº 8.072/90? (Valor: 0,60)
B) Com relação ao tráfico-privilegiado, previsto na Lei nº 11.343/06, artigo 33, § 4º, é possível a
conversão da pena privativa de liberdade em pena restritiva de direitos? (Valor: 0,65)
O examinando deve fundamentar corretamente sua 110
resposta. A simples menção ou transcrição do
DIREITO PENAL OAB
26 DA SUSPENSÃO CONDICIONAL DA EXECUÇÃO DA PENA (SURSIS) –

Art. 77
26.1) CONCEITO
Trata-se de um instituto de política criminal, tendo por fim a suspensão da

execução da pena privativa de liberdade, evitando o recolhimento ao cárcere do condenado não reincidente,
cuja pena não seja superior a 02 anos (ou 04, se septuagenário ou enfermo), sob determinadas condições,
fixadas pelo juiz, bem como dentro de período de prova pré-definido.
26.2) REQUISITOS
I) REQUISITOS OBJETIVOS
a) Qualidade da pena Quanto à qualidade da pena, somente a pena privativa de liberdade, seja
reclusão, seja detenção, admite o sistema. As penas restritivas de direitos e a multa não o permitem (art.
80).
b) Quantidade da
O segundo requisito de ordem objetiva diz respeito à quantidade da pena privativa
de liberdade: não pode ser superior a 02 anos, ainda que resulte, no concurso de crimes, de sanções
inferiores a ela.
Tratando-se, entretanto, de condenado maior de setenta anos de idade, poderá

ser suspensa a pena privativa de liberdade não superior a 04 anos (art. 77, § 2º).
c) Impossibilidade de substituição por pena restritiva de

Somente se aplica o sursis caso não caiba substituição da pena privativa de liberdade
por restritiva de
direitos.
Portanto, somente em casos excepcionais, quando não for cabível a referida
substituição, como, por exemplo, quando se tratar de crimes violentos contra a pessoa, como a lesão corporal
– pode o juiz aplicar o sursis.
II) REQUISITOS SUBJETIVOS
Nem toda reincidência impede a concessão do sursis, mas tão-somente a

a) Condenado não reincidente em crime doloso
reincidência em crime doloso. Isso quer dizer que a condenação anterior, mesmo definitiva, por crime
culposo ou por simples contravenção, por si só, não é causa impeditiva da suspensão condicional da pena.
b) Circunstâncias judiciais favoráveis ao agente
111
DIREITO PENAL OAB
ATENÇÃO: PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO E MULTA NÃO PERMITEM O SUR
SOMENTE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
OBS: PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE ATÉ 04 ANOS QUANDO FOR CONDENADO MAIOR DE 7
PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE ATÉ 02 ANOS
SURSIS (art. 77 CP)
IMPOSSIBILIDADE DE SUBSTITUIÇÃO POR PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO
RÉU NÃO REINCIDENTE EM CRIME DOLOSO
CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS FAVORÁVEIS (art. 59 CP)
112
DIREITO PENAL OAB
X
SUSPENSÃO CODA SUSPENSÃO COO
NDICIONAL NDICIONAL D
PENA PROCESSO
PREVISÃO LEGAL NO ART. 77 DO CÓDIGO

PREVISÃO
PENAL
LEGAL NO ART. 89 DA LEI N° 9.099/1995
SUSPENSÃO DO
SUSPENSÃO DA EXECUÇÃO DA PENA POR UM PERÍODO DETERMINADO
CURSO DO
CESSO POR
PROUM
PERÍODO
TERMINAD
DEO
APLICA-SE NAS INFRAÇÕES CUJA PENA

APLICA-SE
MÁXIMANAS
EM INFRAÇÕES
CONCRETO NÃO
CUJAEXCEDE
PENA MÍNIMA
2 ANOS EM ABSTRATO NÃO EXCEDE 1 ANO
NÃO TEVE SENTENÇA

JÁ TEVE SENTENÇA CONDENATÓRIA AINDA, TAMPOUCO
INSTRUÇÃO PROCESSUAL
SUSPENSÃO DA PENA DESDE QUE SUSPENSÃO

O RÉU CUMPRA
DO PROCESSO
DETERMINADOS
DESDEREQUISITOS
QUE O RÉU CUMPRA DETERMINADOS REQUISITOS
CUMPRIDOS OS REQUISITOS, SERÁ JULGADA EXTINTA

CUMPRIDOS
A PENA OS
REQUISITOS, SERÁ JULGADO EXTINTO O
PROCESSO
113
DIREITO PENAL OAB
* CONCURSO DE PESSOAS
27 CONCURSO DE PESSOAS
27.1) CONCEITO DE CONCURSO DE PESSOAS
Trata-se de contribuição entre dois ou mais agentes para o cometimento de uma

infração penal. Ocorre quando duas ou mais pessoas, em conjugação de esforços, reúnem-se para a prática
de um ou mais delitos.
A doutrina utiliza também as expressões concurso de agentes e codelinquência.
27.2) AUTORIA
I) CONCEITO
Para se compreender o instituto do concurso de pessoas, mostra-se imprescindível

estabelecer o conceito de autoria criminal, já que repercutirá na identificação da conduta de cada agente na
prática delituosa.
Várias teorias buscam definir o conceito de autor, merecendo destaque duas

posições apontadas pela doutrina:
a) Teoria do domínio do fato
De acordo com a teoria do domínio do fato, autor é quem tem o controle final do
fato. É quem domina o decurso do crime e decide sobre sua prática, interrupção e circunstâncias. O
partícipe não tem o domínio do fato, pois apenas coopera, induz e incita a prática do delito.
Assim, autor é quem realiza a figura típica, mas também quem tem o controle da
ação típica dos demais, dividindo-se entre “autor executor”, “autor intelectual” e “autor mediato”. O partícipe
é aquele que contribui para o delito alheio, sem realizar a figura típica, nem tampouco comandar a ação.
Assim, exemplificando, por essa teoria, o chefe de um grupo de justiceiros, que ordenou a execução, bem
como o agente que diretamente matou a vítima são coautores. (NUCCI, 2012, p. 384).
b) Teoria restritiva
Segundo essa teoria, autor é aquele que pratica a ação descrita no verbo nuclear
do tipo penal, isto é, o que pratica o verbo nuclear do tipo: mata, subtrai, constrange, etc.
Em síntese, autor é aquele que realiza a conduta descrita no tipo penal, ou seja,
executa a ação consubstanciada no verbo núcleo do tipo. O partícipe, por sua vez, apenas coopera com o
delito, induzindo, instigando ou auxiliando materialmente seu autor (ESTEFAM, 2010, p. 281).
114
DIREITO PENAL OAB
Nesse sentido, quem aponta o revólver, exercendo a grave ameaça, e quem

subtrai os bens da vítima são coautores do roubo, enquanto o motorista do carro que aguarda para dar
fuga aos agentes é o partícipe (os dois primeiros praticaram o tipo do art. 157; o último apenas auxiliou)
(NUCCI, 2013, p. 384).
B) TEORIA ADOTADA
Um setor respeitável da doutrina, sustenta que a teoria do domínio do fato deve

ser aceita como solução aos casos envolvendo autoria mediata 1. Ao tecer comentários sobre a autoria
mediata, Bitencourt (2009, p. 453) assevera que:
A teoria do domínio do fato molda com perfeição a possibilidade da figura do autor

mediato. Todo o processo de realização da figura típica, segundo essa teoria, deve apresentar-se como obra
da vontade reitora do “homem de trás”, o qual deve ter absoluto controle sobre o executor do fato. O autor
mediato realiza a ação típica através de outrem, que atua sem culpabilidade.
Todavia, para a maioria da doutrina2, a teoria restritiva é a aplicada pelo Código

Penal. Na visão de NUCCI (2013, p. 385), a melhor teoria é a restritiva, ou seja, coautor é aquele que
pratica, de algum modo, a figura típica, enquanto ao partícipe fica reservada a posição de auxílio material ou
suporte moral (onde se inclui o induzimento, a instigação ou o comando) para a concretização do crime .
Consegue- se, com isso, uma clara visão entre dois agentes distintos na realização do tipo penal – o que
ingressa no modelo legal de conduta proibida e o que apoia, de fora, a sua materialização -, proporcionando
uma melhor análise da culpabilidade.
Assim, AUTOR é quem realiza a figura típica, isto é, quem executa o crime, enquanto o PA
portanto, a ação descrita no verbo nuclear do tipo.
1
Autoria mediata, em síntese, ocorre quando o agente se vale de outra pessoa, que age sem dolo ou culpa,
para a prática do delito.
2
Guilherme de Souza Nucci; André Estefam; Fernando Capez, Aníbal Bruno, Mirabete, René Ariel Dotti,
dentre outros.
115
DIREITO PENAL OAB
27.3) PARTICIPAÇÃO
I) CONCEITO E FORMAS DE PARTICIPAÇÃO – Art. 31
Conforme a teoria restritiva de autoria, partícipe é quem contribui para que o autor
ou coautores realizem a conduta principal, ou seja, aquele que, sem praticar o verbo nuclear do tipo,
concorre de algum modo para a produção do resultado.
De acordo com a teoria do domínio do fato, participação é a contribuição dolosa –

sem o domínio do fato – em um fato punível de outrem (PRADO, 2010, p. 463).
A participação pode ser:

Como regra, o partícipe responde pelo mesmo crime dos autores e coautores do
A) Moral
delito e a pena em abstrato para todos é a mesma. É claro que, no momento da fixação da pena, o juiz
deve levar em conta o grau de envolvimento
A determinação de cada um no
(ou induzimento) e ailícito (culpabilidade).
instigação É atéde
são as formas possível em certos
participação moral.
casos que o partícipe receba pena mais alta do que o próprio autor do delito, como eventualmente no caso
A.1) Induzimento ou determinação
do mentor intelectual. (ESTEFAM; GONÇALVES, 2013, p. 443).
Ocorre a determinação ou induzimento quando uma pessoa faz surgir na mente de
outra a intenção delituosa.
A.2) Instigação
Ex: Rafa incute na mente de Iuri a ideia homicida contra Jonas. A característica
Instigar da
da determinação é a inexistência é reforçar uma
resolução ideia jánaexistente.
criminosa pessoa doO autor
agente já a tem
principal. Se em
Iuri mente, sendo
matar Jonas,
apenas reforçada
Rafa responde porpelo partícipe.
homicídio na condição de partícipe.
No caso do exemplo acima, Iuri já tinha em mente matar Jonas. Rafa apenas
reforçou
B) a ideia homicida. Rafa é partícipe do crime de homicídio, enquanto Iuri responde pelo crime na
Material
condição de autor.
Ocorre na forma de auxílio. Considera-se, assim, partícipe aquele que presta ajuda
efetiva na preparação ou execução do delito.
116
DIREITO PENAL OAB
Auxilia na preparação quem fornece a arma ou informações úteis à realização do

crime. Auxilia na execução quem permanece de atalaia, no sentido de avisar o autor da aproximação de
terceiro, leva o ladrão em seu veículo ao local do furto, carrega a arma do homicida.
AUTOR executa a ação descrita no verbo nuclear do tipo:

NÃO EXECUTA AÇÃO DESCRITA NO VERBO NUCLEAR DO TIPO
PARTÍCIPE
TEORIA FORMAS
RESTRITIV
MORAL MATERIAL
INDUZIR; INSTIGAR
AUXILIAR
II) NATUREZA JURÍDICA DA PARTICIPAÇÃO
A participação é acessória a um fato principal. Significa que não se pode falar em

participação sem que haja uma ação principal, ou seja, sem que alguém realize atos de execução de um
crime consumado ou tentado.
Como a conduta do partícipe não descrita no tipo penal, faz-se necessária uma
norma de extensão que viabilize a adequação típica da conduta do partícipe à norma incriminadora. Trata-se
de uma norma de ligação entre a conduta do partícipe e o tipo penal. E essa norma se encontra no artigo 29
do Código Penal, segundo o qual quem concorrer, de qualquer forma, para um crime por ele responderá.
Uma vez atestada que a conduta do partícipe é acessória em relação à do autor, o

Nesse sentido, o artigo 29 do Código Penal viabiliza que o agente que contribuiu
ponto nevrálgico é atestar o grau de acessoriedade em relação à conduta principal, ou seja, definir a
para um resultado sem praticar a ação descrita no tipo penal seja enquadrado no crime praticado por conta
extensão
de uma conduta principal (do autor). Assim, quem ajudou a matar não praticou a conduta descrita no art.
121 do Código Penal, mas, como concorreu para o seu cometimento, será alcançado pelo tipo do
homicídio, graças à regra do art. 29.
117
DIREITO PENAL OAB
da conduta principal para que haja participação punível. Existem diversas teorias acerca do assunto,
destacando-se três.
* Acessoriedade Assim, a participação exige, além da tipicidade do fato principal, a sua ilicitude. Em
outras palavras, se a conduta for típica, mas praticada acobertada por uma excludente de ilicitude, não
De acordo com essa teoria, a participação será punível se a conduta principal se
haverá participação punível.
revestir de tipicidade e antijuridicidade. Ou seja, o fato principal deve ser típico e ilícito. Não é necessário
que o autor seja culpável.Ex: Leocádio instiga Bento a defender-se de uma agressão injusta que está sendo
cometida por Tavinho. Leocádio e Bento não respondem pelo resultado lesivo produzido em Tavinho, pois
agiram em situação de legítima defesa, fato considerado lícito pela legislação penal.
FATO PRINCIPAL FATO TÍPICO FATO ILÍCITO

DESNECESSÁRIO
Hugo é inimigo de longa data de José e há muitos anos deseja matá-lo. QUE
Para AUTOR
conseguir seu intento, Hugo
PRINCÍPIO DA ACESSORIEDADE
induz o próprio José a matar Luiz,LIMITADA
afirmando falsamente queSEJA
Luiz CULPÁVEL
estava se insinuando para a esposa de
José. Ocorre que Hugo sabia que Luiz é pessoa de pouca paciência e que sempre anda armado. Cego de
ódio, José espera Luiz sair do trabalho e, ao vê-lo, corre em direção dele com um facão em punho,
mirando na altura da cabeça. Luiz, assustado e sem saber o motivo daquela injusta agressão, rapidamente
saca sua arma e atira justamente no coração de José, que morre instantaneamente. Instaurado inquérito
policial para apurar as circunstâncias da morte de José, ao final das investigações, o Ministério Público
formou sua opinio no seguinte sentido: Luiz deve responder pelo excesso doloso em sua conduta, ou seja,
deve responder por homicídio doloso; Hugo por sua vez, deve responder como partícipe de tal homicídio. A
denúncia foi oferecida e recebida.
Considerando que você é o advogado de Hugo e Luiz, responda:
a) Qual peça deverá ser oferecida, em que prazo e endereçada a quem? (Valor: 0,3)
b) Qual a tese defensiva aplicável a Luiz? (Valor: 0,5)
118
DIREITO PENAL OAB
III) PARCIPAÇÃO IMPUNÍVEL – Art. 31
Para a participação ser punível, afigura-se imprescindível que o ato executório do

crime tenha sido iniciado.
Ex: Fabrício contrata Félix para matar Mafalda. Félix sai em busca de Mafalda e,
ao avistá-la,
IV) apiedado,
PARTICIPAÇÃO não dá início
POSTERIOR AOaoCRIME
intento executório. Nesse caso, tanto Fabrício quanto Félix não
respondem pelo delito de homicídio, pois sequer foi dado início ao ato executório.
AA contribuição
participação posterior à consumação
em concurso doexige
de pessoas crime, conforme
que o caso,
a conduta pode configurar
acessória tenha sido
opraticada
crime deantes
favorecimento
ou durantepessoal (art. 348
a execução do CP) ou real (art. 349 do CP), além de outros...
do delito.
É claro que, se uma pessoa diz ao ladrão, antes de um furto, que se dispõe a comprar
carro de determinada marca e modelo e realmente o faz após a subtração, ela é partícipe do furto porque,
antes do delito, incentivou o furtador – embora tenha recebido o bem posteriormente. Ao contrário, aquele
que recebe o veículo furtado sem ter de qualquer modo incentivado anteriormente o crime incorre em delito
de receptação. (ESTEFAM; GONÇALVES, 2013, p. 445).
QUESTÃO 01 – IX EXAME OAB

Raimundo, já de posse de veículo automotor furtado de concessionária, percebe que não tem onde guardá-
lo antes de vendê-lo para a pessoa que o encomendara. Assim, resolve ligar para um grande amigo seu,
Henrique, e após contar toda sua empreitada, pede-lhe que ceda a garagem de sua casa para que possa
guardar o veículo, ao menos por aquela noite. Como Henrique aceita ajudá-lo, Raimundo estaciona o carro
na casa do amigo. Ao raiar do dia, Raimundo parte com o veículo, que seria levado para o comprador.
Considerando as informações contidas no texto responda, justificadamente, aos itens a seguir.
A) Raimundo e Henrique agiram em concurso de agentes? (Valor: 0,75)
B) Qual o delito praticado por Henrique? (Valor: 0,50)
119
DIREITO PENAL OAB
ART. 31 - O AJUSTE, A DETERMINAÇÃO

PUNÍVEL QUANDO O AUTOR DEU INÍCIO À EXECUÇÃO DO CRIME
OU INSTIGAÇÃO E O AUXÍLIO, SALVO
DISPOSIÇÃO EXPRESSA EM CONTRÁRIO,
NÃO SÃO PUNÍVEIS, SE O CRIME NÃO
PARTICIPAÇÃ
CHEGA, PELO MENOS, A SER TENTADO.
CONDUTA ACESSÓRIA TEM QUE SER PRATICADA ANTES OU DURANTE À AÇÃO DELITUOSA
CONTRIBUIÇÃO POSTERIOR AO CRIME
PODE CONFIGURAR FAVORECIMENTO
PESSOAL (ART. 348 CP) OU
FAVORECIMENTO REAL (ART. 349 CP)
PUNÍVEL QUANDO A CONDUTA PRINCIPAL FOR

NÃOTÍPICA E ILÍCITA
É NECESSÁRIO QUE A CONDUTA
SEJA CULPÁVEL
27.4) TEORIA UNITÁRIA (OU MONISTA)
Todos os que contribuem para a prática do delito cometem o mesmo crime, não
havendo distinção quanto ao enquadramento típico entre autor e partícipe.
Comentando sobre a teoria unitária, NUCCI (2013, p. 389) leciona que “havendo
pluralidade de agentes, com diversidade de condutas, mas provocando-se apenas um resultado, há somente
um delito. Nesse caso, portanto, todos os que tomam parte na infração penal cometem idêntico crime. É a
teoria adotada, como regra, pelo Código Penal (Exposição de Motivos, item 25)”.
Daí decorre o nome da teoria: todos respondem por um único crime (Teoria
unitária).
27.5) REQUISITOS DO CONCURSO DE PESSOAS
A) PLURALIDADE DE Trata-se de requisito elementar do concurso de pessoas: a concorrência de mais

de uma pessoa na execução de uma infração penal.
Assim, para que haja concurso de pessoas, exige-se que cada um dos agentes
tenha realizado ao menos uma conduta relevante. Pode ser em coautoria, onde há duas condutas principais;
ou autoria e participação, onde há uma conduta principal e outra acessória, praticadas, respectivamente, por
autor e partícipe.
120
DIREITO PENAL OAB
B) RELEVÂNCIA CAUSAL DAS

Para justificar a punição de duas ou mais pessoas em concurso, afigura-se
necessário que a conduta do agente tenha efetivamente contribuído, ainda que minimamente, para a produção
do resultado.
Em outras palavras, se a conduta não tem relevância causal, isto é, se não

contribuiu em nada para a produção do resultado, não pode ser considerada como integrante do concurso
de pessoas.
A simples manifestação de adesão a uma prática delituosa não configura

participação.
Assim, se Tereza Cristina simplesmente diz que vai concorrer no homicídio a ser
cometido por Ferdinand não há participação. Agora, se Tereza Cristina instiga Ferdinand a matar, ocorrendo
pelo menos tentativa de homicídio, existe participação.
De outro lado, no exemplo daquele que, querendo participar de um homicídio,

empresta uma arma de fogo ao executor, que não a utiliza e tampouco se sente estimulado ou encorajado
com tal empréstimo a executar o delito. Aquele não pode ser tido como partícipe pela simples e singela
razão de que o seu comportamento foi irrelevante, isto é, sem qualquer eficácia causal. (BITENCOURT,
2011, p. 485).
Exige-se
C) DO LIAME SUBJETIVO homogeneidade
E NORMATIVO de elemento
(Vínculo subjetivo-normativo.
subjetivo e normativo entre Significa
os que autor e
partícipe devem agir com o mesmo elemento subjetivo (dolo+dolo) ou normativo (culpa+culpa).
As várias condutas não são suficientes para a existência da participação ou

coautoria. Imprescindível é o elemento subjetivo, pelo qual cada concorrente tem consciência de contribuir
para a realização do resultado.
Os agentes devem atuar conscientes de que participam de crime comum, ainda

que não tenha havido acordo prévio de vontades. A ausência desse elemento psicológico inviabiliza o
concurso de pessoas, ensejando condutas isoladas e autônomas.
O simples conhecimento da realização de uma infração penal ou mesmo a

concordância psicológica caracterizam, no máximo, conivência, que não é punível, a título de participação,
se não constituir, pelo menos, alguma forma de contribuição causal, ou, então, constituir, por si mesma,
uma infração típica. Tampouco será responsabilizado com partícipe quem, tendo ciência da realização de um
delito, não o denuncia às autoridades, salvo se tiver o dever jurídico de fazê-lo. (BITENCOURT, 2011, p.
485).
Assim, não há participação dolosa em crime culposo.
121
DIREITO PENAL OAB
Ex. Anastácio, desejando matar Grizelda, sua paciente, alcança a Januária,

enfermeira contratada para cuidar da velha senhora, uma substância dizendo ser medicamento, quando, na
verdade, tratava-se de veneno. Mesmo percebendo a dosagem inadequada e a coloração diferente, a
enfermeira, sem maiores cautelas, de forma negligente, ministra a substância à paciente, causando-lhe a
morte. Não há, no caso, concurso de pessoas, por ausência de vínculo subjetivo, já que Anastácio agiu com
dolo e Januária a título de culpa. Há, portanto, dois delitos: homicídio doloso em relação a Anastácio; homicídio
culposo em relação a Janária.
Da mesma forma, não há participação culposa em crime doloso.
Ex. médico, negligentemente, entrega a uma enfermeira um veneno, supondo-o

substância medicinal. Ela, percebendo
Importante o engano,
lembrar que amas
lei com
não intenção de matar
requer acordo o doente,
prévio ministra-lhe
entre agentes, a
sendo
substânciaa fatal.
suficiente Há dois
consciência porcrimes: homicídio
parte das culposo
pessoas que depor parte
algum do médico;
modo doloso
contribuem comem relação
o fato. à enfermeira.
(ESTEFAM, 2010,
(JESUS,
p. 280). 2010, p. 464).
Vínculo normativo guarda relação com os crimes culposos.

