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    Cession du fond commerce

    Mesdames, mesdemoiselles, messieurs, je vous salue. Le fonds de commerce


    est le principal bien du commerçant. Il est donc pour celui-ci d’une
    importance primordiale, car il peut non seulement permettre à ce dernier
    d’obtenir un crédit, mais il peut aussi être vendu par ce dernier lorsque le
    besoin se fait sentir. Le fonds de commerce étant donc une pièce maîtresse
    du droit des affaires, le législateur soumet la vente du fonds de commerce à
    un ensemble de règles visant à protéger les intérêts des parties impliquées
    ainsi que des tiers. Mais avant de rentrer dans le vif du sujet, il serait
    important de faire un bref retour sur la notion même du fonds de commerce.
    Selon l’article 103 de l’AU relatif au droit commercial général, le fonds de
    commerce est un ensemble de moyens qui permettent au commerçant
    d’attirer et de conserver une clientèle. Ce fonds de commerce doit
    obligatoirement contenir un certain nombre d’éléments connus sous le nom
    de fonds commercial, à savoir la clientèle, l’enseigne et le nom commercial.
    D’autres éléments aussi bien corporels qu’incorporels peuvent être inclus
    dans le fonds de commerce, pourvus qu’ils soient nommément désignés dans
    les actes.

    Pour produire ses effets le fonds de commerce ainsi définit ne peut être
    vendu que dans certaines conditions.

    I- LES CONDITIONS DE VALIDITE DE LA VENTE

    1 – Conditions de fond (consentement, capacité, objet, cause)

    – art 1108 du cciv, sanction = annulation de la vente

    Concernant le consentement, le vice de consentement peut résulter du dol


    (dissimulation d’informations essentielles par le vendeur ou l’acheteur), de la
    réticence. Le vendeur est tenu d’une obligation de non concurrence. Pour ce
    qui est de la capacité, il faut remarquer que la vente du fonds de commerce
    constitue un acte de commerce. Les parties à la vente doivent avoir la
    capacité juridique nécessaire. L’objet de la vente doit être un fonds de
    commerce. Les parties doivent préciser les éléments qui rentrent dans la
    vente, et s’ils ne le font pas, la vente est considérée comme avoir porté sur le
    fonds commercial selon l’art 116 relatif au droit commercial général, c'est-à-
    dire la clientèle, le nom commercial et l’enseigne. Le prix est généralement
    divisé en trois parties (éléments corporels, matériel et marchandises. Toute
    contre lettre ou convention ayant pour objet de dissimuler une partie du
    prix, notamment au fisc et nul et de nul effet.

    2 – Conditions de forme

    La vente du fonds de commerce peut se prouver par tout moyen en principe,


    mais l’AU exige un écrit authentique ou sous seing privé comportant des
    mentions obligatoires.

    Mentions obligatoires (article 118 AU)

    - l’état civil complet du vendeur et de l’acheteur (personnes physique)

    - pour les personnes morales : noms, dénomination sociale, forme juridique,


    adresse du siège sociale, objet social du vendeur et de l’acheteur.

    - Numéros d’immatriculation au RCCM des parties

    - Le prix

    - Les informations sur le bail

    - L’état des privilèges, nantissements et inscriptions grevant le fonds (pour


    apprécier la solvabilité du vendeur)

    - L’origine de la propriété

    Sanction des mentions obligatoire (nullité relative)

    Sanction en cas d’omission ou d’inexactitude des mentions. L’acheteur peut


    demander la nullité de la vente dans un délai d’1 an à compter de la date de
    la vente. L’acheteur doit justifier d’avoir subi un préjudice, et prouver que
    l’omission ou l’inexactitude a substantiellement affecté la consistance du
    fonds. La sanction peut également consister en une résolution de la vente
    (si le vendeur a usé des manœuvres délibérés pour tromper l’acquéreur), la
    restitution du prix, le paiement des dommages intérêts. Sur le plan
    fiscal, l’enregistrement de ces actes de vente est retardé jusqu’à ce que
    les mentions soient complétées.

    II- LES CONDITIONS DE PUBLICITE

    1- Mesures de publicité

    La publicité est destinée à informer et à protéger les créanciers inscrits (et


    spécialement le chirographaire) contre les dangers que peut leur faire courir
    la vente du fonds. Ils doivent être prévenu pour pouvoir faire opposition. Les
    mesures de publicité en elles même se résument à :

    - Dépôt au RCCM (2 copies certifiées conformes de l’acte de cession par les


    parties). Si l’acheteur n’a jamais été commerçant, il doit requérir son
    immatriculation au RCCM. S’il est déjà inscrit, il doit demander une
    immatriculation modificative ou secondaire

    - Insertion dans un journal d’annonce légale (15 j francs à compter de la


    date de la vente.

    - Enregistrement fiscal

    2- sanction du défaut de publicité

    En cas de défaut de publicité, la vente reste valable, mais le paiement


    effectué pourra être déclaré inopposable aux créanciers du vendeur, ce qui
    obligera l’acheteur de verser une seconde fois le prix entre les mains de
    ceux-ci.

