Filière : Sciences Eco & Gestion

Semestre : 4

Matière : Droit commercial et des sociétés

Professeur : El hafi Mustapha

Sixième Séance

Année universitaire : 2020 - 2021

Le fonds de commerce :

Chapitre I: les opérations juridiques portant sur le fonds de commerce

Le fonds de commerce définit en tant que meuble de nature incorporelle, peut faire
l’objet de plusieurs opérations juridiques. En effet dès qu’il y a une clientèle, tout
commerçant possède un fonds de commerce, quelle que soit son activité (commerciale,
industrielle ou artisanale), quelque soit sa nature juridique (physique ou morale,
individuelle ou sociétaire) et quelque soit sa taille (petite ou grande entreprise).
faisant partie intégrante du patrimoine du commerçant, il a un droit de propriété, qui
lui confère un certain nombre de prérogatives, ainsi, il peut céder son fonds de
commerce par la vente de celui-ci. Etant un bien il peut faire un apport en société;
comme il peut le louer par le moyen de la location gérance. Enfin en cas de besoin de
crédit, il peut l’utiliser comme garantie dans le cadre de nantissement.

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Le fonds de commerce :

Chapitre I: les opérations juridiques portant sur le fonds de commerce

Le fonds de commerce définit en tant que meuble de nature incorporelle, peut faire
l’objet de plusieurs opérations juridiques. En effet dès qu’il y a une clientèle, tout
commerçant possède un fonds de commerce, quelle que soit son activité (commerciale,
industrielle ou artisanale), quelque soit sa nature juridique (physique ou morale,
individuelle ou sociétaire) et quelque soit sa taille (petite ou grande entreprise).
faisant partie intégrante du patrimoine du commerçant, il a un droit de propriété, qui
lui confère un certain nombre de prérogatives, ainsi, il peut céder son fonds de
commerce par la vente de celui-ci. Etant un bien il peut faire un apport en société;
comme il peut le louer par le moyen de la location gérance. Enfin en cas de besoin de
crédit, il peut l’utiliser comme garantie dans le cadre de nantissement.

Section I: la vente du fonds de commerce

Le législateur est intervenu pour réglementer la vente du fonds de commerce et ce,
dans l’intérêt des différents parties en présence, en instaurant un certain nombre de
conditions.

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Le fonds de commerce :

I- Les conditions de la vente du fonds de commerce

il s’agit des conditions de fonds, de forme et de publicité.

A- les conditions de fond
Ces conditions obéissent aux règles du droit commun en matière de contrats sous
réserve des précisions ci-après:
1- la capacité
La vente du fonds de commerce est toujours un acte de commerce, la capacité est
toujours requise pour le vendeur, et non pour l’acheteur.
2- le consentement
Le consentement doit exister et doit être exempt de vices de consentement. Si le
fonds est un bien commun ou d’exploitation commune, le consentement des deux
conjoints est nécessaire.
s’il appartient à une société, l’autorisation sera de la compétence de l’assemblée
générale extraordinaire, puisqu’il s’agit souvent d’une modification de l’objet social.
3- l’objet
L’objet se trouve bien délimité du fait qu’il comprend obligatoirement la clientèle et
l’achalandage et au moins un ou plusieurs autres éléments qui servent à les rallier.
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Le fonds de commerce :

4- le prix
Le prix est la contrepartie de la cession. Ce prix doit être réel et sérieux. Un prix
dérisoire dissimule généralement soit une atteinte au droit des créanciers, soit une
fraude fiscale pour éviter les droits de mutation.
Le législateur exige à ce que le prix de cession soit bien détaillé; « en spécifiant
distinctement le prix des éléments incorporels, des marchandises et du matériel »
(article 81). Le montant de la vente doit être déposé auprès d’une instance dûment
habilité à conserver les dépôts, et ce jusqu’à réalisation de toutes les formalités.
B- les conditions de forme
1- la nécessité d’un écrit
La vente du fonds de commerce doit être constatée par écrit en la forme authentique ou
sous seing privé. L’acte doit mentionner.
a- le nom du vendeur, la date et la nature de son acte d’acquisition,
b-l’état des inscriptions des privilèges et nantissement pris sur le fonds;
c- s’il y a lieu, le bail, sa durée, sa date, le montant du loyer, le nom et l’adresse du
bailleur;
d- l’origine de la propriété du fonds de commerce.