Ex. uma empregada doméstica, percebendo a presença de um ladrão, para
vingar- se do patrão, deliberadamente deixa a porta aberta, facilitando a prática do furto. Há participação
e, não obstante, o ladrão
Nosdesconhecia
termosPARA a colaboração
do artigo 29, todos da empregada. Por consequência, a empregada
D) IDENTIDADE DE INFRAÇÃO TODOS OS que concorrem para o crime respondem pelo mesmo
também responderá pelo crime de furto.
delito.
ÉEx:
uma exemplar
Alguém divisão
planeja de trabalho
a realização daconstituída de várias
conduta típica, atividades, enquanto
ao executá-la, convergentes,
um
contudo, a um mesmo objetivo típico: subtração de coisa alheia móvel. Respondem todos por um único
desvia a atenção da vítima, outro lhe subtrai os pertences e ainda um terceiro encarrega-se de evadir-se do tipo
penal, qualoseja,
local com furto.
produto do furto.
122
DIREITO PENAL OAB
REQUISITOS DO CONCURSO DE PESSOAS

(cumulativos)
IDENTIDADE DE INFRAÇÃO PARA TODOS OS PARTICIPANTES

PLURALIDADE DE CONDUTAS
RELEVÂNCIA CAUSAL LIAME SUBJETIVO E NORMATIVO
MESMA FINALIDADE
DOLO + DOLO
DESNECESSÁRIO AJUSTE PRÉVIO
27.6) CONCURSO EM CRIMES OMISSIVOS
a) Participação por omissão
A participação por omissão ocorre quando o agente tem o dever jurídico de evitar
o resultado, ao tomar ciência de que terceira pessoa pretende praticar um crime, omite-se, mesmo podendo
evitar a execução do delito, admitindo que o resultado criminoso se produza.
Conforme leciona Nucci (2013, p. 391), “pode ocorrer a participação por omissão
Ex: Um policial visualizado uma pessoa desconhecida estuprando uma mulher.
em um crime, desde que a pessoa que se omitiu tivesse o dever de evitar o resultado. Portanto, o bombeiro
Mesmo sendo possível evitar a execução do delito e ciente do seu dever de agir, o policial conscientemente
que, tendo o dever jurídico de agir para combater o fogo, omite-se deliberadamente, pode responder como
se omite, admitindo à conduta do estuprador. O desconhecido será autor do delito de estupro e o policial
partícipe do crime de incêndio”.
partícipe por omissão, pois tinha o dever jurídico de impedir o resultado (art. 13, § 2º, “a”).
b) Coautoria e participação em crimes omissivos
A coautoria e a participação em crime omissivo não se confunde com a

participação por omissão. Na participação por omissão, o agente, tendo o dever jurídico de agir para evitar o
resultado (art. 13, §2º), omite-se intencionalmente, admitindo a execução e consumação do delito; na
coautoria ou participação em crime omissivo, o agente, tendo o dever jurídico de agir e evitar o resultado,
adota postura
123
DIREITO PENAL OAB
ativa na produção do resultado, colaborando na prática delituosa induzindo, auxiliando ou instigando outrem
a descumprir a conduta exigida no tipo legal.
Em outras palavras, na participação por omissão, o agente que detém o dever

jurídico de impedir o resultado atua de forma omissiva no crime praticado por terceira pessoa.
Com relação aos crimes omissivos impróprios, afigura-se perfeitamente possível

tanto a coautoria quanto a participação. Nesse sentido, destaca-se o exemplo sugerido por ESTEFAM e
GONÇALVES (2013, p. 447):
Quando pai e mãe combinam não alimentar o filho de pouca idade para que ele
morra
QUESTÃOde fome,
4 – Xhá coautoria, pois ambos têm o dever jurídico de evitar o resultado e este só ocorre em
EXAME
27.8) PUNIBILIDADE
decorrência da omissão DO CONCURSO
recíproca. DE PESSOAS
De resolvem
nada E COMUNICABILIDADE
adiantaria, paraemalcançar o fim DAS ELEMENTARES
almejado, que umacessoE
deles
Erika e Ana Paula, jovens universitárias, passar o dia uma praia paradisíaca e, de difícil
(feito através
CIRCUNSTÂNCIAS
deixasse de umaDO
de alimentar trilha),
filho,bastante
o CRIME deserta
mas o outro e isolada,
o fizesse. tão isolada
Haverá que não
participação, porhásua
qualquer estabelecimento
vez, por parte daquele
comercial no local e nem mesmo sinal de telefonia celular. As jovens chegam bastante cedo e, ao
que não tempercebem
chegarem, o dever jurídico
que de evitar
além delas ohá
resultado,
somente mas que incentiva na
o detentorAna
deste deverdecide
a se omitir.
A ressalva “na medida da suaum salva-vidas
culpabilidade” feitapraia.
aos limites Paula darnoum
da culpabilidade art.
mergulho no mar, que estava bastante calmo naquele dia. Erika, por sua vez, sem saber nadar, decide
29 diz respeito somente à graduação da pena para os agentes que praticaram o mesmo crime.
puxar assunto com o salva-vidas, Wilson, pois o achou muito bonito. Durante a conversa, Erika e Wilson
percebem que têm vários interesses em comum e ficam encantados um pelo outro. Ocorre que, nesse
Portanto, todos respondem pelo mesmo crime (teoria monista ou unitária).
intervalo de tempo, Wilson percebe que Ana Paula está se afogando. Instigado por Erika, Wilson decide
não efetuar
Todavia, o salvamento,
a unidade criminosa quenão
era importa
perfeitamente possível. Ana
necessariamente naPaula, então,
aplicação de acaba
pena morrendo
idêntica a afogada.
todos os que
Nesse sentido,
contribuíram paraatento(a)
a prática apenas aopois
do crime, casocada
narrado, indique
um deverá a responsabilidade
responder na medida dajurídico-penal de Erika e
sua culpabilidade.
Wilson. (Valor: 1,25)
124
DIREITO PENAL OAB
I) PUNIBILIDADE DO CONCURSO DE PESSOAS
A) PARTICIPAÇÃO DE MENOR IMPORTÂNCIA – ART. 29, §1º
A participação aqui referida diz respeito exclusivamente ao partícipe. Isso porque,

ainda que tenha sido pequena, a contribuição do coautor não pode ser considerada de menor importância,
uma vez que atuou diretamente na execução do crime. A sua culpabilidade, naturalmente superior à de um
simples partícipe, será avaliada nos termos do art. 29, caput, do CP, e a pena a ser fixada obedecerá aos
limites abstratos previstos pelo tipo penal infringido.
O partícipe que houver tido “participação de menor importância” poderá ter sua
pena reduzida de um sexto a um terço, nos termos do art. 29, § 1º.
Trata-se, pois, de uma causa de diminuição da pena.
B) DA COOPERAÇÃO DOLOSAMENTE DISTINTA OU DESVIOS SUBJETIVO ENTRE OS

PARTICIPANTES – ART. 29, § 2º
O agente que desejava praticar um delito, sem a condição de prever a

concretização de crime mais grave, deve responder pelo que pretendeu fazer, não se podendo a ele imputar
outra conduta indesejada, sob pena de se estar tratando de responsabilidade objetiva.
Esse dispositivo cuida da hipótese de o autor principal cometer delito mais grave
que o pretendido pelo partícipe ou coautor.
De fato, a solução dada pelo CP leva à punição de “A” pelo delito de lesões
Ex. “A” determina “B” a espancar “C”. “B” mata “C”. Segundo o art. 29, § 2º, “A”
corporais, que foi o crime desejado, cuja pena será elevada até a metade se o homicídio for previsível.
responde por crime de lesão corporal, cuja pena deve ser aumentada até metade se a morte da vítima lhe
era previsível.
COOPERAÇÃO DOLOSAMENTE DISTINTA

PARTICIPAÇÃO DE
MENOR IMPORTÂNCIA
Autor comete delito

Exclusivamente ao mais grave que o
partícipe pretendido pelo partícipe ou coautor
Aumenta-se até a
Causa de diminuição de metade, na hipótese de ter sido previsível o resultado mais grave.
pena de 1/6 a 1/3
125
DIREITO PENAL OAB
II) COMUNICABILIDADE DAS ELEMENTARES E CIRCUNSTÂNCIAS DO CRIME
Via de regra, as circunstâncias e condições pessoais relacionadas a um dos

agentes não se comunica aos outros que contribuíram para a prática delituosa.
Todavia, há determinadas circunstâncias ou condições pessoais que compõem,

integram o tipo penal, figurando, no caso, como verdadeira elementar no tipo penal. Nesse caso, quando
também constituem o tipo penal, ou seja, figuram como elementares do tipo penal, as circunstâncias ou
condições pessoais relacionadas a um dos sujeitos se comunicam aos demais coautores ou partícipes.
De outro lado, as circunstâncias objetivas alcançam o partícipe ou coautor se, sem

Ex: “A”, funcionário público, comete um crime de peculato (art. 312), com a
haver praticado o fato que as constitui, houveram integrado o dolo ou culpa.
participação de “B”, não funcionário público. A condição pessoal (funcionário público) é elementar do crime
de peculato, comunicando-se, portanto,
Ex: “A” ao agente
instiga “B” quehomicídio
a praticar não é funcionário público.
contra “C”. Logo,
“B”, para os dois respondem
a execução do crime,
por crimeasfixia.
emprega de peculato.
O partícipe não responde por homicídio qualificado (art. 121, § 2º, III, 4ª figura), a não
ser que o meio de execução empregado pelo autor principal tenha ingressado na esfera de seu
conhecimento. Conforme ESTEFAM (2010, p. 285), da regra contida no artigo 30 do Código Penal
podem-se extrair duas conclusões:
a) Todas as elementares do crime, objetivas, normativas ou subjetivas,

comunicam- se a todos os agentes (se por eles conhecidas). Assim, por exemplo, a condição de funcionário
público, elementar do crime de peculato (CP, art. 312), estende-se ao coautor ou partícipe que não ostente
tal qualidade, fazendo com que ele, embora particular, responda pelo delito.
b) As circunstâncias da infração penal comunicam-se apenas quando objetivas (e

forem conhecidas pelos demais concorrentes). Por esse motivo, o emprego de arma por um dos agentes no
crime de roubo provoca, com relação a todos, a incidência da causa de aumento de pena daí decorrente
(CP, art. 157, § 2º, I). Se subjetivas, serão incomunicáveis. Exemplo: o motivo egoístico, que qualifica o
crime de dano (CP, art. 163, parágrafo único, IV, primeira figura), não se comunica aos demais concorrentes
que tenham colaborado com o fato por outros motivos.
126
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 3 – XIX EXAME

Sabendo que Vanessa, uma vizinha com quem nunca tinha conversado, praticava diversos furtos no bairro
em que morava, João resolve convidá-la para juntos subtraírem R$ 1.000,00 de um cartório do Tribunal de
Justiça, não contando para ela, contudo, que era funcionário público e nem que exercia suas funções nesse
cartório. Praticam, então, o delito, e Vanessa fica surpresa com a facilidade que tiveram para chegar ao
cofre do cartório. Descoberto o fato pelas câmeras de segurança, são os dois agentes denunciados, em 10
de março de 2015, pela prática do crime de peculato. João foi notificado e citado pessoalmente, enquanto
Vanessa foi notificada e citada por edital, pois não foi localizada em sua residência. A família de Vanessa
constituiu advogado e o processo prosseguiu, mas dele a ré não tomou conhecimento. Foi decretada a
revelia de Vanessa, que não compareceu aos atos processuais. Ao final, os acusados foram condenados
pela prática do crime previsto no Art. 312 do Código Penal à pena de 02 anos de reclusão. Ocorre que, na
verdade, Vanessa estava presa naquela mesma Comarca, desde 05 de março de 2015, em razão de prisão
preventiva decretada em outros dois processos. Ao ser intimada da sentença, ela procura você na condição
de advogado(a). Considerando a hipótese narrada, responda aos itens a seguir.
A) Qual argumento de direito processual poderia ser apresentado em favor de Vanessa em sede de
apelação? Justifique. (Valor: 0,65)
B) No mérito, foi Vanessa corretamente condenada pela prática do crime de peculato? Justifique. (Valor:
0,60)
Obs.: o mero “sim” ou “não”, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicação de justificativa
127
DIREITO PENAL OAB
28 CONCURSO DE CRIMES
Concurso
Concurso Material
Formal
Concurso Continuado
28.1) CONCURSO MATERIAL – Art. 69
Ocorre o concurso material quando o agente, mediante mais de uma ação ou

omissão, pratica dois ou mais crimes, idênticos ou não (art. 69, caput).
de 1 ação ou omissão
02 (ou mais) crimes
0 PLURALIDADES de condutas e crimes SOMA AS PENAS
Ex: o agente ingressa na residência da vítima, furta e comete estupro.

A) APLICAÇÃO DA PENA
Nos termos do art. 69, caput, quando o agente realiza o concurso real de crimes,
“aplicam-se cumulativamente as penas em que haja incorrido”. Portanto, no concurso material as penas são
cumuladas, somadas.
Ex: se comete furto e estupro, as penas privativas de liberdade devem ser

somadas.
28.2) CONCURSO FORMAL – Art. 70
A) CONCEITO
Ocorre o concurso formal (ou ideal) quando o agente, mediante uma só ação
ou omissão, pratica dois ou mais crimes (art. 70, caput). Difere do concurso material pela unidade de
conduta. Ex. o agente, com um só tiro ou um golpe só, ofende mais de uma pessoa;
128
DIREITO PENAL OAB
1 ação ou omissão 02 (ou mais) crimes
UNIDADE de conduta PLURALIDADE de CRIMES
B) CONCURSO FORMAL PERFEITO – Art. 70, primeira parte
Está previsto na primeira parte do artigo 70. Ocorre quando o agente pratica duas
ou mais infrações penais através de uma única conduta. Resulta de um único desígnio. O agente, por meio
de um só impulso volitivo, dá causa a dois ou mais resultados.
Ex: o agente dirige um carro em alta velocidade e acaba por atropelar e matar três
C) CONCURSO FORMAL IMPERFEITO – Art. 70, segunda parte
pessoas.
1 ação ou omissão 02 (ou mais) crimes
Com a intenção de produzir cada um dos resultados
SOMA DAS PENAS
É o resultado de desígnios autônomos. Aparentemente, há uma só ação, mas

o agente intimamente deseja os outros resultados ou aceita o risco de produzi-los. Como se nota, essa
espécie de concurso formal só é possível nos crimes dolosos.
Observe-se a expressão “desígnios autônomos”: abrange tanto o dolo direto

Ex: o agente incendeia uma residência com a intenção de matar todos os
quanto o dolo eventual. Assim, haverá concurso formal imperfeito, por exemplo, entre o delito de homicídio
moradores. O agente tem desígnios autônomos (intenção de matar) em relação a cada um dos moradores
doloso com dolo direto e outro com dolo eventual.
da residência.
Neste caso o concurso continua sendo formal, mas, na aplicação da pena,
manda o CP que seja realizada com base na regra do concurso material: as penas devem ser
somadas.
129
DIREITO PENAL OAB
D) APLICAÇÃO DA PENA
* No concurso formal perfeito
Se for homogêneo, aplica-se a pena de qualquer dos crimes, acrescida de 1/6 até a
metade.
Se for heterogêneo, aplica-se a pena do mais grave, aumentada de 1/6 até a

metade. O aumento varia de acordo com o número de resultados produzidos.
* No concurso formal imperfeito
As penas devem ser somadas, de acordo com a regra do concurso material.
28.3) CRIME CONTINUADO - Art. 71 Da mesma
ESPÉCIE,
de 1 ação ou omissão
02 (ou mais) crimes CONDIÇÕES DE TEMPO,
LUGAR
CRITÉRIO EXASPERAÇÃO DA PENA e MODO DE EXECUÇÃO
A) CONCEITO
Ocorre o crime continuado quando o agente, mediante mais de uma ação ou

omissão, pratica dois ou mais crimes da MESMA ESPÉCIE, devendo os subsequentes, pelas condições de
TEMPO, LUGAR, MANEIRA DE EXECUÇÃO E OUTRAS SEMELHANTES, ser havidos como continuação do
primeiro (art. 71, caput).
B) REQUISITOS
Pluralidade
Crimes de Condutas
da mesma Espécie
Condições de Tempo
Condições de Lugar
Maneira de Execução
Homogeneidade das Circunstâncias
130
DIREITO PENAL OAB
a) PLURALIDADE DE CONDUTAS
O mesmo agente deve praticar duas ou mais condutas. Se houver uma conduta,
ainda que desdobrada em vários atos ou vários resultados, o concurso poderá ser formal.
b) CRIMES DA MESMA ESPÉCIE
São os que estiverem previstos no mesmo tipo penal. Nesse prisma, tanto faz
sejam figuras simples ou qualificadas, dolosas ou culposas, tentadas ou consumadas.
Assim, furto e roubo, embora delitos do “mesmo gênero” (contra o patrimônio),

não são da mesma espécie. Entre eles, por isso, não pode haver continuação.
Esta é a posição dominante.
c) CONDIÇÕES DE TEMPO
Deve haver uma conexão temporal entre as condutas praticadas para que se
configure a continuidade delitiva. Deve existir, em outros termos, uma certa periodicidade que permita
observar-se um certo ritmo, uma certa uniformidade, entre as ações sucessivas, embora não se possam
fixar, a respeito, indicações precisas.
A jurisprudência considera crime continuado quando praticados no intervalo de

tempo entre um e outro inferior a 30 dias.
d) CONDIÇÕES DE LUGAR (ESPAÇO)
Deve existir entre os crimes da mesma espécie uma conexão espacial para
caracterizar o crime continuado.
A jurisprudência mesma circunstância de espaço quando os crimes são praticados

na mesma cidade ou em regiões metropolitanas.
e) MANEIRA DE EXECUÇÃO
A lei exige semelhança e não identidade. A semelhança na “maneira de execução”

se traduz no modus operandi de realizar a conduta delitiva. Maneira de execução é o modo, a forma, o
estilo de praticar o crime, que, na verdade, é apenas mais um dos requisitos objetivos da continuação
criminosa.
Ex: o furto fraudulento, por exemplo, não guarda nexo de continuidade com o
furto mediante arrombamento ou escalada.
f) HOMOGENEIDADE DAS CIRCUNSTÂNCIAS
Para a configuração do crime continuado, não é suficiente a satisfação das

circunstâncias objetivas homogêneas, sendo de exigir-se, além disso, que “os delitos tenham sido praticados
131
DIREITO PENAL OAB
pelo sujeito aproveitando-se das mesmas relações e oportunidades ou com a utilização de ocasiões nascidas
da primitiva orientação.
C) CRIME CONTINUADO ESPECÍFICO – Art. 71, parágrafo único
O crime continuado específico prevê a necessidade de três requisitos, que devem

ocorrer simultaneamente:
a) Contra vítimas diferentes:
Admite-se nexo de causalidade entre crimes que lesam interesses jurídicos

pessoais, ainda que praticados contra vítimas diversas
Assim, admite a reforma penal nexo de continuidade entre homicídios, lesões

corporais ou roubos contra vítimas diversas, podendo o juiz, de acordo com as circunstâncias judiciais do
art. 59, caput, aumentar a pena de um dos delitos até o triplo, desde que a pena não seja superior à que
seria imposta se o caso fosse de concurso material.
b) com violência ou grave ameaça à pessoa
Mesmo que o crime seja contra vítimas diferentes, se não houver violência – real
ou ficta – contra a pessoa, não haverá a continuidade específica, mesmo que haja violência contra a coisa.
c) somente em crimes dolosos
Se a ação criminosa for praticada contra vítimas diferentes, com violência à

pessoa, mas não for produto de uma conduta dolosa, não estará caracterizada a exceção.
D) APLICAÇÃO DA PENA
* Crime continuado comum: aplica-se a pena do crime mais grave, aumentada de 1/6 até 2/3.
* crime continuado específico: Aplica-se a pena do crime mais grave aumentada até o triplo.
- Se, da aplicação da regra do crime continuado, a pena resultar superior à que restaria se somadas as
penas, aplica-se a regra do concurso material.
132
DIREITO PENAL OAB
Crimes Mesma Espécie