    Les droits liés à la publicité (opposition et surenchère)

    Droit d’opposition des créanciers

    Selon l’art 125 de l’AU, l’acheteur doit payer le prix ente les mains d’un
    notaire ou de l’établissement bancaire convenu, lequel est tenu de conserver
    le prix en tant que séquestre pendant un délai de 30 jours à compter du jour
    de la parution de la publicité dans le journal d’annonce légale. Pendant ce
    délai de 30 jours donc, tout créancier peut faire opposition à la vente. Ce
    n’est que passé ce délai que le séquestre, pourra soit remettre l’argent au
    vendeur s’il n’y a pas eu opposition. S’il y’a eu opposition, il doit conserver
    l’argent jusqu’à une éventuelle main levée de l’opposition.

    Conditions de l’opposition

    A peine de nullité, les créanciers du vendeur doivent notifier l’opposition par


    acte extra judiciaire : au séquestre, à l’acquéreur, ainsi qu’au greffe de la
    juridiction où est tenu le RCCM où est inscrit le vendeur.

    Effets de l’opposition

    L’opposition a un effet conservatoire, car elle bloque le prix de la vente entre


    les mains de l’acheteur ou du séquestre. Le créancier peut alors saisir la
    juridiction compétente pour faire constater sa créance et se faire payer.

    Mainlevée de l’opposition

    Le vendeur peut saisir la juridiction compétente pour obtenir la main levée


    de la vente. Il peut aussi obtenir une mainlevée amiable en se rapprochant
    de l’opposant. Celle-ci est notifiée par l’opposant aux personnes intéressées.

    Droit de surenchère des créanciers

    Tout créancier a la possibilité s’il estime le prix de la vente insuffisant de


    faire surenchère du sixième de ce prix. En vertu de l’article 1312 de l’Au
    cette surenchère doit se faire dans le mois de la publicité faite dans un
    journal d’annonces légales. Le fonds est ainsi remis en vente aux enchères
    publiques, et ledit créancier est tenu de se porter acquéreur du fonds pour le
    prix initialement convenu majoré du sixième. A cet effet, il doit consigner ce
    montant au greffe de la juridiction compétente.

    III – LES EFFETS DE LA VENTE (obligations du vendeur et de l’acheteur)

    Obligations du vendeur La délivrance du fonds de commerce

    Le fonds de commerce étant un meuble incorporel, le transfert de propriété à


    l’égard de tous se fait dès les jours de la conclusion du contrat. De fait, le
    vendeur est tenu de mettre les éléments du fonds de commerce à la
    disposition de l’acheteur et de le présenter à la clientèle.
    La garantie du vendeur Les obligations de garanties mises à la charge du
    vendeur sont : la garantie contre l’éviction et la garantie des vices cachés.

    Concernant la garantie contre l’éviction, le vendeur doit garantir l’acheteur


    contre les troubles venant non seulement de lui-même, mais aussi des tiers.
    De ce fait, le vendeur ne peut pas par exemple invoquer un droit de reprise
    pour s’opposer au renouvellement du bail commercial. De même, le vendeur
    ne peut pas se rétablir dans le même commerce au même endroit et
    reprendre ainsi la clientèle transférée. En bref, le vendeur doit garantir à
    l’acquéreur une possession paisible de la chose vendue. Il doit donc aussi
    protéger l’acheteur contre les réclamations des tiers prétendant avoir un
    intérêt sur le fonds vendu. Pour ce qui est de la garantie des vices cachés, le
    vendeur garantit à l’acheteur non seulement les vices soumis au droit
    commun de la vente, mais aussi l’exactitude des mentions insérées dans
    l’acte de vente, selon l’article 124 de l’AU. Lorsqu’une inexactitude est
    décelée, l’acheteur peut demander la résolution de la vente s’il prouve que la
    diminution de jouissance subie est tellement importante qu’il ne se serait
    pas porté acquéreur du fonds en connaissance de cause.

    Obligation de l’acheteur

    L’acheteur est tenu au paiement du prix et des accessoires aux jours et lieux
    dans l’acte de vente. Le paiement doit être fait entre les mains des
    séquestres. Le paiement peut aussi se faire par la conclusion d’une location-
    vente à travers laquelle les versements périodiques représenteront aussi bien
    le loyer qu’une partie du prix. Dans ces cas, la propriété du fonds n’est
    transférée qu’au dernier paiement. Par ailleurs, l’acheteur doit également
    garantir le vendeur du paiement du prix. Pour cela le législateur OHADA
    accorde au vendeur un privilège et une action résolutoire. Le privilège du
    vendeur du fonds de commerce confère à celui-ci un droit de préférence sur
    la valeur du fonds vendu le cas échéant aux enchères par préférence aux
    autres créanciers du vendeur. Ce privilège doit être inscrit sous peine de
    forclusion selon les conditions prévues dans les articles 47 et suivants de
    l’AU. L’action résolutoire du vendeur lui permet s’il n’a pas été payé de faire
    prononcer la résolution de la vente et de récupérer son fonds de commerce,
    tout en restituant les acomptes reçus. Pour être opposable aux tiers, cette
    action résolutoire doit avoir été réservée expressément dans l’inscription du
    privilège. La résolution ainsi faite doit être publiée au RCCM. En fin de
    procédure de vente de fonds de commerce, les parties sont tenues
    d’enregistrer l’acte de vente au centre des impôts de rattachement de
    l’acheteur du fonds.

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