Exasperação De pena
Unidade De Conduta Tempo
Crime Continuado Condições

art. 71, CP
Lugar
Modo Execução
CONCURSO DE CRIMES
Concurso Material
art. 69, CP
Formal Perfeito Exasperação De pena
Pluralidade De Condutas
Pluralidade De Condutas
Concurso Formal Cúmulo Material
art. 70, CP
Formal Imperfeito Cúmulo Material
133
DIREITO PENAL OAB
29 ERRO NA EXECUÇÃO (aberratio ictus) E RESULTADO DIVERSO DO

PRETENDIDO (Aberratio criminis)
29.1) ERRO NA EXECUÇÃO (aberratio ictus)
ERRO Queria acertar PESSOA VISADA, Mas acerta outra PESS

NOS MEIOS EMPREGADOS
ERRO NA PONTARIA Responde como se tivesse atingido PESSOA VISA
I) CONCEITO
Aberratio ictus significa aberração no ataque ou desvio do golpe. Ocorre quando o

sujeito, pretendendo atingir uma pessoa, vem a ofender outra.
II) ABERRATIO ICTUS COM UNIDADE SIMPLES
Existe a aberratio ictus com resultado único quando em face de erro na conduta
causal um terceiro vem a sofrer o resultado, que pode ser lesão corporal ou morte.
O CP vê na aberratio ictus com unidade de resultado um só delito (tentado ou

consumado). Podem ocorrer duas hipóteses:
a) a vítima efetiva (não visada) sofre lesão corporal: o agente responde por tentativa de homicídio
(como se a vítima virtual tivesse sofrido a lesão).
A lesão corporal culposa sofrida pela vítima efetiva fica absorvida pela tentativa de
homicídio.
b) a vítima efetiva morre: na realidade haveria uma tentativa de homicídio contra a vítima virtual e um
homicídio contra a vítima efetiva. No entanto, o CP vê uma unidade de crime, um só crime de homicídio
doloso (como se o agente tivesse matado a vítima virtual).
Nos dois casos, de acordo com o que preceitua o art. 73, 1ª parte, in fine, deve
ser atendido ao disposto no art. 20, § 3º, 2ª parte.
134
DIREITO PENAL OAB
Ex: O agente pretende matar o próprio pai, que se acha conversando com Pedro,
estranho. Atira e mata o terceiro (Pedro). Sobre o fato incide a circunstância agravante.
III) ABERRATIO ICTUS COM RESULTADO DUPLO
Atinge a PESSOA VISADA

e a EFETIVA
Ocorre quando o agente atinge a vítima virtual e terceira pessoa. Aplica-se a 2ª

parte do art. 73: “(...) No caso de ser também atingida a pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a
regra do art. 70 deste Código”, ou seja, a regra do concurso formal de crimes.
Ex. Suponha-se que o agente, pretendendo matar Tício, venha também a atingir
29.2) RESULTADO
Caio. Podem ocorrerDIVERSO DO PRETENDIDO (aberratio criminis) – Art. 74
vários casos:
a) O agente mata Tício e Caio: na realidade, haveria um crime de homicídio doloso em relação a Tício e
um homicídio culposo em relação a Caio. O agente responde por um crime de homicídio doloso (pena mais
grave que a imposta ao homicídio culposo) aumentada a pena de 1/6 até metade.
RELAÇÃO PESSOA X OBJETO RELAÇÃO OBJETO X PESSOA
b) O agente fere Tício e Caio: haveria tentativa de homicídio contra Tício e uma lesão corporal culposa
em relação a Caio. Solução: responde por tentativa de homicídio, aumentando a pena de 1/6 até metade.
c) o agente mata Caio e fere Tício: na realidade, há dois crimes: homicídio culposo contra Caio e
tentativa de homicídio contra Tício. COMO O AGENTE MATOU CAIO (VÍTIMA EFETIVA), É COMO SE
TIVESSE MATADO TÍCIO (VÍTIMA VIRTUAL). Aplica-se a regra do concurso formal: pena de HOMICÍDIO
acrescida de 1/6 até metade.
135
DIREITO PENAL OAB
A) CONCEITO
Significa desvio do crime. Enquanto na aberratio ictus, o agente quer atingir uma
pessoa e ofende outra (ou ambas). Na aberratio criminis, o agente quer atingir um bem jurídico e ofende
outro (de espécie diversa).
B) ESPÉCIES
Ex: o agente joga uma pedra contra uma vidraça e acaba acertando uma pessoa,
1º)
em Com
vez dounidade
vidro. simples ou resultado único:
Só atinge o bem jurídico diverso do pretendido. Ou seja, o agente quer atingir uma
coisa e atinge uma pessoa. Responde pelo resultado produzido a título de culpa (homicídio ou lesão corporal
culposos).
Portanto, a consequência é a seguinte: responde só pelo resultado produzido e,

mesmo assim, se previsto como crime doloso.
2º) Com unidade complexa ou resultado duplo:
São atingidos tanto o bem visado quanto um diverso.
O agente quer atingir uma coisa, vindo a ofender esta e uma pessoa. Responde
por dois crimes: dano (art. 163) e homicídio ou lesão corporal culposa em concurso formal (concurso entre
crime doloso e culposo). Aplica-se a pena do crime mais grave com o acréscimo de 1/6 até metade (regra
do concurso formal de crimes – art. 70).
QUESTÃO 02 X EXAME
Maria, mulher solteira de 40 anos, mora no Bairro Paciência, na cidade Esperança. Por conta de seu
comportamento, Maria sempre foi alvo de comentários maldosos por parte dos vizinhos; alguns até
chegavam a afirmar que ela tinha “cara de quem cometeu crime”. Não obstante tais comentários, nunca
houve prova de qualquer das histórias contadas, mas o fato é que Maria é pessoa conhecida na localidade
onde mora por ter má índole, já que sempre arruma brigas e inimizades. Certo dia, com raiva de sua
vizinha Josefa, Maria resolve quebrar a janela da residência desta. Para tanto, espera chegar a hora em
que sabia que Josefa não estaria em casa e, após olhar em volta para ter certeza de que ninguém a
observava, Maria arremessa com força, na direção da casa da vizinha, um enorme tijolo. Ocorre que
Josefa, naquele dia, não havia saído de casa e o tijolo após quebrar a vidraça, atinge também sua nuca.
Josefa falece instantaneamente.
Nesse sentido, tendo por base apenas as informações descritas no enunciado, responda
justificadamente: É correto afirmar que Maria deve responder por homicídio doloso consumado? (Valor:
136
DIREITO PENAL OAB
07) CRIMES EM ESPÉCIE
30 CRIMES CONTRA A PESSOA
30.1) HOMICÍDIO
I) CONCEITO
O homicídio consiste na eliminação da vida humana extrauterina provocada por

outra pessoa. A eliminação da vida intrauterina (feto) caracteriza o delito de aborto.
II) MEIOS DE EXECUÇÃO
O crime de homicídio por ser praticado por ação ou omissão, como, por exemplo,
no caso da mãe que deixa de alimentar o filho, causando-lhe a morte.
Todavia, se o meio de execução é absolutamente ineficaz para produzir o resultado,

caracteriza a hipótese de crime impossível, previsto no artigo 17 do Código Penal.
De outro lado, se o revólver estava carregado com balas velhas ou que falham,
Ex: o agente buscar ceifar a vida da vítima com simulacro de arma de fogo (arma
que podem ou não disparar, o meio utilizado é relativamente ineficaz para produzir o resultado, podendo,
de brinquedo); se a perícia constatar que a arma era totalmente inapta a desferir disparos por algum
nesse caso, caracterizar a tentativa de homicídio.
defeito; arma descarregada, sem que haja munição para carregá-la ao alcance do agente.
III) HOMICÍDIO PRIVILEGIADO – Art. 121, § 1º
O art. 121, § 1º, do CP, descreve o homicídio privilegiado como o fato de o sujeito
cometer o delito impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domínio de violenta
emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima. Neste caso, o juiz pode reduzir a pena de 1/6 a
1/3.
a) Motivo de relevante valor social
Ocorre quando a causa do delito diz respeito a um interesse coletivo. A conduta,

então, é ditada em face de um interesse que diz respeito a todos os cidadãos de uma coletividade.
b) Motivo de relevante Ex:

valor
paimoral
desesperado pelo vício que impregna seu filho e vários outros alunos,
mata um traficante que distribui drogas
Diz respeito num
a um colégio,particular,
interesse sem qualquer ação de
interesse eficaz da polícia
ordem para contê-lo.
pessoal.
137
DIREITO PENAL OAB
Será motivo de relevante valor moral aquele que, em si mesmo, é aprovado pela
ordem moral, pela moral prática, como, por exemplo, a compaixão ou piedade ante o irremediável
sofrimento da vítima.
c) Sob o domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação da vítima
A última figura típica privilegiada descreve o homicídio cometido pelo sujeito sob o
domínio de violenta emoção, logo em seguida a injusta provocação do ofendido.
Além da violência emocional, é fundamental que a provocação tenha partido da

própria vítima e seja injusta, o que não significa, necessariamente, antijurídica, mas quer dizer não
justificada, não permitida, não autorizada por lei, ou, em outros termos, ilícita.
O texto legal exige, ainda, que o impulso emocional e o ato dele resultante sigam-
Ex: Decidiram-se jurados e tribunais pela ocorrência de homicídio privilegiado na
se imediatamente à provocação da vítima, ou seja, tem de haver a imediatidade entre a provocação injusta
conduta de réu cuja filha menor fora seduzida e corrompida por seu ex-empregador; do que fora
e a conduta do sujeito.
provocado e mesmo agredido momentos antes pela vítima.
IV) HOMICÍDIO PRIVILEGIADO-QUALIFICADO
Em regra, PODE-SE ACEITAR A EXISTÊNCIA CONCOMITANTE DE

QUALIFICADORAS OBJETIVAS COM AS CIRCUNSTÂNCIAS LEGAIS DO PRIVILÉGIO, QUE SÃO DE ORDEM
SUBJETIVA (motivo de
relevante valor e domínio de violenta emoção).
V) HOMICÍDIO QUALIFICADO – Art. 121, § 2º
A) MEDIANTE PAGA OU PROMESSA DE RECOMPENSA, OU POR OUTRO MOTIVO TORPE
B) MOTIVO FÚTIL
C) COM EMPREGO DE VENENO, FOGO, EXPLOSIVO, ASFIXIA, TORTURA OU OUTRO MEIO

INSIDIOSO OU CRUEL, OU DE QUE POSSA RESULTAR PERIGO COMUM
D) À TRAIÇÃO, DE EMBOSCADA, OU MEDIANTE DISSIMULAÇÃO OU OUTRO RECURSO QUE

DIFICULTE OU TORNE IMPOSSÍVEL A DEFESA DO OFENDIDO;
Cuida-se de qualificadora objetiva, pois diz respeito ao modo de execução do

crime. Neste inciso temos recursos obstativos à defesa do sujeito passivo, que comprometem total ou
parcialmente o seu potencial defensivo.
E) PARA ASSEGURAR A EXECUÇÃO, A OCULTAÇÃO, A IMPUNIDADE OU VANTAGEM DE OUTRO

CRIME:
Constituem qualificadoras subjetivas, na medida em que dizem respeito aos motivos

determinantes do crime.
138
DIREITO PENAL OAB
VI) FEMINICÍDIO (INCLUÍDO PELA LEI Nº 13.104, DE 2015)

A partir da edição da Lei nº 13.104/2015, o crime de homicídio passou a ser
qualificado também se praticado:
VI - contra a mulher por razões da condição de sexo

feminino: (Incluído pela Lei nº 13.104, de 2015)
VII ––contra
VII) HOMICÍDIO CULPOSO autoridade
Art. 121, § 3º ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituição
Federal, integrantes do sistema prisional e da Força Nacional de Segurança
A) Conceito Pública, no exercício da função ou em decorrência dela, ou contra seu cônjuge,
companheiro ou parente consanguíneo até terceiro grau, em razão dessa
Écondição
um tipo aberto, que depende, pois, da interpretação do juiz para poder ser
Pena
aplicado. A culpa, conforme - reclusão,
o artigo 18, II,de
dodoze
CP, a
é trinta anos. de “imprudência, negligência ou imperícia”.
constituída
§ 2o-A
Portanto, matar alguém por Considera-se
imprudência, que há razões
negligência de condição
ou imperícia de sexo
concretiza feminino
o tipo quando o crime
penal incriminador do
envolve:
homicídio culposo.
I - violência doméstica e familiar
a) Imprudência II - menosprezo ou discriminação à condição de mulher.
A§ imprudência
7o A pena doé feminicídio
a prática deé um
aumentada de 1/3 Consiste
fato perigoso. (um terço)
na até a metade
violação se o de
das regras
crime for praticado:
conduta ensinadas pela experiência. É o atuar sem precaução, precipitado, imponderado. Há sempre um
I - durante a gestação ou nos 3 (três) meses posteriores ao parto;
comportamento positivo.
II - contra pessoa menor de 14 (catorze) anos, maior de 60 (sessenta) anos ou
com deficiência
Ex: Ao manejar arma carregada para limpá-la, o agente aciona,
imprudentemente, o gatilho e mata uma pessoa que está ao seu lado.
139
DIREITO PENAL OAB
b) Negligência
A negligência é a ausência de precaução ou indiferença em relação ao ato realizado.

É a culpa na sua forma omissiva. O negligente deixa de tomar, antes de agir, as cautelas que deveria.
c) Imperícia Ex. deixar criança de tenra idade no interior de um veículo, que, algum tempo
depois, morre asfixiada. Imperícia é a falta de aptidão para o exercício de arte ou profissão. A imperícia
pressupõe que o fato tenha sido cometido no exercício da arte ou profissão.
B) PERDÃO JUDICIAL – Art. 121, § 5º

Ex: Engenheiro que constrói um prédio cujo material é de baixa qualidade, vindo
É a aclemência
este a desabar e a provocar morte dosdomoradores.
Estado, que deixa de aplicar a pena prevista para determinados
delitos, em hipóteses expressamente previstas em lei.
Somente ao autor do homicídio culposo pode-se aplicar a clemência, desde que ele
tenha sofrido com o crime praticado uma consequência tão séria e grave que a sanção penal se torne
desnecessária.
Ex. o pai que provoca a morte do próprio filho, num acidente fruto de sua
30.2) INDUZIMENTO
imprudência, AO SUICÍDIO
já teve punição mais do–que
ART. 122 A dor por ele experimentada é mais forte do que
severa.
Ato Executório da vítima
qualquer
A) pena
Conceito deque se lhe pudesse aplicar. Por isso, surge a hipótese do perdão. O crime existiu, mas a
suicídio
punibilidade é afastada. Se o “réu” executar é homicídio
É a morte voluntária, que resulta, direta ou indiretamente, de um ato positivo ou
negativo, realizado pela própria vítima, a qual sabia dever produzir este resultado.
SE O ATO DE DESTRUIÇÃO É PRATICADO PELO PRÓPRIO AGENTE, RESPONDE

PELO DELITO DE HOMICÍDIO.
Para que haja o delito de participação em suicídio é necessário que a vítima tenha
capacidade de resistência. TRATANDO-SE DE ALIENADO MENTAL E CRIANÇA, A AUSÊNCIA DE VONTADE
VÁLIDA FAZ COM QUE O DELITO SEJA DE HOMICÍDIO.
140
DIREITO PENAL OAB
B) Consumação e tentativa
O crime de participação de induzimento ao suicídio atinge a consumação com a

morte da vítima (02 a 06 anos) ou lesões corporais de natureza grave (01 a 03 anos).
Trata-se de hipótese em que o legislador condiciona a imposição da pena à

Embora, em tese, fosse possível, por se tratar de crime material, NÃO
produção do resultado, que no caso pode ser morte ou a lesão corporal de natureza grave. Ou a vítima
EXISTE TENTATIVA DE PARTICIPAÇÃO EM SUICÍDIO.
morre ou sofre lesão grave e o crime se consuma, ou não morre ou não sofre lesão grave e o fato é atípico.
SE NÃO HÁ OCORRÊNCIA DE MORTE OU DE LESÃO CORPORAL DE NATUREZA LEVE,

O FATO É ATÍPICO.
C) Figuras Típicas Qualificadas – Art. 122, parágrafo único
a) Se o crime é praticado por motivo egoístico
Motivo egoístico é o excessivo apego a si mesmo, o que evidencia o desprezo pela

vida alheia, desde que algum benefício concreto advenha ao agente. Logicamente, merece maior punição.
b) Se a vítima é menor
Ex: É o caso, por exemplo, de o sujeito induzir a vítima a suicidar-se para ficar
com
Em segundo lugar, a pena é agravada quando a vítima é menor. Qual a idade para
a herança.
efeito da qualificadora?
Se a vítima é maior de 18 anos, aplica-se o “caput” do artigo 122 do CP
Se a vítima é menor de 14 anos, há crime de HOMICÍDIO
A QUALIFICADORA SÓ É APLICÁVEL quando a VÍTIMA TEM IDADE

entre 14 E 18 ANOS.
141
DIREITO PENAL OAB
c) Tem diminuída, por qualquer causa, a capacidade de resistência
A terceira qualificadora prevê a hipótese de a vítima ter diminuída, por qualquer

causa, a capacidade de resistência, como enfermidade física ou mental, idade avançada.
Ex. induzir ao suicídio vítima embriagada.

Por fim, é de ressaltar que o suicida com RESISTÊNCIA NULA, pelos abalos ou
situações supramencionadas, incluindo-se a idade inferior a 14 anos, é vítima de HOMICÍDIO, e não de
induzimento, instigação ou auxílio a suicídio.
QUESTÃO 3
Há muito tempo Maria encontra-se deprimida, nutrindo desejos de acabar com a própria vida. João,
sabedor dessa condição, e querendo a morte de Maria, resolve instigá-la a se matar. Pondo seu plano em
30.3) INFANTICÍDIO
prática, – Art.
João visita Maria todos123
os dias e, quando ela toca no assunto de não tem mais razão para viver,
que deseja se matar, pois a vida não faz mais sentido, João a estimula e a encoraja a pular pela janela.
Um belo dia, logo após ser instigada por João, Maria salta pela janela de seu apartamento e, por pura
sorte,
I) sofre apenas alguns arranhões, não sofrendo qualquer ferimento grave. Considerando apenas os
CONCEITO
fatos apresentados, responda, de forma justificada, aos seguintes questionamentos:
Trata-se
A) João cometeu algum crime? de homicídio
(valor: 0,65) cometido pela mãe contra seu filho, nascente ou recém-
nascido,
B) Caso sob a influência
Maria do estado
viesse a sofrer puerperal.
lesões corporais de natureza grave em decorrência da queda, a condição
jurídica de João seria alterada? (valor: 0,60)
O infanticídio ocorre quando a ação é praticada durante o parto ou logo após.
Antes de iniciado o parto existe o aborto e não infanticídio.
142
DIREITO PENAL OAB
AÇÃO NO PARTO
DURANTE LOGO APÓS

E INFANTICÍDIO
ANTES INICIADO/ NÃO INICIADO
ABORTO
Não incidem as agravantes previstas no art. 61, II, “e” e “h”, do CP (crime
cometido contra descendente e contra criança), vez que integram a descrição do delito de infanticídio. Caso
incidissem, haverá bis in idem.
II) ELEMENTOS DO TIPO OBJETIVO
A ação nuclear é o verbo matar, assim como no delito de homicídio, que significa
destruir a vida alheia, no caso, a eliminação da vida do próprio filho pela mãe.
A ação física, todavia, deve ocorrer durante ou logo após o parto, não obstante a
superveniência da morte em período posterior.
Admite-se a forma omissiva, visto que a mãe tem o dever legal de proteção,
cuidado e vigilância em relação ao filho.
Ex: Mãe, sob influência do estado puerperal, percebe que o filho está morrendo sufocado com o leite materno e nada faz p
Estado puerperal é o estado que envolve a mulher durante o parto. Há profundas
alterações psíquicas e físicas, que chegam a transtornar a mãe, deixando-a sem plenas condições de
entender o que está fazendo.
Portanto, o estado puerperal é o conjunto das perturbações psicológicas e físicas

sofridas pela mulher em face do fenômeno do parto.
É possível que autora possua doença mental ou desenvolvimento mental

incompleto ou retardado, como situação preexistente ao parto e que, dada a presença do estado
puerperal, seja ela
143
DIREITO PENAL OAB
considerada incapaz de compreender o caráter ilícito da sua conduta ou de se determinar conforme esse
entendimento. No caso, incido o disposto no artigo 26 do Código Penal, podendo ser inimputável ou semi-
imputável, conforme o caso.
O infanticídio pressupõe que a conduta seja praticada “durante o parto ou logo

após”.
Não há na literatura médica ou jurídica regra absoluta quanto à duração do estado

puerperal. Há quem adote o parâmetro máximo de sete dias. Todavia, para maioria da doutrina, a melhor
solução é deixar a conceituação da elementar “logo após” para a análise do caso concreto, entendendo-se
que há delito enquanto perdurar a influência do estado puerperal.
III) SUJEITOS DO DELITO
a) Sujeito ativo
A autora do infanticídio SÓ PODE SER A MÃE. Cuida-se de CRIME PRÓPRIO, uma

vez que não pode ser cometido por qualquer autor.
O tipo penal exige qualidade especial do sujeito ativo. Entretanto, isso não impede
que terceiro responda por infanticídio diante do concurso de agentes.
b) Sujeito passivo
Sujeito passivo é o neonato ou nascente, de acordo com a ocasião da prática do

fato: durante o parto ou logo após.
Antes do parto, o sujeito passivo será o feto, caracterizando, portanto, o delito de

aborto.
c) A participação de terceiros no ato
Segundo boa parte da doutrina, estando a mulher sob influência do estado

puerperal, responde ela por infanticídio, delito que também será atribuído aos eventuais concorrentes do
fato, uma vez que se trata de circunstância de caráter pessoal que constitui elementar do crime. Logo,
comunica- se aos coautores ou partícipes, nos termos do art. 30 do CP.
IV) CONSUMAÇÃO E TENTATIVA
O infanticídio atinge a consumação com a morte do nascente ou neonato.
Trata-se de crime material. Diante disso, admite-se a tentativa, desde que a morte
não ocorra por circunstâncias alheias à vontade da autora.
Ex: a genitora, ao tentar sufocar a criança com um travesseiro, tem a sua conduta
impedida por terceiros.
144
DIREITO PENAL OAB
30.4) ABORTO
I) ABORTO PROVOCADO PELA GESTANTE OU COM SEU CONSENTIMENTO – Art. 124
O sujeito ativo é a gestante, enquanto o passivo é o feto.
Trata-se de crime de mão própria, pois somente a gestante pode realizá-lo,

contudo isso não afasta a possibilidade de participação no crime em questão.
1ª figura: Aborto provocado pela própria gestante (autoaborto):
É a própria mulher quem executa a ação material do crime, ou seja, ela própria
emprega os meios ou manobras abortivas em si mesma.
Se um terceiro executar ato de provocação do aborto, não será partícipe do crime

do art. 124 do CP, mas sim autor do fato descrito no art. 126 (provocação do aborto com consentimento da
gestante).
2ª figura – Aborto consentido
A mulher apenas consente na prática abortiva, mas a execução material do crime é

realizada por terceira pessoa.
Em tese, a gestante e o terceiro deveriam responder pelo delito do art. 124. Contudo,
o CP prevê uma modalidade especial de crime para aquele que provoca o aborto com o consentimento da
gestante (art. 126).
Assim, há a previsão separada de dois crimes: um para a gestante que consente

na prática abortiva (art. 124); e outro para o terceiro que executou materialmente a ação provocadora do
aborto (art. 126). Há aqui, perceba-se, mais uma exceção à teoria monista adota pelo CP em seu art. 29.
II) ABORTO PROVOCADO POR TERCEIRO – Art. 125
Trata-se de forma mais gravosa do delito de aborto.
Ao contrário da figura típica do art. 126, não há o consentimento da gestante no

emprego dos meios ou manobras abortivas por terceiro. Aliás, a ausência de consentimento constitui
elementar do tipo penal.
As formas de dissentimento estão retratadas no art. 126, parágrafo único:
a) DISSENTIMENTO PRESUMIDO
É necessário que a gestante tenha capacidade para consentir, não se tratando de

capacidade civil.
Para o CP, quando a vítima não é maior de 14 anos ou é alienada mental, não possui
consentimento válido, levando à consideração de que o aborto deu-se contra a sua vontade.
145
DIREITO PENAL OAB
b) DISSENTIMENTO REAL
Quando o agente emprega violência, grave ameaça ou mesmo fraude, é natural

supor que extraiu o consentimento da vítima à força, de modo que o aborto necessita encaixar-se na figura
do art. 125.
III) ABORTO CONSENSUAL – Art. 126
Para que se caracterize a figura do aborto consentido (art. 126), é necessário que
o consentimento da gestante seja válido, isto é, que ela tenha capacidade para consentir. Ausente essa
capacidade, o delito poderá ser outro (art. 125).
Trata-se de uma exceção à teoria monista (todos os coautores e partícipes

respondem pelo mesmo crime quando contribuírem para o mesmo resultado típico). Se existisse somente a
figura do art. 124, o terceiro que colaborasse com a gestante para a prática do aborto incidiria naquele tipo
penal.
Entretanto, o legislador para punir mais severamente o terceiro que provoca o

aborto, criou o art. 126, aplicando a teoria dualista (ou pluralista) do concurso de pessoas.
IV) ABORTO LEGAL – Art. 128
a) ABORTO NECESSÁRIO OU TERAPÊUTICO
É a interrupção da gravidez realizada pelo médico quando a gestante estiver

correndo perigo de vida e inexistir outro meio para salvá-lo.
A excludente da ilicitude em estudo do crime de aborto somente abrange a

conduta do médico. Não obstante isso, a enfermeira, ou parteira, não responderá pelo delito em questão se
praticar o aborto por força do art. 24 do CP (estado de necessidade, no caso, de terceiro).
b) ABORTO HUMANITÁRIO, SENTIMENTAL OU PIEDOSO
O aborto humanitário, também denominado ético ou sentimental, é autorizado

quando a gravidez é consequência do crime de estupro e a gestante consente na sua realização.
Para se autorizar o aborto humanitário são necessários os seguintes requisitos:
a) gravidez resultante de estupro;
b) prévio consentimento da gestante ou, sendo incapaz, de seu representante legal.
A lei não exige autorização judicial, processo judicial ou sentença condenatória

contra o autor do crime de estupro para a prática do aborto sentimental, ficando a intervenção a critério do
médico. Basta prova idônea do atentado sexual.
146
DIREITO PENAL OAB
30.5) LESÃO CORPORAL
I) LESÃO CORPORAL LEVE OU SIMPLES – Art. 129, “caput”
A definição de lesão corporal leve é formulada por exclusão, ou seja, configura-se

quando não ocorre nenhum dos resultados previstos nos §§ 1º, 2º e 3º do art. 129.
II) LESÕES CORPORAIS GRAVES Art. 129, § 1º
A lesão corporal de natureza grave (ou mesmo a gravíssima) é uma ofensa à

integridade física ou à saúde da pessoa humana, considerada muito mais séria e importante do que a lesão
simples ou leve.
a) INCAPACIDADE PARA AS OCUPAÇÕES HABITUAIS, POR MAIS DE TRINTA DIAS
Deve-se compreender como tal toda e qualquer atividade regularmente

desempenhada pela vítima, e não apenas a sua ocupação laborativa, enquadrando-se, inclusive, as
atividades de lazer.
b) PERIGO DE VIDA
É a concreta possibilidade de a vítima morrer em face das lesões sofridas.
A doutrina e a jurisprudência majoritária consideram que, neste caso, somente

pode haver dolo na conduta antecedente (lesão corporal) e culpa no tocante ao resultado mais grave
(perigo de vida), pois, havendo dolo em ambas as fases, haverá tentativa de homicídio.
Portanto, o tipo só admite o preterdolo, uma vez que, se houver dolo quanto ao
perigo de vida, o agente responderá por tentativa de homicídio.
c) DEBILIDADE PERMANENTE DE MEMBRO, SENTIDO OU FUNÇÃO;
Não se exige que seja uma debilidade perpétua, bastando que tenha longa duração.
d) ACELERAÇÃO DE PARTO:
Ex. perda de um dos dedos (membro); perder a visão num dos olhos (sentido);
perda de um dos rins é debilidade permanente
Significa antecipar e não perda
o nascimento dade função,
criança poisdo
antes seprazo
trata normal
de órgão duplo. pela
previsto
medicina. Nesse caso, é indispensável o conhecimento da gravidez pelo agente.
Se, em virtude da lesão corporal praticada contra a mãe, a criança nascer morta,
terá havido lesão corporal gravíssima (art. 129, § 2º, V).
III) LESÃO CORPORAL GRAVÍSSIMA – Art. 129, § 2º
147
DIREITO PENAL OAB
Todas as circunstâncias qualificadoras elencadas neste parágrafo são tanto dolosas

quanto preterdolosas, com exceção da circunstância contida no inciso V (aborto), que é necessariamente
preterdolosa.
a) INCAPACIDADE PERMANENTE PARA O TRABALHO
Trata-se de inaptidão duradoura para exercer qualquer atividade laborativa lícita. A

permanência não significa perpetuidade,
Nesse contexto, diferentemente da incapacidade para as ocupações habituais,

exige- se atividade remunerada, que implique em sustento, portanto, acarrete prejuízo financeiro para o
ofendido.
b) ENFERMIDADE INCURÁVEL
É a doença irremediável, de acordo com os recursos da medicina na época do

resultado, causada na vítima.
c) PERDA OU INUTILIZAÇÃO DO MEMBRO, SENTIDO OU FUNÇÃO
Perda implica em destruição ou privação de algum membro (ex. corte de um

braço), sentido (ex: aniquilamento dos olhos) ou função (ablação da bolsa escrotal, impedindo a função
reprodutora).
No tocante a órgãos duplos, ter-se-á a perda quando houver a supressão de

ambos, por exemplo, cegueira ou surdez total. Nessa hipótese há a perda total da visão ou audição. Quando
se der a supressão de apenas um órgão, estaremos diante da hipótese de debilidade (§1º, III), pois a
função não foi totalmente abolida, por exemplo, surdez em apenas um dos ouvidos.
d) DEFORMIDADE PERMANENTE
Deformidade é o dano estético de certa monta. Permanente é a deformidade

indelével, irreparável. Entende-se por irreparável a deformidade que não é passível de ser corrigida pelo
transcurso do tempo.
e) ABORTO:
Ex. perda de orelhas, mutilação grave do nariz, entre
outros.
Nesta hipótese, o agente, ao lesionar a vítima, não quer nem mesmo assume o risco
do advento do resultado agravador aborto.
Portanto, para que possa caracterizar-se a qualificadora da lesão corporal

gravíssima, não pode ter sido objeto de dolo do agente, pois, nesse caso, terá de responder pelos dois
crimes, lesão corporal e aborto, em concurso formal impróprio, ou, ainda, por aborto qualificado, se a lesão
em si mesma for grave.
148
DIREITO PENAL OAB
IV) LESÃO CORPORAL SEGUIDA DE MORTE – Art. 129, § 3º
O evento morte não deve ser querido nem eventualmente, ou seja, não deve ser
compreendido pelo dolo do agente, senão será de homicídio.
A morte é imputada ao agente a título de culpa, pois não previu o que era
plenamente previsível ou decorrente de caso fortuito, responderá o agente tão-só pelas lesões corporais.
A tentativa é inadmissível, pois o crime preterdoloso envolve a forma culposa e

esta é totalmente incompatível com a figura da tentativa.
149
DIREITO PENAL OAB
31 CRIMES CONTRA A HONRA
31.1) CALÚNIA – Art. 138
I) CONCEITO E OBJETIVIDADE JURÍDICA
Calúnia é o fato de atribuir a outrem, falsamente, a prática de fato definido como

crime. O CP tutela a honra objetiva (reputação).
A lei exige expressamente que o fato atribuído seja definido como crime. O fato
criminoso deve ser determinado, ou seja, um caso concreto, não sendo necessário, contudo, descrevê-lo de
forma pormenorizada, detalhada, como, por exemplo, apontar dia, hora, local.
É fundamental, para a existência de calúnia, que a imputação de fato definido

como crime seja falsa. Se o fato for verdadeiro, não há que se falar em crime de calúnia.
O momento consumativo da calúnia ocorre no instante em que a imputação chega

ao CONHECIMENTO DE UM TERCEIRO que não a vítima.
A calúnia verbal não admite a figura da tentativa. Ou o sujeito diz a imputação, e o

fato está consumado, ou não diz, e não há conduta relevante para o Direito Penal.
Já a calúnia escrita admite a tentativa. Ex. o sujeito remete uma carta caluniosa e
ela se extravia. O crime não atinge a consumação, por intermédio do conhecimento do destinatário, por
circunstâncias alheias à vontade do sujeito.
31.2) DIFAMAÇÃO – Art. 139
Difamar significa desacreditar publicamente uma pessoa, maculando-lhe a

reputação.
O legislador protege a honra objetiva (reputação). A exemplo do crime de calúnia,

o bem jurídico protegido é a honra, isto é, a reputação do indivíduo, a sua boa fama, o conceito que a
sociedade lhe atribui.
Dizer que uma pessoa é caloteira configura uma injúria, ao passo que espalhar o
fato de que ela não pagou aos credores “A”, “B” e “C”, quando as dívidas X, Y e Z venceram configura a
difamação.
A difamação atinge o momento consumativo quando UM TERCEIRO, que não o

ofendido, toma conhecimento da imputação ofensiva à reputação.
Quanto à tentativa, é inadmissível, quando se trata de fato cometido por

intermédio da palavra oral. Tratando-se, entretanto, de difamação praticada por meio escrito, é admissível.
31.3) INJÚRIA – Art. 140
Injúria é a ofensa à dignidade ou ao decoro de outrem.
150
DIREITO PENAL OAB
Ao contrário dos delitos de calúnia e difamação, que tutelam a honra objetiva, o

bem protegido por essa norma penal é a honra subjetiva, que é constituída pelo sentimento próprio de cada
pessoa acerca de seus atributos morais (chamados de honra-dignidade), intelectuais e físicos (chamados de
honra-decoro).
Trata-se de crime formal. O crime se consuma quando o sujeito passivo toma

ciência da imputação ofensiva, independentemente de o ofendido sentir-se ou não atingido em sua honra
subjetiva, sendo suficiente, tão-só, que o ato seja revestido de idoneidade ofensiva.
A injúria, quando cometida por escrito, admite a tentativa; quando por meio verbal,
não.
I) INJÚRIA RACIAL – Art. 140, § 3º
Aquele que se dirige a uma pessoa de determinada raça, insultando-a com

argumentos ou palavras de conteúdo pejorativo, responderá por injúria racial, não podendo alegar que
houve uma injúria simples, nem tampouco uma mera exposição do pensamento (como dizer que todo
“judeu é corrupto” ou que “negros são desonestos”), uma vez que não há limite para tal liberdade.
Assim, quem simplesmente dirigir a terceiro palavras referentes a “raça”, “cor”,

“etnia”, “religião” ou “origem”, com o intuito de ofender, responderá por injúria racial.
II) CAUSAS ESPECIAIS DE EXCLUSÃO DA ANTIJURIDICIDADE – Art. 142
a) IMUNIDADE JUDICIÁRIA
Exige-se que haja uma relação processual instaurada, pois é esse o significado da
expressão “irrogada em juízo”, além do que o autor da ofensa precisa situar-se em local próprio para o
debate processual.
b) IMUNIDADE LITERÁRIA, ARTÍSTICA E CIENTÍFICA
Esta causa de exclusão diz respeito à liberdade de expressão nos campos literário,
artístico e científico, permitindo que haja crítica acerca de livros, obras de arte ou produções científicas de
toda ordem, ainda que sejam pareceres ou conceitos negativos.
c) IMUNIDADE FUNCIONAL
O funcionário público, cumprindo dever inerente ao seu ofício, pode emitir um

parecer desfavorável, expondo opinião negativa a respeito de alguém, passível de macular a reputação da
vítima ou ferir a sua dignidade ou seu decoro, embora não se possa falar em ato ilícito, pois o interesse da
Administração Pública deve ficar acima dos interesses individuais.
III) AÇÃO PENAL – Art. 145
a) Regra
151
DIREITO PENAL OAB
Nos crimes contra a honra, a regra é a de que ação penal privada da vítima ou do
seu representante legal.
b) Exceções
b.1) Resultando na vítima lesão física (injúria real com lesão corporal), apura-se o crime mediante ação
penal pública incondicionada. No entanto, com o advento da Lei 9.099/95, alguns autores entendem que se
trata de ação penal pública condicionada a representação, já que é a prevista para os crimes de lesão
corporal leve.
b.2) Será penal pública condicionada à representação no caso de o delito ser cometido contra funcionário
público, no exercício das funções (art. 141, II) e condicionada à requisição do Ministro da Justiça no caso do
nº I do art. 141 (contra o Presidente da República ou Chefe de Governo Estrangeiro).
Convém ressaltar a Súmula 714 do STF:
“É concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministério

Público, condicionada à representação do ofendido, para a ação penal por crime contra a honra de servidor
IMPUTAR
público em razão do exercício de suas funções”.
FALSAMENTE
CALÚNIA
Art. 138 CP FATO
CRIME
DIFAMAR
FATO
DIFAMAÇÃO
Art. 139 CP OFENSIVO REPUTAÇÃO
EXCEÇÃO VERDADE
DIGNIDADE DECORO MORAIS
INTELECTUAIS E FÍSICOS
INJÚRIA
Art. 140 CP EXPRESSÃO NEGATIVA
152
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 3 XVI EXAME

Em uma discussão de futebol, Rubens e Enrico, em comunhão de ações e desígnios, chamaram Eduardo de
“ladrão” e “estelionatário”, razão pela qual Eduardo formulou uma queixa-crime em face de ambos. No
curso da ação penal, porém, Rubens procurou Eduardo para pedir desculpas pelos seus atos, razão pela
qual Eduardo expressamente concedeu perdão do ofendido em seu favor, sendo esse prontamente aceito
e, consequentemente, extinta a punibilidade de Rubens. Eduardo, contudo, se recusou a conceder o
perdão para Enrico, pois disse que não era a primeira vez que o querelado tinha esse tipo de atitude.
Considerando apenas as informações narradas, responda aos itens a seguir.
A) Qual o crime praticado, em tese, por Rubens e Enrico? (Valor: 0,60)
B) Que argumento poderá ser formulado pelo advogado de Enrico para evitar sua punição? (Valor: 0,65)
Responda justificadamente, empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação

legal pertinente ao caso.
153
DIREITO PENAL OAB
32 FURTO – Art. 155
I) CONCEITO
O crime de furto consubstancia-se no verbo subtrair, que significa tirar, retirar de

outrem bem móvel, sem a sua permissão, com o fim de assenhoramento definitivo. A subtração implica
sempre a retirada do bem sem o consentimento do possuidor ou proprietário.
Exige-se o dolo, consistente na vontade do agente de subtrair coisa alheia móvel.
É indispensável que o agente tenha a intenção de possuir a coisa alheia móvel,

submetendo-a ao seu poder, isto é, de não devolver o bem, de forma alguma. Assim, se ele o subtrai
apenas para uso transitório e depois o devolve no mesmo estado, não haverá a configuração do tipo penal.
Cuida-se na hipótese de mero furto de uso, que não constitui crime, pela ausência do ânimo de
assenhoramento definitivo do bem.
Se o sujeito restituir o objeto subtraído até o recebimento da denúncia, pode

incidir o instituto do arrependimento posterior, previsto no artigo 16 do Código Penal, que constitui causa de
diminuição da pena. Em outras palavras, o agente será processado pelo delito, mas, se condenado, poderá
ter a pena reduzida de 1/3 a 2/3.
Não existe na modalidade culposa.
II) CONSUMAÇÃO E TENTATIVA
Para Damásio e Capez, o furto atinge a consumação no momento em que o objeto

material é retirado da esfera de posse e disponibilidade do sujeito passivo, ingressando na livre
disponibilidade do autor, ainda que este não obtenha a posse tranquila. A subtração se opera no exato
instante em que o possuidor perde o poder e o controle sobre a coisa, tendo de retomá-la porque já não
está mais consigo.
A tentativa é admissível. Ocorre sempre que o sujeito ativo não consegue, por
circunstâncias alheias à sua vontade, retirar o objeto material da esfera de proteção e vigilância da vítima,
submetendo-a à sua própria disponibilidade.
CONSUMAÇÃO
INVERSÃO DA POSSE
RETIRA DA DISPONIBILIDADE VÍTIMA
154
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 2 XIII EXAME

Antônio, auxiliar de serviços gerais de uma multinacional, nos dias de limpeza, passa a observar uma
escultura colocada na mesa de seu chefe. Com o tempo, o desejo de ter aquele objeto fica incontrolável,
razão pela qual ele decide subtraí-lo. Como Antônio não tem acesso livre à sala onde a escultura fica
exposta, utiliza-se de uma chave adaptável a qualquer fechadura, adquirida por meio de um amigo chaveiro,
que nada sabia sobre suas intenções. Com ela, Antônio ingressa na sala do chefe, após o expediente de
trabalho, e subtrai a escultura pretendida, colocando-a em sua bolsa.
Após subtrair o objeto e sair do edifício onde fica localizada a empresa, Antônio caminha tranquilamente
cerca de 400 metros. Apenas nesse momento é que os seguranças da portaria suspeitam do ocorrido. Eles
acham estranha a saída de Antônio do local após o expediente (já que não era comum a realização de horas
extras), razão pela qual acionam policiais militares que estavam próximos do local, apontando Antônio como
suspeito. Os policiais conseguem alcançá-lo e decidem revistá-lo, encontrando a escultura da sala do chefe
na sua bolsa. Preso em flagrante, Antônio é conduzido até a Delegacia de Polícia.
Antônio, então, é denunciado e regularmente processado. Ocorre que, durante a instrução processual,
verifica- se que a escultura subtraída, apesar de bela, foi construída com material barato, avaliada em R$
250,00 (duzentos e cinquenta reais), sendo, portanto, de pequeno valor. A FAC (folha de antecedentes
criminais) aponta que Antônio é réu primário.
Ao final da instrução, em que foram respeitadas todas as exigências legais, o juiz, em decisão
fundamentada, condena Antônio a 2 (dois) anos de reclusão pela prática do crime de furto qualificado pela
utilização de chave falsa, consumado, com base no artigo 155, § 4º, III, do CP.
Nesse sentido, levando em conta apenas os dados contidos no enunciado, responda aos itens a seguir.
A) É correto afirmar que o crime de furto praticado por Antônio atingiu a consumação? Justifique. (Valor:
0,40)
B) Considerando que Antônio não preenche os requisitos elencados pelo STF e STJ para aplicação do
princípio da insignificância, qual seria a principal tese defensiva a ser utilizada em sede de apelação?
Justifique. (Valor: 0,85)
III) FURTO NOTURNO – Art. 155, § 1º
A causa de aumento de pena do repouso noturno só é aplicável ao furto

simples, previsto no caput do artigo 155, tendo em vista a sua posição sistemática na construção do tipo
penal. Não se aplica, portanto, ao furto qualificado do § 4º.
IV) FURTO PRIVILEGIADO – Art. 155, § 2º

Pequeno Valor
A corrente majoritária sustenta ser de pequeno valor a coisa que não ultrapassa
quantia equivalente a um salário mínimo vigente à época do fato.
V) FURTO QUALIFICADO – Art. 155, § 4º
a) COM DESTRUIÇÃO OU ROMPIMENTO DE OBSTÁCULO À SUBTRAÇÃO DA COISA;
É necessário que o sujeito pratique violência contra “obstáculo” à subtração do

objeto material. A violência contra a coisa subtraída não qualifica o furto.
Objeto entre agente e objeto que pretende subtrair

ROMPIMENTO
Não é o que integra próprio objeto
155
DIREITO PENAL OAB
b) com abuso de confiança, ou mediante fraude, escalada ou destreza
* abuso de confiança
É a confiança que decorre de certas relações (que pode ser a empregatícia, a

decorrente de amizade ou parentesco) estabelecidas entre o agente e o proprietário do objeto. O agente,
dessa forma, aproveita-se da confiança nele depositada para praticar o furto, pois há menor vigilância do
proprietário sobre os seus bens.
* Mediante fraude
É o ardil, artifício, meio enganoso empregado pelo agente para diminuir, iludir a
vigilância da vítima e realizar a subtração. São exemplos de fraude: agente que se disfarça de empregado de
empresa telefônica e logra entrar em residência alheia para furtar, ou agente que, a pretexto de realizar
compras em uma loja, distrai a vendedora, de modo a lograr apoderar-se dos objetos.
* Mediante FRAUDE
escalada Desviar vigilância
Escalada, que em direito penal tem sentido próprio, é a penetração no local do

furto por meio anormal, artificial ou impróprio, que demanda esforço incomum. Escalada não implica,
necessariamente, subida, pois tanto é escalada galgar alturas quanto saltar fossos, rampas ou mesmo
subterrâneos, desde que o faça para vencer obstáculos.
ESCALADA
* Mediante destreza Empregar esforço acima do normal
Consiste na habilidade física ou manual do agente que lhe permite o

apoderamento do bem sem que a vítima perceba. É a chamada punga. Tal ocorre com a subtração de
objetos que se encontrem junto à vítima, por exemplo, carteira, dinheiro no bolso ou na bolsa, colar, etc.,
que são retirados sem que ela note.
Importa dizer que se a vítima perceber a subtração no momento em que ela se

realiza, considera-se o furto tentado na forma simples, pois não há que se falar no caso em destreza do
agente (ex: a vítima sente a mão do agente em seu bolso).
DESTREZA Subtrair sem que a vítima perceba
156
DIREITO PENAL OAB
c) com emprego de chave falsa
Chave falsa é qualquer instrumento de que se sirva o agente para abrir fechaduras,
tendo ou não formato de chave.
d) mediante concurso de duas ou mais pessoas.

Ex: grampo, alfinete, prego, fenda, gazua, etc.
e) FURTO DE VEÍCULO AUTOMOTOR – Art. 155, 5º
Esta qualificadora diz respeito, especificamente, à subtração de veículo automotor.

Consideram-se com tal os automóveis, ônibus, caminhões, motocicletas, aeronaves, lanchas, Jet-skies.

Abel e Felipe observavam diariamente um restaurante com a finalidade de cometer um crime. Sabendo que
poderiam obter alguma vantagem sobre os clientes que o frequentavam, Abel e Felipe, sem qualquer
combinação prévia, conseguiram, cada um, uniformes semelhantes aos utilizados pelos manobristas de tal
restaurante.
No início da tarde, aproveitando a oportunidade em que não havia nenhum funcionário no local, a dupla,
vestindo os uniformes de manobristas, permaneceu à espera de suas vítimas, mas, agindo de modo
separado.
Tércio, o primeiro cliente, ao chegar ao restaurante, iludido por Abel, entrega de forma voluntária a chave
de seu carro. Abel, ao invés de conduzir o veículo para o estacionamento, evade-se do local. Narcísio, o
segundo cliente, chega ao restaurante e não entrega a chave de seu carro, mas Felipe a subtrai sem que
ele o percebesse. Felipe também se evade do local.
Empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso, responda às
questões a seguir.
A) Qual a responsabilidade jurídico-penal de Abel ao praticar tal conduta? (responda motivando
sua imputação) (Valor: 0,65)
B) Qual a responsabilidade jurídico-penal de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando
157
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 1 - XVII EXAME

Rodrigo, primário e de bons antecedentes, quando passava em frente a um estabelecimento comercial que
estava fechado por ser domingo, resolveu nele ingressar. Após romper o cadeado da porta principal,
subtraiu do seu interior algumas caixas de cigarro. A ação não foi notada por qualquer pessoa. Todavia,
quando caminhava pela rua com o material subtraído, veio a ser abordado por policiais militares, ocasião
em que admitiu a subtração e a forma como ingressou no comércio lesado. O material furtado foi avaliado
em R$ 1.300,00 (um mil e trezentos reais), sendo integralmente recuperado. A perícia não compareceu ao
local para confirmar o rompimento de obstáculo. O autor do fato foi denunciado como incurso nas sanções
penais do Art. 155, § 4º, inciso I, do Código Penal. As únicas testemunhas de acusação foram os policiais
militares, que confirmaram que apenas foram responsáveis pela abordagem do réu, que confessou a
subtração. Disseram não ter comparecido, porém, ao estabelecimento lesado. Em seu interrogatório,
Rodrigo confirmou apenas que subtraiu os cigarros do estabelecimento, recusando-se a responder qualquer
outra pergunta. A defesa técnica de Rodrigo é intimada para apresentar alegações finais por memoriais.
Com base na hipótese apresentada, responda, fundamentadamente, aos itens a seguir.
A) Diante da confissão da prática do crime de furto por Rodrigo, qual a principal tese defensiva em relação
à tipificação da conduta a ser formulada pela defesa técnica? (Valor: 0,65)
B) Em caso de acolhimento da tese defensiva, poderá Rodrigo ser, de imediato, condenado nos termos
da manifestação da defesa técnica? (Valor: 0,60)
158
DIREITO PENAL OAB
33 ROUBO (Art. 157)
Violênci
Grave ameaça
Redução capacidade resistência
I) AÇÃO NUCLEAR
A ação nuclear do tipo, identicamente ao furto, consubstancia-se no verbo subtrair,

que significa tirar, retirar, de outrem, no caso bem móvel. Agora, contudo, estamos diante de um crime mais
grave que o furto, na medida em que a subtração é realizada mediante o emprego de grave ameaça ou
violência contra a pessoa, ou por qualquer outro meio que reduza a capacidade de resistência da vítima.
São os seguintes os meios executórios do crime de roubo:
a) Violência física (vis corporalis)
Violência física à pessoa consiste no emprego de força contra o corpo da vítima.

Para caracterizar essa violência do tipo básico de roubo é suficiente que ocorra lesão corporal leve ou
simples vias de fato, na medida em que a lesão grave ou morte qualifica o crime.
b) Grave ameaça
Ameaça grave (violência moral) é aquela capaz de atemorizar a vítima, viciando

sua vontade e impossibilitando sua capacidade de resistência. A grave ameaça objetiva criar na vítima o
fundado receio de iminente e grave mal, físico ou moral, tanto a si quanto as pessoas que lhes são caras. É
irrelevante a justiça ou injustiça do mal ameaçado, na medida em que, utilizada para a prática de crime,
torna-se antijurídica.
c) Qualquer outro meio que reduza à impossibilidade de resistência;
Cuida-se da violência imprópria, consistente em outro meio que não constitua

violência física ou grave ameaça, como, por exemplo, fazer a vítima ingerir bebida alcoólica, narcóticos,
soníferos ou hipnotizá-la.
159
DIREITO PENAL OAB
II) ESPÉCIES DE ROUBO: PRÓPRIO E IMPRÓPRIO
AGRESSÃO
a) Roubo próprio
ANTES DURANTE
PRÓPRIO
OU
DEPOIS SUBTRAÇÃO
IMPRÓPRIO
No roubo próprio a violência ou grave ameaça (ou a redução da impossibilidade de

defesa) são praticados contra a pessoa para a subtração da coisa. Os meios violentos são empregados antes
ou durante a execução da subtração.
b) Roubo impróprio
ROUBO IMPRÓPRIO ocorre quando o sujeito, logo depois de subtraída a coisa,

emprega violência contra a pessoa ou grave ameaça, a fim de assegurar a impunidade do crime ou a
detenção da coisa para ele ou para terceiro (§ 1º).
Em outros termos, “logo depois” de subtraída a coisa não admite decurso de

São exemplos típicos de roubo impróprio aquele em que o sujeito ativo, já se
tempo entre a subtração e o emprego da violência, ou seja, o modus violento somente é caracterizador do
retirando do portão com a res furtiva, alcançando pela vítima, abate-a (assegurando a detenção), ou,
roubo se for utilizado até a consumação do furto que o agente pretendia praticar (posse tranquila da res,
então, já na rua, constata que deixou um documento no local, que o identificará, e, retornando para
sem a vigilância). Superado esse momento, o crime está consumado e, consequentemente, não pode sofrer
apanhá-lo, agride o morador que o estava apanhando (garantindo a impunidade).
qualquer alteração; portanto, eventual violência empregada constituirá crime autônomo (lesão corporal, por
exemplo), em concurso com furto consumado.
160
DIREITO PENAL OAB
III) CONSUMAÇÃO E TENTATIVA
Para Nucci, o roubo próprio atinge a consumação quando o sujeito consegue

retirar o objeto material da esfera de disponibilidade da vítima, ainda que não haja posse tranquila.
O roubo próprio permite a figura da tentativa quando o sujeito, iniciada a execução

do crime mediante emprego de grave ameaça, violência própria ou imprópria, não consegue efetivar a
subtração da coisa móvel alheia.
Segundo boa parte da doutrina e jurisprudência, o roubo impróprio não admite

tentativa. Ou o sujeito emprega violência contra a pessoa ou grave ameaça, e o delito está consumado, ou
não emprega esses meios de execução, permanecendo o fato como furto tentado ou consumado.
IV) CAUSAS ESPECIAIS DE AUMENTO DE PENA - ROUBO MAJORADO (CIRCUNSTANCIADO) (Art.

157, § 2º)
A) SE A VIOLÊNCIA OU AMEAÇA É EXERCIDA COM EMPREGO DE ARMA
Cuida-se das chamadas armas próprias, ou seja, dos instrumentos especificamente

criados para o ataque ou defesa (arma de fogo, estilete, explosivos: bombas) e impróprias, isto é, os
instrumentos que não foram criados especificamente para aquela finalidade, mas são capazes de ofender a
integridade física (facão, faca de cozinha, canivete, machado, barra de ferro).
A arma de brinquedo não serve para majorar a pena, uma vez que não causa à
vítima maior potencialidade lesiva. Pode, no entanto, gerar grave ameaça e, justamente por isso, servir para
configurar o tipo penal do roubo, na figura simples.
B) SE HÁ O CONCURSO DE DUAS OU MAIS PESSOAS;
Pode haver concurso material entre roubo majorado e quadrilha armada, pois os
bens jurídicos são diversos. Enquanto o tipo penal de roubo protege o patrimônio, o tipo da quadrilha ou
bando guarnece a paz pública.
C) SE A VÍTIMA ESTÁ EM SERVIÇO DE TRANSPORTE DE VALORES E O AGENTE CONHECE TAL

CIRCUNSTÂNCIA.
A pena é agravada se a vítima, regra geral por dever de ofício (caixeiro viajante,
empresa de segurança especialmente contratada para o transporte de valores), realiza serviço de transporte
de valores (dinheiro, joia, etc).
D) SE A SUBTRAÇÃO FOR DE VEÍCULO AUTOMOTOR QUE VENHA A SER TRANSPORTADO PARA

OUTRO ESTADO OU PARA O EXTERIOR
161
DIREITO PENAL OAB
Assim como no furto, esta majorante diz respeito, especificamente, à subtração de

veículo automotor. Consideram-se com tal os automóveis, ônibus, caminhões, motocicletas, aeronaves,
lanchas, Jet-skies.
E) SE O AGENTE MANTÉM A VÍTIMA EM SEU PODER, RESTRINGINDO SUA LIBERDADE.
Ocorre quando o agente segura a vítima por tempo superior ao necessário ou

valendo-se de forma anormal para garantir a subtração planejada.
V) ROUBO QUALIFICADO PELO RESULTADO (Art. 157, § 3º)

Ex. subjugando a vítima, o agente, pretendendo levar-lhe o veículo, manda que
Comparando
entre no porta-malas, rodando algumo tempo
texto legal
pelacom outras
cidade, atéprevisões
permitir semelhantes do CP –ou
que seja libertada “seo da violência
carro seja
resulta lesão corporal grave” ou “se resulta morte” -, constata-se que, pela técnica legislativa empregada,
abandonado.
pretendeu o legislador criar duas figuras de crimes qualificados pelo resultado, para alguns, crimes
preterdolosos.
Contudo, na hipótese em apreço, a extrema gravidade das sanções cominadas

uniu o entendimento doutrinário, que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado
agravador poder decorrer tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual.
A) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO LESÕES GRAVES
É uma das hipóteses de delito qualificado pelo resultado, que se configura pela
presença de dolo na conduta antecedente (roubo) e dolo ou culpa na conduta subsequente (lesões corporais
graves).
O roubo qualificado pelas lesões corporais de natureza grave não se inclui no rol
dos crimes hediondos, ao contrário do crime de latrocínio.
HIPÓTESES QUANTO AO RESULTADO MAIS GRAVE:
Lesão grave consumada + roubo consumado = roubo qualificado pelo resultado

lesão grave.
Lesão grave consumada + tentativa de roubo = roubo qualificado pelo resultado

lesão grave, dando-se a mesma solução para o latrocínio.
B) CRIME QUALIFICADO PELO RESULTADO MORTE: LATROCÍNIO
O crime de latrocínio ocorre quando, do emprego da violência física contra a

pessoa com o fim de subtrair o bem, ou para assegurar a sua posse ou a impunidade do crime, decorre a
morte da vítima.
162
DIREITO PENAL OAB
Tratando-se de crime qualificado pelo resultado, a morte da vítima ou de terceiro

tanto pode resultar de dolo (o assaltante atira na cabeça da vítima e a mata) quanto de culpa (o agente
desfere um golpe contra o rosto do ofendido para feri-lo, vindo, no entanto, a matá-lo).
É considerado crime hediondo.
Súmula 610 do STF: “Há crime de latrocínio, quando o homicídio se

consuma,
Súmula 603 do STF: “A competência para o processo e julgamento de
ainda que não realize o agente a subtração de bens da vítima”.
latrocínio é do juiz singular e não do Tribunal do Júri.”
QUESTÃO 03 – XVII EXAME
Ruth voltava para sua casa falando ao celular, na cidade de Santos, quando foi abordada por Antônio, que
afirmou: “Isso é um assalto! Passa o celular ou verá as consequências!”. Diante da grave ameaça, Ruth
entregou o telefone e o agente fugiu em sua motocicleta em direção à cidade de Mogi das Cruzes,
consumando o crime. Nervosa, Ruth narrou o ocorrido para o genro Thiago, que saiu em seu carro, junto
com um policial militar, à procura de Antônio. Com base na placa da motocicleta anotada por Ruth, Thiago
localizou Antônio, já em Mogi das Cruzes, ainda na posse do celular da vítima e também com uma faca em
sua cintura, tendo o policial efetuado a prisão em flagrante. Em razão dos fatos, Antônio foi denunciado pela
prática do crime previsto no Art. 157, § 2º, inciso I, do Código Penal, perante uma Vara Criminal da comarca
de Mogi das Cruzes, ficando os familiares do réu preocupados, porque todos da região sabem que o
magistrado, em atuação naquela Vara, é extremamente severo. A defesa foi intimada a apresentar resposta
à acusação.
Considerando que o flagrante foi regular e que os fatos são verdadeiros, responda, na qualidade de
advogado(a) de Antônio, aos itens a seguir.
A) Que medida processual poderia ser adotada para evitar o julgamento perante a Vara Criminal de Mogi
das Cruzes? Justifique. (Valor: 0,65)
B) No mérito, caso Antônio confesse os fatos durante a instrução, qual argumento de direito material
poderia ser formulado para garantir uma punição mais branda do que a pleiteada na denúncia? Justifique.
(Valor: 0,60)
163
DIREITO PENAL OAB
34 EXTORSÃO E EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO
34.1) EXTORSÃO – Art. 158
mediante violência ou grave ameaça, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econômica, a fazer, tolerar
Pena - reclusão, de quatro a dez anos, e
EXTORSÃO
A) AÇÃO NUCLEAR
Extorsão é o fato de o sujeito constranger alguém, mediante violência ou grave

ameaça, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econômica, a fazer, tolerar que
se faça ou deixar de fazer alguma coisa.
A diferença em relação ao roubo concentra-se no fato de a extorsão exigir a

participação ativa da vítima fazendo alguma coisa, tolerando que se faça ou deixando de fazer algo em
virtude da ameaça ou da violência sofrida.
A ação nuclear do tipo consubstancia-se no verbo constranger, que significa

coagir, compelir, forçar, obrigar alguém a fazer (p. ex: quitar uma dívida não paga), tolerar que se faça (ex:
permitir que o rasgue um contrato) ou deixar de fazer alguma coisa (ex: obrigar a vítima a não propor ação
judicial contra o agente).
O constrangimento pode ser exercido mediante o emprego de violência ou grave

ameaça, os quais podem atingir tanto o titular do patrimônio quanto pessoa ligada a ele (filhos, pai, mãe,
etc.).
B) CONSUMAÇÃO E TENTATIVA
A extorsão atinge a consumação com a conduta típica imediatamente anterior à

produção do resultado visado pelo sujeito.
Para a consumação, portanto, o agente deve atingir o segundo estágio, isto é, a

consumação ocorre quando a vítima cede ao constrangimento imposto e faz ou deixa de fazer algo. Esse é o
entendimento que prevalece na doutrina. Nesse sentido a Súmula 96 do STJ: “O crime de extorsão
consuma- se independentemente da obtenção da vantagem indevida”.
A tentativa é admissível. Ocorre quando o sujeito passivo, não obstante

constrangido pelo autor por intermédio da violência física ou moral, não realiza a conduta positiva ou
negativa pretendida, por circunstâncias alheias à sua vontade.
164
DIREITO PENAL OAB
C) EXTORSÃO QUALIFICADA – Art. 158, §§ 2º e 3º
As duas hipóteses (lesão corporal grave ou morte) elencadas, como no roubo,

caracterizam condições de exasperação da punibilidade em razão da maior gravidade do resultado.
A extorsão qualificada pela morte da vítima também é crime hediondo e, assim,

como o latrocínio, é da competência do juiz singular, e não do Tribunal do Júri.
D) EXTORSÃO QUALIFICADA PELA PRIVAÇÃO DA LIBERDADE – ART. 158, § 3º
Conforme leciona Damásio, na hipótese em que o ladrão constrange a vítima a

entregar-lhe o cartão magnético e a fornecer-lhe a senha, acompanhando-a até caixas eletrônicos de
bancos para sacar dinheiro, ocorre o crime de extorsão qualificada, uma vez que é imprescindível a
atuação do sujeito passivo do ataque patrimonial para a obtenção da vantagem indevida por parte do
autor.
SÚMULA 96 STJ O crime de extorsão consuma-

se independentemente da
obtenção da vantagem
CRIME FORMAL Independe do resultado, isto

EXTORSÃO é, da obtenção da vantagem
indevida
ART. 158, §3º: Quando a
restrição à liberdade da vítima
EXTORSÃO QUALIFICADA for imprescindível para
obtenção da vantagem
ART. 158, §2º: se resultar
lesão corporal grave ou
morte
165
DIREITO PENAL OAB
PEÇA PROFISSIONAL VIII EXAME OAB

Leia com atenção o caso concreto a seguir:
Visando abrir um restaurante, José pede vinte mil reais emprestados a Caio, assinando, como garantia,
uma nota promissória no aludido valor, com vencimento para o dia 15 de maio de 2010. Na data
mencionada, não tendo havido pagamento, Caio telefona para José e, educadamente, cobra a dívida,
obtendo do devedor a promessa de que o valor seria pago em uma semana.
Findo o prazo, Caio novamente contata José, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro, pois o restaurante
não apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24 de maio de 2010 ao restaurante e,
mostrando para José uma pistola que trazia consigo, afirma que a dívida deveria ser saldada
imediatamente, pois, do contrário, José pagaria com a própria vida. Aterrorizado, José entra no restaurante
e telefona para a polícia, que, entretanto, não encontra Caio quando chega ao local.
Os fatos acima referidos foram levados ao conhecimento do delegado de polícia da localidade, que
instaurou inquérito policial para apurar as circunstâncias do ocorrido. Ao final da investigação, tendo Caio
confirmado a ocorrência dos eventos em sua integralidade, o Ministério Público o denuncia pela prática do
crime de extorsão qualificada pelo emprego de arma de fogo. Recebida a inicial pelo juízo da 5ª Vara
Criminal, o réu é citado no dia 18 de janeiro de 2011.
Procurado apenas por Caio para representá-lo na ação penal instaurada, sabendo-se que Joaquim e Manoel
presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a dívida vencida, e com base somente nas informações de
que dispõe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija, no último dia do prazo, a peça
cabível, invocando todos os argumentos em favor de seu constituinte.
34.2) EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO – Art. 159
Art. 159 - Sequestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para outrem, qualquer vantagem, como condição ou preço d
Pena - reclusão, de oito a quinze anos.
EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO
A) CONCEITO E OBJETIVIDADE JURÍDICA
O fato é definido como “sequestrar pessoa com o fim de obter, para si ou para
outrem, qualquer vantagem como condição ou preço de resgate”.
É crime hediondo.
Consubstancia-se no verbo sequestrar, que significa privar a vítima de sua

liberdade de locomoção, ainda que por breve espaço de tempo.
B) CONSUMAÇÃO
A consumação ocorre com a privação de liberdade de locomoção da vítima, exigindo-

se tempo juridicamente relevante.
166
DIREITO PENAL OAB
Trata-se de crime permanente, cuja consumação se prolonga no tempo. Assim,

enquanto a vítima estiver submetida à privação de sua liberdade de locomoção o crime estará em fase de
consumação.
Tratando-se de crime formal, pune-se a mera atividade de sequestrar pessoa,

tendo a finalidade de obter vantagem. Assim, embora o agente não consiga a vantagem almejada, o delito
está consumado quando a liberdade da vítima é cerceada.
C) FORMAS QUALIFICADAS – Art. 159, § 1º
a) Sequestro por mais de 24 horas
b) Sequestro de menor de 18 ou maior de 60 anos
c) Sequestro praticado por bando ou quadrilha
É possível responsabilizar-se o agente pelo crime autônomo de associação

criminosa (art. 288) em concurso material com a forma qualificada em estudo. Não há falar em bis in idem,
uma vez que os momentos consumativos e a objetividade jurídica entre tais crimes são totalmente diversos,
além do que a figura prevista no art. 288 do CP existe independentemente de algum crime vir a ser
praticado pela quadrilha ou bando.
D) EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO QUALIFICADA PELO RESULTADO: LESÃO GRAVE OU

MORTE – Art. 159, §§ 2º e 3º
A regra, repetindo, é que, nesses crimes, o resultado agravador seja sempre

produto de culpa. Contudo, na hipótese em apreço, a extrema gravidade das sanções cominadas uniu o
entendimento doutrinário que passou a admitir a possibilidade, indistintamente, de o resultado agravador
poder decorrer tanto de culpa quanto de dolo, direto ou eventual.
a) Se resulta lesão corporal grave
b) se resulta morte
E) DELAÇÃO PREMIADA – Art. 159, § 4º
A Lei 8.072/90, que instituiu os crimes hediondos, houve por bem criar, no Brasil, a
delação premiada, que significa a possibilidade de se reduzir a pena do criminoso que entregar o(s)
comparsa(s) a qualquer autoridade capaz de levar o caso à solução almejada, causando a liberação da
vítima (delegado, juiz, promotor, entre outros).
167
DIREITO PENAL OAB
ART. 1º, INCISO IV, LEI 8.072/1990

CRIME HEDIONDO
CONSUMAÇÃO SE
CRIME PERMANENTE
ROLONGA
PONO TEMP
INDEPENDE DA OBTENÇÃO DA VANTAGEM

CRIME FORMAL
ART. 159, §1º: SEQUESTRO POR MAIS DE 24 HORAS
ART. 159, §1º: SEQUESTRO DE MENOR DE 18 OU MAIOR DE 60 ANOS

EXTORSÃO MEDIANTE SEQUESTRO
ART. 159, §1º:
SEQUESTRO
FORMAS QUALIFICADAS
RATICADO
PR PO
BANDO OU QUADRILHA
ART. 159, §2º: SE RESULTA LESÃO CORPORAL GRAVE
ART. 159, §3º: SE RESULTA MORTE
ART. 159, §4º:

R HIPÓTESE DE
DELAÇÃO
EDUÇÃO DE PENA
PREMIADA
DE UM A DOIS
TERÇOS.
168
DIREITO PENAL OAB
35 DANO E APROPRIAÇÃO INDÉBITA
35.1) DANO – Art. 163

Art. 163 - Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia:
Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
DANO
A) AÇÃO NUCLEAR
Destruir quer dizer arruinar, extinguir ou eliminar. Inutilizar significa tornar inútil
ou imprestável alguma coisa aos fins para os quais se destina. Deteriorar é a conduta de quem estraga ou
corrompe alguma coisa parcialmente.
Basta a vontade de destruir, não sendo exigível o fim especial de causar prejuízo
É o dolo. Não há a forma culposa, nem se exige qualquer elemento subjetivo do
ao ofendido, pois a figura penal não faz referência expressa a nenhum elemento subjetivo do tipo.
tipo específico (dolo específico).
B) DANO QUALIFICADO – Art. 163, parágrafo único
I) VIOLÊNCIA OU GRAVE AMEAÇA A PESSOA
II) COM EMPREGO DE SUBSTÂNCIA INFLAMÁVEL OU EXPLOSIVA, SE O FATO NÃO CONSTITUI CRIME MAIS
GRAVE
III) PATRIMÔNIO PÚBLICO
IV) MOTIVO EGOÍSTICO E PREJUÍZO CONSIDERÁVEL
C) AÇÃO PENAL – Art. 167
De acordo com o art. 167, a ação penal privada é cabível no crime de dano
simples (caput) e qualificado (somente na hipótese do inciso IV do parágrafo único).
A ação penal pública incondicionada é cabível nas demais hipóteses.
169
DIREITO PENAL OAB
Deteriorar
DANO
FINALIDADE ECONÔMICA
Destruir
Danificar
ART. 163, CAPUT

REGRA: AÇÃO PENAL PRIVADA
ART. 163, P.Ú., INCISO IV
AÇÃO PENAL
EXCEÇÃO: AÇÃO PENAL PÚBLICA INCONDICIONADA
ART. 163, P.Ú., INCISOS I, II, III
João e Maria iniciaram uma paquera no Bar X na noite de 17 de janeiro de 2011. No dia 19 de janeiro do
corrente ano, o casal teve uma séria discussão, e Maria, nitidamente enciumada, investiu contra o carro de
João, que já não se encontrava em bom estado de conservação, com três exercícios de IPVA
inadimplentes, a saber: 2008, 2009 e 2010. Além disso, Maria proferiu diversos insultos contra João no dia
de sua festa de formatura, perante seu amigo Paulo, afirmando ser ele “covarde”, “corno” e “frouxo”. A
requerimento de João, os fatos foram registrados perante a Delegacia Policial, onde a testemunha foi
ouvida. João comparece ao seu escritório e contrata seus serviços profissionais, a fim de serem tomadas as
medidas legais cabíveis. Você, como profissional diligente, após verificar não ter passado o prazo
decadencial, interpõe Queixa-Crime ao juízo competente no dia 18/7/11.
O magistrado ao qual foi distribuída a peça processual profere decisão rejeitando-a, afirmando tratar-se de
clara decadência, confundindo-se com relação à contagem do prazo legal. A decisão foi publicada dia 25 de
julho de 2011.
Com base somente nas informações acima, responda:
a) Qual é o recurso cabível contra essa decisão? (0,30)
b) Qual é o prazo para a interposição do recurso? (0,30)
c) A quem deve ser endereçado o recurso? (0,30)
d) Qual é a tese defendida? (0,35)
170
DIREITO PENAL OAB
35.2) APROPRIAÇÃO INDÉBITA – Art. 168
APROPRIAÇÃO INDÉBITA Art. 168 - Apropriar-se de coisa alheia móvel, de que tem a posse ou a detenção:
Pena - reclusão, de um a quatro anos, e multa.
A) CONCEITO E OBJETIVIDADE JURÍDICA
O pressuposto do crime de apropriação indébita é a anterior posse lícita da coisa

alheia, da qual o agente se apropria indevidamente. A posse, que deve preexistir ao crime, deve ser
exercida pelo agente em nome alheio, isto é, em nome de outrem.
O núcleo do tipo é o verbo “apropriar-se”, que significa fazer sua a coisa alheia.
Tendo o sujeito a posse ou a detenção do objeto material, em dado momento faz mudar o título da posse
ou da detenção, comportando-se como se dono fosse.
A apropriação pode ser classificada em:
B) CAUSAS DE AUMENTO
1º)DE PENA – Art.INDÉBITA
APROPRIAÇÃO 168, § 1º
PROPRIAMENTE DITA: Ocorre quando o sujeito realiza
Iato demonstrativo
- EM DEPÓSITOde que inverteu o título da posse, como a venda, doação, consumo, penhor, ocultação,
NECESSÁRIO;
etc.
O depósito necessário, disciplinado no inciso I do § 1º do art. 168, é apenas
2º) NEGATIVA
aquele conhecido como miserável, ou seja,DElevado
RESTITUIÇÃO: Neste de
pela necessidade caso, o sujeito
salvar a coisa afirma claramente
da iminência ao
de uma
ofendido queou,
calamidade, nãocomo
irá devolver
define oo próprio
objeto material.
CC, “o que se efetua por ocasião de alguma calamidade, como o
incêndio, a inundação, o naufrágio ou o saque” (art. 647). Está excluído, por conseguinte, o depósito legal.
II - NA QUALIDADE DE TUTOR, CURADOR, SÍNDICO, LIQUIDATÁRIO, INVENTARIANTE,

TESTAMENTEIRO OU DEPOSITÁRIO JUDICIAL;
III - EM RAZÃO DE OFÍCIO, EMPREGO OU PROFISSÃO.
Para que se configure a agravante especial em exame é necessário que o sujeito

tenha recebido a posse ou detenção do objeto material em razão do emprego, ou seja, deve existir um nexo
de causalidade entre a relação de trabalho e o recebimento.
171
DIREITO PENAL OAB
POSSE DO
OBJETO É
DESVIGIA
APROPRIAÇÃO INDÉBITA
POSSE
APROPRIAR-SE DE OBJETO
INICIALMEN
TE
DETENÇÃO LÍCITA
QUESTÃO 1 IV EXAME OAB

Maria, jovem extremamente possessiva, comparece ao local em que Jorge, seu namorado, exerce o cargo
de auxiliar administrativo e abre uma carta lacrada que havia sobre a mesa do rapaz. Ao ler o conteúdo,
descobre que Jorge se apropriara de R$ 4.000,00 (quatro mil reais), que recebera da empresa em que
trabalhava para efetuar um pagamento, mas utilizara tal quantia para comprar uma joia para uma moça
chamada Júlia. Absolutamente transtornada, Maria entrega a correspondência aos patrões de Jorge.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos
a) Jorge praticou crime? Em caso positivo, qual(is)? (Valor: 0,35)
b) Se o Ministério Público oferecesse denúncia com base exclusivamente na correspondência aberta por
Maria, o que você, na qualidade de advogado de Jorge, alegaria? (Valor: 0,9)
172
DIREITO PENAL OAB
36 ESTELIONATO E RECEPTAÇÃO
36.1) ESTELIONATO – Art. 171
A) AÇÃO NUCLEAR
Consiste em induzir ou manter alguém em erro, mediante o emprego de artifício,

ardil, ou qualquer meio fraudulento, a fim de obter, para si ou para outrem, vantagem ilícita em prejuízo
alheio.
A característica primordial do estelionato é a fraude: engodo empregado pelo

sujeito para induzir ou manter a vítima em erro, com o fim de obter um indevido proveito patrimonial.
O meio de execução deve ser apto a enganar a vítima. Tratando-se de meio

grotesco, que facilmente demonstra a intenção fraudulenta, não há nem tentativa, por atipicidade do fato.
Trata-se de crime material. Consuma-se com a obtenção da vantagem ilícita

indevida, em prejuízo alheio, ou seja, quando o agente aufere o proveito econômico, causando dano à
vítima. Via de regra, esses resultados ocorrem simultaneamente. Há, assim, ao mesmo tempo, a obtenção
de proveito pelo estelionatário e o prejuízo da vítima.
C) FRAUDE NO PAGAMENTO POR MEIO DE CHEQUE – Art. 171, § 2º, VI
Se o indivíduo emite um cheque na certeza de que tem fundos disponíveis para o

devido pagamento pelo banco, quando na realidade não há qualquer numerário depositado na agência
bancária, não se pode falar em ilícito criminal, ante a ausência de má-fé.
O que a lei penal pune é o pagamento fraudulento. Nesse sentido é o teor da

Súmula 246 do STF: “comprovado não ter havido fraude, não se configura o crime de emissão de cheque
sem fundos”.
Emitir cheque significa pôr em circulação o título de crédito; frustrar o pagamento

quer dizer iludir ou enganar o credor, evitando a sua remuneração.
a) Emitir cheque sem provisão de fundos
O agente preenche, assina e coloca o cheque em circulação sem ter numerário

suficiente na instituição bancária (banco sacado) para cobrir o valor quando da apresentação do título pelo
tomador. No momento da emissão do cheque – que não significa simplesmente o seu preenchimento, mas a
entrega a terceiro – é preciso que o estabelecimento bancário, encarregado da compensação, já não possua
fundo suficiente para cobrir o pagamento.
173
DIREITO PENAL OAB
b) Frustrar o pagamento de cheque
Neste caso, o agente possui fundos suficientes na instituição bancária quando da

emissão do cheque, contudo, antes de o beneficiário apresentar o título ao banco, aquele retira todo o
numerário depositado ou apresenta uma contraordem de pagamento.
C) CONSUMAÇÃO
Segundo o art. 4º, § 1º, da Lei 7.357/85, a existência de fundos disponíveis é

verificada no momento da apresentação do cheque para pagamento. Destarte, o crime se consuma no
momento e no local em que o banco sacado recusa o pagamento, pois só nesse momento ocorre o prejuízo
(trata-se de crime material).
Esse é o teor da Súmula 521 do STF: “O foro competente para o processo e

julgamento dos crimes de estelionato, sob a modalidade da emissão dolosa de cheque sem provisão de fundos,
é o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado”.
Arrependendo-se o agente antes da apresentação do título pelo beneficiário no

banco sacado, e depositando o numerário necessário para cobrir a quantia constante do cheque, haverá
arrependimento eficaz, não respondendo ele por crime algum.
Se, por outro lado, o agente arrepender-se somente após a consumação do crime,
ou seja, após a recusa do pagamento pelo banco sacado, incidirá a Súmula 554 do STF: “ O pagamento
de cheque emitido sem provisão de fundos, após o recebimento da denúncia, não obsta ao prosseguimento
da ação penal”.
Assim, o pagamento do cheque antes do recebimento da denúncia extingue a

punibilidade do agente.
ESTELIONATO OBTER
Art. 171, CP
VANTAGEM INDEVIDA
PREJUÍZO VÍTIMA
FRAUDE ERROINDUZIR
MANTER
Sem provisão fundos

POR MEIO CHEQUE EMITIR CHEQUE
Art. 171, §2º, VI, CP Frustrar Pagamento
Súmula 554 STF
174
DIREITO PENAL OAB

Abel e Felipe observavam diariamente um restaurante com a finalidade de cometer um crime. Sabendo que
poderiam obter alguma vantagem sobre os clientes que o frequentavam, Abel e Felipe, sem qualquer
combinação prévia, conseguiram, cada um, uniformes semelhantes aos utilizados pelos manobristas de tal
restaurante.
No início da tarde, aproveitando a oportunidade em que não havia nenhum funcionário no local, a dupla,
vestindo os uniformes de manobristas, permaneceu à espera de suas vítimas, mas, agindo de modo
separado.
Tércio, o primeiro cliente, ao chegar ao restaurante, iludido por Abel, entrega de forma voluntária a chave
de seu carro. Abel, ao invés de conduzir o veículo para o estacionamento, evade-se do local. Narcísio, o
segundo cliente, chega ao restaurante e não entrega a chave de seu carro, mas Felipe a subtrai sem que
ele o percebesse. Felipe também se evade do local.
Empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso, responda às
questões a seguir.
A) Qual a responsabilidade jurídico-penal de Abel ao praticar tal conduta? (responda motivando sua
imputação) (Valor: 0,65)
B) Qual a responsabilidade jurídico-penal de Felipe ao praticar tal conduta? (responda motivando
QUESTÃO 01 XII EXAME DA OAB

36.2) RECEPTAÇÃO
Carolina – Art.
foi denunciada pela 180
prática do delito de estelionato, mediante emissão de cheque sem suficiente
provisão de fundos. Narra a inicial acusatória que Carolina emitiu o cheque número 000, contra o Banco
A) CONCEITO
ABC S/A, quando efetuou compra no estabelecimento “X”, que fica na cidade de “Y”. Como a conta
corrente de Carolina pertencia à agência bancária que ficava na cidade vizinha “Z”, a gerência da loja,
objetivando maior rapidezNos termos do artigo
no recebimento, 180,lá“caput”,
resolveu do oCP,
apresentar a receptação
cheque, é oque
ocasião em fato de adquirir,
o título foi
receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito próprio ou alheio coisa que sabe ser
devolvido. Levando em conta que a compra originária da emissão do cheque sem fundos ocorreu na cidade produto de
“Y”, o ou
crime, ministério público
influir para que local fez odereferido
terceiro, boa fé, oferecimento da denúncia,
a adquira, receba ou oculte.a qual foi recebida pelo juízo da 1ª
Vara Criminal da comarca. Tal magistrado, após o recebimento da inicial acusatória, ordenou a citação da
ré, bem como a intimaçãoÉ para apresentar
pressuposto do resposta
crime de àreceptação
acusação. a existência de crime anterior. Trata-se de
Nesse acessório,
delito sentido, em
atento(a) apenasmaterial
que o objeto às informações contidasdenocrime
deve ser produto enunciado, responda
antecedente, de de
chamado maneira
delito
fundamentada, e levando em conta o entendimento dos Tribunais Superiores, o que pode ser arguido em
pressuposto.
favor de Carolina. (Valor: 1,25)
175
DIREITO PENAL OAB
A receptação dolosa pode ser:
A) : Constitui receptação dolosa própria o fato de o sujeito adquirir,
receber, ocultar etc, em proveito próprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime (art. 180, “caput”,
1ª parte).
B) : A receptação dolosa imprópria se encontra descrita no art. 180,
“caput”, 2ª parte. Constitui o fato de o sujeito influir para que terceiro, de boa fé, adquira, receba ou oculte
coisa produto de crime.
A receptação culposa constitui o fato de o sujeito adquirir ou receber coisa que,

por sua natureza ou pela desproporção entre o valor e o preço, ou pela condição de quem a oferece, deve
presumir-se obtida por meio criminoso (art. 180, § 3º).
B) RECEPTAÇÃO QUALIFICADA – Art. 180, § 1º
Forma qualificada - § 1º: Tem como elemento subjetivo o dolo, seja direto ou
eventual.
C) RECEPTAÇÃO CULPOSA – Art. 180, §3º
Forma culposa - § 3º: O código refere coisa que, “pela sua natureza, deve
presumir- se obtida por meio criminoso”. A expressão “deve presumir-se” é indicativo de culpa na
modalidade imprudência.
D) RECEPTAÇÃO PUNÍVEL AUTONOMAMENTE – Art. 180, § 4º
Receptação punível autonomamente - § 4º: Para a concretização do crime de

receptação não importa se houve a anterior condenação do autor do crime anterior. Porém, é necessário
evidenciar-se a existência do crime anterior.
E) PERDÃO JUDICIAL – Art. 180, § 5º
Nos termos do artigo 180, § 5º, 1ª parte, do CP, na hipótese da receptação

culposa, se o criminoso é primário, deve o juiz, tendo em consideração determinadas circunstâncias, deixar
de aplicar a pena. No caso, fixaram a doutrina e a jurisprudência, que, além da primariedade, deve-se exigir
o seguinte:
a) diminuto valor da coisa objeto da receptação; b) bons antecedentes; c) ter o agente atuado com culpa
levíssima.
F) TIPO QUALIFICADO – Art. 180, § 6º
Outra forma qualificada: Quando o produto de crime pertencer à União, Estado,

Município, empresa de serviços públicos ou sociedade de economia mista. Exige-se que o agente tenha
conhecimento disso.
176
DIREITO PENAL OAB
RECEPTAÇÃO ADQUIRIR
Art. 180, CP
Coisa que sabe ser produto de crime
TRANSPORTAR
CONDUZIR
RECEBER
OCULTAR
177
DIREITO PENAL OAB
37 ESCUSAS ABSOLUTÓRIAS
I) IMUNIDADE ABSOLUTA – Art. 181
Trata-se da chamada imunidade penal absoluta, também conhecida como escusa

absolutória, incidente sobre os crimes contra o patrimônio, nas seguintes hipóteses:
I - do cônjuge, na constância da sociedade conjugal;
II - de ascendente ou descendente, seja o parentesco legítimo ou ilegítimo, seja civil

ou natural.
Consubstancia-se
II) IMUNIDADE RELATIVA – Art. em imunidade penal relativa ou processual, a qual não extingue
a punibilidade, mas tão-somente impõe uma condição objetiva de procedibilidade.
Neste caso, ao contrário da imunidade absoluta, o autor do crime não é isento de

pena, mas os crimes de ação penal pública incondicionada passam a ser condicionados à representação do
ofendido.
I - se o crime
III) EXCLUSÃO DE IMUNIDADE OUéPRIVILÉGIO
de roubo ou de extorsão, ou, em geral, quando haja emprego de
– Art.
grave ameaça ou violência à pessoa;
II - ao estranho que participa do crime.
III – se o crime é praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60

(sessenta) anos.
178
DIREITO PENAL OAB
I- do cônjuge, na constância da sociedade conjugal
ABSOLUTAS (ART. 181 CP)

Causas de
II-ISENÇÃO de penas
de ascendente ou descendente, seja o parentesco legítimo ou ilegítimo, seja civil ou natural
IMUNIDADES
I- do cônjuge desquitado ou judicialmente separado;
II- de irmão, legítimo ou ilegítimo;

RELATIVAS (ART. 182 CP)
Somente mediante representação do ofendido
ESCUSAS
III- de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita.
se o crime é de roubo ou de extorsão, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaça ou violência
ao estranho que participa do crime;
EXCLUSÃO DAS IMUNIDADES (ART. 183 CP)
III – se o crime é praticado contra pessoa com idade igual ou superior a 60 (sessenta) anos.
179
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 4 VII EXAME OAB

Maurício, jovem de classe alta, rebelde e sem escrúpulos, começa a namorar Joana, menina de boa família,
de classe menos favorecida e moradora de área de risco em uma das maiores comunidades do Brasil. No
dia do aniversário de 18 anos de Joana, Maurício resolve convidá-la para jantar num dos restaurantes mais
caros da cidade e, posteriormente, leva-a para conhecer a suíte presidencial de um hotel considerado um
dos mais luxuosos do mundo, onde passa a noite com ela. Na manhã seguinte, Maurício e Joana resolvem
permanecer por mais dois dias. Ao final da estada, Mauricio contabiliza os gastos daqueles dias de
prodigalidade, apurando o total de R$ 18.000,00 (dezoito mil reais). Todos os pagamentos foram realizados
em espécie, haja vista que, na noite anterior, Maurício havia trocado com sua mãe um cheque de
R$20.000,00 (vinte mil reais) por dinheiro em espécie, cheque que Maurício sabia, de antemão, não possuir
fundos. Considerando apenas os fatos descritos, responda, de forma justificada, os questionamentos a
seguir.
A) Maurício e Joana cometeram algum crime? Justifique sua resposta e, caso seja positiva, tipifique as
condutas atribuídas a cada um dos personagens, desenvolvendo a tese de defesa. (valor: 0,70)
B) Caso Maurício tivesse invadido a casa de sua mãe com uma pistola de brinquedo e a ameaçado, a fim
de conseguir a quantia de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), sua situação jurídica seria diferente? Justifique.
QUESTÃO 2 - 2010/03
Caio, residente no município de São Paulo, é convidado por seu pai, morador da cidade de Belo Horizonte,
para visitá-lo. Ao dirigir-se até Minas Gerais em seu carro, Caio dá carona a Maria, jovem belíssima que
conhecera na estrada e que, ao saber do destino de Caio, o convence a subtrair pertences da casa do
genitor do rapaz, chegando a sugerir que ele aguardasse o repouso noturno de seu pai para efetuar a
subtração. Ao chegar ao local, Caio janta com o pai e o espera adormecer, quando então subtrai da
residência uma televisão de plasma, um aparelho de som e dois mil reais. Após encontrar-se com Maria no
veículo, ambos se evadem do local e são presos quando chegavam ao município de São Paulo.
Com base no relatado acima, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos
a) Caio pode ser punido pela conduta praticada e provada? (Valor: 0,4)
b) Maria pode ser punida pela referida conduta? (Valor: 0,4)
c) Em caso de oferecimento de denúncia, qual será o juízo competente para processamento da ação penal?
(Valor: 0,2)
180
DIREITO PENAL OAB
38 CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL
38.1) ESTUPRO – art. 213
Art. 213. Constranger alguém, mediante violência ou grave ameaça, a ter conjunção carnal ou a
Pena - reclusão, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.
ESTUPRO
A) CONCEITO E ELEMENTOS DO TIPO
A Lei n. 12.015, de 07 de agosto de 2009 proporcionou uma unificação das figuras

anteriormente caracterizadoras do estupro e do atentado violento ao pudor. Aliás, está revogado o artigo
214 do Código Penal que, anteriormente, previa o atentado violento ao pudor.
Constranger significa tolher a liberdade, forçar ou coagir. Nesse caso, o

cerceamento destina-se a obter a conjunção carnal. Ato libidinoso é aquele destinado a satisfazer a lascívia,
o apetite sexual do agente. Considerando que a conjunção carnal é a cópula vagínica, todos os demais atos
que servem à satisfação do prazer sexual são considerados libidinosos, tais como o sexo oral ou anal, o
toque em partes íntimas, a masturbação, o beijo lascivo, a introdução dos dedos na vagina.
B) SUJEITO ATIVO E PASSIVO
Com a lei nova, outra inovação substancial diz respeito ao sujeito passivo.
Anteriormente à reforma, o sujeito passivo do crime de estupro era apenas a mulher. Atualmente, o estupro
poderá ter como sujeito passivo homens ou mulheres, quando constrangidos à prática de atos libidinosos de
qualquer natureza.
Atinente ao sujeito ativo, por sua vez, pode ser homem ou mulher,
indistintamente.
C) CONSUMAÇÃO E TENTATIVA
O delito consuma-se com a prática do ato de libidinagem (gênero que abrange

conjunção carnal e vasta enumeração de atos libidinosos ofensivos à dignidade sexual da vítima), sendo
perfeitamente possível a tentativa, quando, iniciada a execução, o ato sexual visado não se consuma por
circunstâncias alheias à vontade do agente.
181
DIREITO PENAL OAB
Antes da Lei nova, se ocorresse conjunção carnal e atos libidinosos substanciais

contra a mesma mulher, tínhamos estupro e atentado violento ao pudor. Discutia-se, apenas, se deveria
incidir a continuidade delitiva ou se se tratava de concurso material de crimes.
Agora, tendo o legislador unificado os tipos penais do estupro e do atentado

violento ao pudor, passando a existir apenas o estupro e o estupro contra vulnerável, haverá crime único, se
praticado no mesmo contexto fático.
MESMO
CONTEXTO CRIME ÚNICO
CONJUNÇÃO FÁTICO
CARNAL/
OUTRO ATO
LIBIDINOSO CONTEXTOS
CRIME
FÁTICOS
CONTINUADO
DISTINTOS
D) FORMAS QUALIFICADAS – art. 213, §§1º e 2º
Quanto
Duas sãoàs as
lesões graves1ª)
hipóteses: (ouocorrência
gravíssimas), devem
de lesões ocorrer
graves daabrangem
(que conduta. Com isso,
as lesões
deixou claro odecorrentes
gravíssimas) legislador que tais resultados
da conduta devem
do agente. decorrer
2ª) vítima da de
maior conduta, portanto
14 anos e menordadeviolência
18 anosouna grave
data
ameaça
do fato.empregadas contra a vítima.
O parágrafo 2º do artigo 213, por sua vez, prevê o resultado qualificador morte,
também decorrente da conduta. Neste particular, houve redução da pena máxima, que anteriormente era de
25 anos, passando para 20 anos de reclusão.
Em ambos os casos, consoante já se tinha definido por ocasião do revogado artigo

223 do Código Penal, os resultados lesões graves (ou gravíssimas) e morte devem ocorrer a título de culpa
do agente.
182
DIREITO PENAL OAB
SE RESULTA LESÃO CORPORAL GRAVE OU GRAVÍSSIMA (ART. 213, §1º)
SE A VÍTIMA É MENOR DE 18 OU MAIOR DE 14 ANOS (ART. 213, §1º)

PRETERDOLOSOS
FORMAS QUALIFICADAS
SE RESULTA MORTE (ART. 213, §2º)
38.2) ESTUPRO DE VULNERÁVEL – Art. 217-A
Art. 217-A. Ter conjunção carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) a
§ 1o Incorre na mesma pena quem pratica as ações descritas no caput com alguém que, por
ESTUPRO DE VULNERÁVEL
Antes da Lei 12.015/2009, o ato sexual com pessoa vulnerável configurava, a

depender do caso, estupro ou atentado violento ao pudor, mesmo que praticado sem violência física ou
moral, pois presumida no art. 224 do CP. Este dispositivo agora está expressamente revogado, subsumindo-
se a conduta ao disposto no art. 217-A do CP.
A) Sujeitos do Crime
O crime é comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa.
A vítima, por sua vez, só pode ser pessoa com menos de 14 anos (caput) ou
portadora de enfermidade ou deficiência mental ou incapaz de discernimento para a prática do ato, ou que,
por qualquer outra causa, sem condições de oferecer resistência (§ 1º).
183
DIREITO PENAL OAB
B) Tipo Subjetivo
O crime é punido a título de dolo, devendo o agente ter ciência de que age em face
de pessoa vulnerável.
C) Formas Qualificadas – Art. 217-A, §§ 3º e 4º
Os parágrafos 3º e 4º qualificam o delito de estupro contra vulnerável se da

conduta ocorrer resultado lesão grave (por consequência, gravíssima também) ou morte da vítima.
VÍTIMA MENOR DE 14 ANOS
VÍTIMA COM ENFERMIDADE OU DEFICIÊNCIA MENTAL OU

CONJUNÇÃO CARNAL
/ OUTRO ATO LIBIDINOSO INCAPAZ DE
DISCERNIMENTO PARA A
PRÁTICA DO ATO
VÍTIMA NÃO TEM CONDIÇÕES DE OFERECER RESISTÊNCIA
ESTUPRO DE VULNERÁVEL
SE RESULTA LESÃO CORPORAL DE NATUREZA GRAVE OU GRAVÍSSIMA (ART. 2
FORMAS QUALIFICADAS
SE RESULTA MORTE (ART.

217-A, §3º)
184
DIREITO PENAL OAB
38.3) AÇÃO PENAL – Art. 225
Relevantes inovações foram produzidas quanto à ação penal.
Primeira delas foi a eliminação da ação penal privada em delitos dessa natureza, que
antes era a
regra.
Com a reforma, a regra é a ação penal pública condicionada à representação.
Veja-se que o estupro com resultado lesões graves (gravíssimas) ou morte passou
a ser delito de ação penal pública condicionada à representação. Ora, total impropriedade cometeu o
legislador. Imagine-se aludido delito com resultado morte da vítima.
Evidentemente, pode-se ter a representação por aquelas pessoas elencadas no

artigo 24, parágrafo 1º, do CPP. De qualquer sorte, parte da doutrina considera ainda aplicável a Súmula
608 do STF, em vigor, determina que o estupro com violência real é delito de ação penal pública
incondicionada. Certamente, deverá prevalecer ante a redação do Código, consoante já ocorria
anteriormente quando a ação era, de regra, privada.
AÇÃO PENAL
REGRA (ART. 225, CAPUT,

CP) EXCEÇÃO (ART. 225, P.Ú., CP)
AÇÃO PENAL PÚBLICA CONDICIONADA À REPRESENTAÇÃO

AÇÃO PENAL PÚBLICA INCONDICIONADA
185
DIREITO PENAL OAB

Joaquina, ao chegar à casa de sua filha, Esmeralda, deparou-se com seu genro, Adaílton, mantendo
relações sexuais com sua neta, a menor F.M., de 12 anos de idade, fato ocorrido no dia 2 de janeiro de
2011. Transtornada com a situação, Joaquina foi à delegacia de polícia, onde registrou ocorrência do fato
criminoso. Ao término do Inquérito Policial instaurado para apurar os fatos narrados, descobriu-se que
Adaílton vinha mantendo relações sexuais com a referida menor desde novembro de 2010. Apurou-se,
ainda, que Esmeralda, mãe de F.M., sabia de toda a situação e, apesar de ficar enojada, não comunicava o
fato à polícia com receio de perder o marido que muito amava.
Na condição de advogado(a) consultado(a) por Joaquina, avó da menor, responda aos itens a seguir,
empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso.
a) Adaílton praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,3)
b) Esmeralda praticou crime? Em caso afirmativo, qual? (Valor: 0,5)
c) Considerando que o Inquérito Policial já foi finalizado, deve a avó da menor oferecer queixa-crime?
(Valor: 0,45)
186
DIREITO PENAL OAB
39 PECULATO – Art. 312
Art. 312 - Apropriar-se o funcionário público de dinheiro, valor ou qualquer outro bem
Pena - reclusão, de dois a doze anos, e multa.
PECULATO
I) CONCEITO
O peculato próprio, na realidade, constitui uma apropriação indébita, só que

praticada por funcionário público com violação do dever funcional. Antes de ser uma ação lesiva aos
interesses patrimoniais da Administração Pública, é principalmente uma ação que fere a moralidade
administrativa, em virtude de quebra do dever funcional.
A) PECULATO- É o denominado peculato próprio.
A ação nuclear típica consubstancia-se no verbo apropriar. Assim como no crime

de apropriação indébita, o agente tem a posse (ou detenção) lícita do bem móvel, público ou particular, e
inverte esse título, pois passa a comportar-se como se dono fosse, isto é, consome-o, aliena-o.
B) PECULATO- É o denominado peculato próprio. Está previsto na segunda parte do caput do art.
312: “ou desviá-lo, em proveito próprio ou alheio”.
O agente tem a posse da coisa e lhe dá destinação diversa da exigida por lei,
agindo em proveito próprio ou de terceiro.
II) SUJEITOS DO DELITO

Por exemplo, o funcionário empresta o dinheiro público para perceber os juros.
Trata-se de crime próprio. Somente o funcionário público (art. 327, caput) e as
pessoas a ele equiparadas legalmente (art. 327, §§1º e 2º) podem praticar o delito de peculato.
A condição especial funcionário público, como elementar do crime de peculato,

comunica-se ao particular que eventualmente concorra, na condição de coautor ou partícipe, para a prática
do crime, nos termos da previsão do art. 30 do CP. Portanto, é perfeitamente possível o concurso de
pessoas, dada a comunicabilidade da elementar do crime (art. 30).
187
DIREITO PENAL OAB
III) PECULATO-FURTO – Art. 312, §

É o denominado peculato impróprio.
Estamos agora diante de um crime de furto, só que praticado por funcionário público,
o qual se vale dessa qualidade para cometê-lo. Aqui o agente não tem a posse ou detenção do bem como
no peculato-apropriação ou desvio, mas se vale da facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionário
público para realizar a subtração.
PECULATO
APROPRIAÇÃO
POSSE
SUBTRAÇÃO/FURTO
Art. 312, §2º
LEGÍTIMA
DESVI NÃO TEM POSSE
Facilidade cargo lhe proporciona
188
DIREITO PENAL OAB
IV) PECULATO CULPOSO – Art. 312, § 2º
OPune-se
funcionário
aqui para ser punido
o funcionário insere-se
público na figura
que por do garante,
negligência, previstaou
imprudência noimperícia
art. 13, §
2º. Assim,para
concorre tema ele o dever
prática de agir,
de crime impedindo o resultado de ação delituosa de outrem. Não o fazendo,
de outrem.
responde por peculato culposo.
Ex. se um vigia de prédio público desvia-se de sua função de guarda, por

negligência, permitindo, pois, que terceiros invadam o lugar e de lá subtraiam bens, responde por peculato
culposo.
V) EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE NO PECULATO CULPOSO – Art. 312, § 3º
Deve ser completa

A reparação e não
do dano, exclui
para dar eventual sanção administrativa
causa à extinção contra
da punibilidade, deveo ser
funcionário.
anterior
Aaoextinção da punibilidade somente aproveita
trânsito em julgado da sentença criminal. o funcionário, autor do peculato culposo.
Consoante a segunda parte do § 3º, no crime culposo, se a reparação do dano é

posterior à sentença irrecorrível, isto é, transitada em julgado, haverá a redução de metade da pena
imposta.
PECULATO CULPOSO (ART. 312, §2º,
Extinção
punibilidade
NEGLIGÊNCIA
CABE REPARAÇÃO DANO
ANTES SENTENÇA
IRRECORRÍVEL
IMPRUDÊNCIA
IMPERÍCIA
DEPOIS SENTENÇA
IRRECORRÍVEL
REDUÇÃO
pena metade
189
DIREITO PENAL OAB
40 CONCUSSÃO E EXCESSO DE EXAÇÃO
40.1) CONCUSSÃO – Art. 316
A) AÇÃO NUCLEAR
A ação nuclear consubstancia-se no verbo exigir, isto é, ordenar, reivindicar, impor

como obrigação.
A vítima cede às exigências formuladas pelo agente ante o temor de represálias

relacionadas ao exercício da função pública por ele exercida.
Assim, não é necessária a promessa da causação de um mal determinado; basta o

temor que autoridade inspira.
Contudo, não pratica esse delito, mas o de extorsão ou roubo, por exemplo, o policial
Ex. carcereiro que exige dinheiro dos presos sob sua custódia. Na hipótese, o
militar que exige vantagem indevida da vítima utilizando-se de violência, ou ameaçando-a gravemente de
simples fato de os presos encontrarem-se sob a guarda daquele gera neles o temor de eventuais
sequestrar seu filho.
represálias.
Trata-se de crime formal. A consumação ocorre com a mera exigência da

vantagem indevida, independentemente de sua efetiva obtenção. Se esta sobrevém, há mero exaurimento
do crime.
E possível a tentativa, na hipótese em que o crime é plurissubsistente.
CONCUSSÃO EXIGIR
Art. 316, CP
VANTAGEM INDEVIDA
CRIME FORMAL MEDO REPRESÁLIA

VÍTIMA CEDENDO
190
DIREITO PENAL OAB
40.2) EXCESSO DE EXAÇÃO – Art. 316, § 1º e 2º
A) MODALIDADES
São duas as modalidades previstas:
* EXIGÊNCIA INDEVIDA:
Aqui a exigência do tributo ou contribuição social é indevida (elemento normativo

do tipo), isto é, não há autorização legal para sua cobrança, ou seu valor já foi quitado pela vítima, ou então
se refere a quantia excedente à fixada por lei.
* COBRANÇA VEXATÓRIA OU GRAVOSA NÃO AUTORIZADA EM LEI (EXCESSO NO MODO DE

EXAÇÃO OU EXAÇÃO FISCAL VEXATÓRIA).
Ao contrário da modalidade criminosa precedente, aqui a exigência de tributo ou

contribuição social é devida, mas a cobrança se faz com o emprego de meio gravoso ou vexatório para o
devedor, o qual não é autorizado por lei.
A) EXIGÊNCIA INDEVIDA: Aqui o delito se consuma no momento em que é feita a exigência do tributo
ou contribuição social.
Trata-se de crime formal, portanto a consumação independe do efetivo pagamento

do tributo ou contribuição social pela vítima.
A tentativa é possível. Ex. carta contendo a exigência de vantagem, a qual é

interceptada antes de chegar ao conhecimento da vítima.
B) COBRANÇA VEXATÓRIA OU GRAVOSA: Consuma-se com o emprego do meio vexatório ou gravoso

na cobrança do tributo ou contribuição social, independentemente de seu efetivo recebimento.
A tentativa é possível.
Ex. Com o devido aparato já se acha na casa ou estabelecimento do ofendido,

mas
C) é obstadoDE
EXCESSO antes que inicie
EXAÇÃO a cobrança.
– FORMA QUALIFICADA – Art. 316, § 2º
Nessa modalidade mais gravosa do crime de excesso de exação, pune-se o

funcionário público que, em vez de recolher o tributo ou contribuição social, indevidamente exigido (§1º),
para os cofres públicos, desvia-o em proveito próprio ou alheio.
191
DIREITO PENAL OAB
41 CORRUPÇÃO PASSIVA – Art. 317
I) AÇÃO NUCLEAR
Trata-se de crime de ação múltipla. Três são as condutas típicas previstas:
a) SOLICITAR: pedir, manifestar que deseja algo. Não há o emprego de qualquer ameaça explícita ou
implícita.
b) RECEBER:O funcionário Aqui ana
aceitar, solicita
entrar proposta
vantagem, parte de obter,
e a vítima
posse. Significa terceiros
pore deliberada
cede diretaa ou
ela indiretamente,
adere o funcionário,
vontade. para siououseja,
parao outrem,
agente
não só aceita
vantagem a proposta como recebe a vantagem indevida.
indevida.
Ao contrário da primeira modalidade, é condição essencial para sua existência que
haja a anterior configuração do crime de corrupção ativa, isto é, o oferecimento de vantagem indevida (art.
333). Sem essa oferta pelo particular, não há como falar em recebimento de vantagem.
c) ACEITAR A PROMESSA DE RECEBÊ-LA: Nessa modalidade típica basta que o funcionário concorde
com o recebimento da vantagem. Não há o efetivo recebimento dela. Deve haver necessariamente uma
proposta formulada por terceiros, à qual adere o funcionário, mediante a aceitação de receber a vantagem.
II) CLASSIFICAÇÃO
a) CORRUPÇÃO PASSIVA PRÓPRIA
Na corrupção passiva o funcionário, em troca de alguma vantagem, pratica ou

deixa de praticar ato de ofício para beneficiar alguém. O ato a ser praticado pode ser ilegítimo, ilícito ou
injusto. É a chamada corrupção própria.
b) CORRUPÇAO PASSIVA IMPRÓPRIA

Ex. o funcionário do cartório criminal solicita indevida vantagem econômica para
Também judicial.
suprimir documentos do processo configura o crime a prática de ato legítimo, lícito, justo. É a chamada
corrupção passiva imprópria.
Ex. oficial de justiça solicita vantagem econômica ao advogado, a fim de dar

prioridade ao cumprimento do mandado judicial expedido em processo em que aquele atua.
192
DIREITO PENAL OAB
III) SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime . Portanto, o delito só pode ser cometido por funcionário
público em razão da função (ainda que esteja fora dela ou antes de assumi-la)
Nada impede, contudo, a participação do particular, ou de outro funcionário,

mediante induzimento, instigação ou auxílio. O particular que oferece ou promete vantagem indevida ao
funcionário público responde pelo delito de corrupção ativa (art. 333) e não pela participação no crime em
estudo. Trata-se de exceção á regra prevista no artigo 29 do CP.
IV) CONSUMAÇÃO E TENTATIVA
Trata-se de crime . Portanto, a consumação ocorre com o ato de solicitar,
receber ou aceitar a promessa de vantagem indevida.
A corrupção passiva consuma-se instantaneamente, isto é, com a simples

solicitação da vantagem indevida, recebimento desta ou com a aceitação da mera promessa daquela.
O tipo penal não exige que o funcionário pratique ou se abstenha da prática do ato
funcional. Se isso suceder, haverá mero exaurimento do crime, o qual constitui condição de maior
punibilidade (causa de aumento de pena prevista no § 1º do art. 317).
A tentativa é de difícil ocorrência, mas não é impossível. Basta que haja um iter
criminis a ser cindido. Ex. solicitação feita por carta, a qual é interceptada pelo chefe de repartição.
V) CAUSA DE AUMENTO DE PENA – Art. 317, § 1º
Eleva-se em 1/3 a pena do agente que, em razão da vantagem recebida ou

prometida, efetivamente retarda (atrasa ou procrastina) ou deixa de praticar (não leva a efeito) ato de ofício
que lhe competia desempenhar ou termina praticando o ato, mas desrespeitando o dever funcional. É o que
a doutrina classifica de corrupção exaurida.
VI) FIGURA PRIVILEGIADA – Art. 317, § 2º
Trata-se de conduta de menor gravidade, na medida em que o agente pratica,

deixa de praticar ou retarda o ato de ofício, não em virtude do recebimento de vantagem indevida, mas
cedendo a pedido ou influência de outrem, isto é, para satisfazer interesse de terceiros ou para agradar ou
bajular pessoas influentes.
CORRUPÇÃO SOLICITAR
PASSIVA
Art. 317, CP
CRIME FORMAL RECEBER
ACEITAR PROMESSA
193
DIREITO PENAL OAB
42 PREVARICAÇÃO – Art. 319
I) ELEMENTOS DO TIPO. AÇÃO NUCLEAR. OBJETO MATERIAL.
A) RETARDAR: É atrasar, adiar, protelar, procrastinar, não praticar o ato de ofício dentro do prazo
estabelecido (crime omissivo).
Ex. atendente de cartório judicial que, devendo expedir alvará de soltura, por não
B) DEIXARcom
simpatizar DEo PRATICAR: trata-se
advogado, deixa de mais
de fazê-lo comuma modalidade
a brevidade que omissiva
a medida do crime em estudo. Aqui, no
exige.
entanto, ao contrário da conduta precedente, há o ânimo definitivo de não praticar o ato de ofício.
C) PRATICAR (contra disposição expressa de lei): cuida-se aqui de conduta comissiva, em que o agente
efetivamente executa o ato, só que de forma contrária à lei.
O interesse pessoal é qualquer proveito, vantagem, podendo ser patrimonial ou

moral.
Quanto ao interesse patrimonial, importa distinguir algumas situações:
A) se o ato praticado, retardado ou omitido tiver sido objeto de acordo anterior

entre o funcionário e o particular, visando aquele indevida vantagem, o crime passará a ser outro: corrupção
passiva;
B) se houver, anteriormente à prática ou omissão do ato, a exigência de vantagem

indevida pelo funcionário público, haverá o crime de concussão.
* sentimento pessoal:
Sentimento pessoal reflete um estado afetivo ou emocional do próprio agente, que

pode manifestar-se em suas mais variadas formas, tais como amor, paixão, emoção, ódio.
PREVARICAÇÃO RETARDAR
Art. 319, CP
CRIME FORMAL DEIXAR DE PRATICAR
PRATICAR
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DIREITO PENAL OAB
43 CORRUPÇÃO ATIVA E DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA
43.1) CORRUPÇÃO ATIVA – Art. 333
A) AÇÃO NUCLEAR
As ações nucleares do tipo estão consubstanciadas nos verbos:
OFERECER vantagem indevida, ou seja, propor ou apresentar para que seja aceita;
PROMETER vantagem indevida, isto é, comprometer-se, fazer promessa, garantir

a entrega de algo ao funcionário.
Por não se tratar de crime bilateral, prescinde-se da aceitação da vantagem pelo

funcionário público. Caso aceite, o funcionário deverá responder pelo delito de corrupção passiva.
Trata-se de crime formal, uma vez que a consumação se dá com a simples oferta
ou promessa de vantagem indevida por parte do agente ao funcionário público, isto é, independentemente
de ele aceitá-la ou recusá-la. Também não é necessário que o funcionário pratique, retarde ou omita o ato
de ofício de sua competência.
A tentativa é possível.
C) CAUSA DE AUMENTOEx.
DEsuponha-se
PENA – Art. 333, parágrafo
a hipótese em que aúnico
correspondência contendo a oferta de
dinheiro não chega às mãos do funcionário
Eleva-se a pena emdestinatário por terem
1/3 quando, sido apreendida
razão pela polícia.
da promessa ou da vantagem, o
funcionário público efetivamente atrasa ou não faz o que deveria, ou mesmo pratica o ato, infringindo dever
funcional. Nessa hipótese, o crime é material, isto é, exige resultado naturalístico.
CORRUPÇÃO ATIVA OFERECER
Art. 333, CP
PROMETER
CRIME FORMAL
PRATICAR
195
DIREITO PENAL OAB
QUESTÃO 1 XIII EXAME

Gustavo, retornando para casa após ir a uma festa com sua esposa, é parado em uma blitz de rotina. Ele
fica bastante nervoso, pois sabe que seu carro está com a documentação totalmente irregular (IPVA
atrasado, multas vencidas e vistoria não realizada) e, muito provavelmente, o veículo será rebocado para o
depósito. Após determinar a parada do veículo, o policial solicita que Gustavo saia do carro e exiba os
documentos. Como havia diversos outros carros parados na fiscalização, forma-se uma fila de motoristas.
Gustavo, então, em pé, na fila, aguardando sua vez para exibir a documentação, fala baixinho à sua
esposa: “Vou ver se tem jogo. Vou oferecer cem reais pra ele liberar a gente. O que você acha? Será que
dá?”. O que Gustavo não sabia, entretanto, é que exatamente atrás dele estava um policial que tudo
escutara e, tão logo acaba de proferir as palavras à sua esposa, Gustavo é preso em flagrante. Atordoado,
ele pergunta: “O que eu fiz?”, momento em que o policial que efetuava o flagrante responde: “Tentativa de
corrupção ativa!”.
Atento(a) ao caso narrado e tendo como base apenas as informações descritas no enunciado, responda
justificadamente, aos itens a seguir.
A) É correto afirmar que Gustavo deve responder por tentativa de corrupção ativa? (Valor: 0,70)
B) Caso o policial responsável por fiscalizar os documentos, observando a situação irregular de Gustavo,
solicitasse quantia em dinheiro para liberá-lo e, Gustavo, por medo, pagasse tal quantia, ele (Gustavo)
responderia por corrupção ativa? (Valor: 0,55)
O mero “sim” ou “não”, desprovido de justificativa ou mesmo com a indicação de justificativa
196
DIREITO PENAL OAB
43.2) DENUNCIAÇÃO CALUNIOSA – Art. 339
A) AÇÃO NUCLEAR
O elemento do tipo “alguém” indica, nitidamente, tratar-se de pessoa certa, não se

podendo cometer o delito ao indicar para a autoridade policial apenas a materialidade do crime e as várias
possibilidades de suspeitos.
Via de regra, a denunciação caluniosa é praticada de forma direta, isto é, o

próprio agente leva o fato ao conhecimento da autoridade, dando causa à investigação, mas nada
impede que ela ocorra na forma indireta.
A imputação deve ser . Assim, temos:
a) o fato criminoso é verdadeiro, porém a pessoa a quem se atribui a autoria

ou participação não o praticou.
b) o fato criminoso é inexistente. Atribui-se ao imputado a prática de crime que

não ocorreu.
c) o fato criminoso existiu, porém se atribui ao imputado a prática de crime

mais
grave. Ex. afirmar que Fulano roubou, quando na realidade ele furtou.
B) CONSUMAÇÃO
Trata-se de crime , ou seja, delito que não exige, para sua consumação,
resultado naturalístico, consistente no efetivo prejuízo para a administração da justiça.
Consuma-se, portanto, com a instauração de investigação policial, de processo

judicial, de investigação administrativa, inquérito civil ou ação de improbidade administrativa contra alguém.
Não se exige que a autoridade policial formalmente instaure o inquérito policial

para que se consume o crime. Basta que inicie investigação policial no sentido de coletar dados que apure a
veracidade da denúncia.
CRIME FORMAL
197

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DIREITO PENAL OAB

Prof. Nidal Ahmad 2ª Fase

Todavia, antes de adentrar no estudo específico de cada excludente, convém uma

AUSÊNCIA DE DOLO E CULPA

COAÇÃO FÍSICA IRRESISTÍVEL

CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES

DESISTÊNCIA VOLUNTÁRIA E ARREPENDIMENTO EFICAZ

ERRO DE TIPO ESSENCIAL

CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE

ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL

EXERCÍCIO REGULAR DO DIREITO

Doença mental ou desenvolvimento mental completo ou retardado (art. 26

Embriaguez completa e involuntária decorrente

Menoridade (art. 27 CP e 228 CF/88)

Coação Moral Irresistível (art. 22 CP)

INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA

Obediência Hierárquica (art. 22 CP)

Prescrição (Arts. 109 a 117 CP)

ALGUMAS CAUSAS DE EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE

Pagamento do tributo ou contribuição social, inclusive acessórios

02 DO FATO TÍPICO E CONDUTA

Fato típico é o que se amolda ao modelo legal da conduta proibida. É o

ELEMENTOS DO FATO TÍPICO

Faltando um dos elementos do fato típico a conduta passa a constituir um indiferente

CONDUTA é a ação ou omissão humana consciente e dirigida a determinada

Para a caracterização da conduta, sob qualquer prisma, é indispensável a existência

CONSCIÊNCIA é a possibilidade que o ser humano possui de separar o mundo

Há ausência de ação, segundo a doutrina dominante, em três grupos de caso:

Diversa é a situação, contudo, quando se tratar de coação moral.

Na coação moral, não há aplicação da força física, mas de ameaça ou intimidação,

No caso da coação moral, o fato é revestido de tipicidade, mas não é culpável, em

Coação física irresistível: causa de exclusão da tipicidade

Coação moral irresistível: causa de exclusão da culpabilidade

Coação moral resistível: atenuante (art. 65, III, “c”, CP)

COAÇÃO FÍSICA IRRESISTÍVEL

Sujeito é ameaçado ou intimidado a praticar o fato típico, mas poderia resistir

Sujeito é forçado fisicamenteSujeito

CAUSA DE EXCLUSÃO DACAUSA

Ex. tosse, espirro, etc.

Quando essas funções mentais não funcionam adequadamente se diz que há

Coação física irresistível

Fato atípico Consciência

2.2) DA OMISSÃO E SUAS FORMAS

I) CRIMES OMISSIVOS PRÓPRIOS

São os que se perfazem com a simples conduta negativa do sujeito,

Nos crimes omissivos basta a abstenção, é suficiente a desobediência ao dever de

Ex: Omissão de socorro

NÃO TEM O DEVER DE IMPEDIR

DESCREVE CONDUTA OMISSIVA

NORMA PENAL ESPECÍFICA

NÃO ADMITE TENTATIVA

II) CRIMES OMISSIVOS IMPRÓPRIOS OU COMISSIVOS POR OMISSÃO – Art. 13, § 2º

Art. 13 - O resultado, de que depende a existência do crime, somente é

CONDUTA OMISSIVA ART. 13, §2º CP RESULTADO

Nos crimes omissivos impróprios, o agente não tem simplesmente a obrigação de

O Código Penal regulou expressamente as hipóteses em que o agente assume a

a) Ter por lei obrigação de cuidado, proteção ou vigilância

Nesses casos, se o sujeito, em virtude de sua abstenção, descumprindo o dever de