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Le fonds de commerce :

4- sanctions pour défaut ou inexactitude des mentions portées sur l’acte

L’article 82 précise qu’en cas d’omission d’une des mentions énumérées à l’article 81,
l’acquéreur peut demander l’annulation du contrat, si l’absence de cette mention lui a
porté préjudice.
En cas d’inexactitude, l’acquéreur a le choix entre l’annulation du contrat ou la
réduction du prix si l’inexactitude lui a porté préjudice.
C- publicité de la vente
Afin de protéger les tiers, la loi a organisé une publicité qui leur permet d’être au
courant de la vente du fonds et de faire valoir leurs droits.
1-Les modalités de la publicité
Après enregistrement, une expédition de l'acte notarié ou un exemplaire de l'acte sous
seing privé doit être, dans les quinze jours de sa date, déposé au secrétariat-greffe du
tribunal dans le ressort duquel est exploité le fonds ou le principal établissement du
fonds si la vente comprend des succursales. Un extrait de l’acte est inscrit au registre du
commerce, et est publié en entier et sans délai par le secrétaire-greffier, aux frais des
parties, au Bulletin officiel et dans un journal d'annonces légales. Cette publication est
renouvelée à la diligence de l'acquéreur entre le huitième et le quinzième jour après la
première insertion.

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Le fonds de commerce :

2- la sanction de défaut de publicité

A défaut de publicité, la vente est inopposable aux tiers, les créancier du vendeur
peuvent réclamer à l’acquéreur le paiement de leur créance à concurrence du prix de
vente même si l’acquéreur à déjà payé au vendeur.
3-Le but de la publicité
La publicité de l’acte de vente est destinée à permettre aux créanciers du vendeur,
principalement les créanciers chirographaires, d’être informés de la vente du fonds
commerce pour qu’ils puissent agir à temps pour faire valoir leurs droits, en s’opposant
à la vente ou de faire une surenchère. En effet, les créanciers nantis, c’est-à-dire ceux
qui bénéficient d’un nantissement inscrit sur le fonds de commerce, n’ont rien à
craindre parce que du fait de l’inscription de leur gage, la vente ne peut pas se faire sans
eux. Mais pour les créanciers chirographaires, c’est-à-dire qui n’ont pas de garantie
particulière, ils sont inconnus de l’acquéreur, ce qui fait que le vendeur peut vendre son
fonds, encaisser le prix sans qu’ils puissent prétendre au paiement de leurs dettes.
a- les oppositions
Les créanciers peuvent faire opposition dans les 15 jours suivant la dernière publicité.
Ils peuvent former opposition au paiement du prix de vente par lettre recommandée
avec accusé de réception au secrétaire-greffier du tribunal de commerce.

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Le fonds de commerce :

b- la surenchère
L’article 94 du code de commerce permet aux créanciers chirographaires qui ont formé
opposition et aux créanciers inscrits de demander au tribunal de mettre le fonds de
commerce aux enchères publiques en offrant de payer le prix de vente déclaré des seuls
éléments incorporels augmenté de 1/6. cette technique est destinée à contrecarrer les
fraudes et les dissimulations du prix.
II-effets de la vente du fonds de commerce
A- A l’égard du vendeur
Elles sont au nombre de trois
1-l’obligation de délivrance
Le vendeur doit mettre les éléments du fonds à la disposition de l’acheteur et le
présenter, notamment, à la clientèle
2-garantie des vices
En dehors de la garantie des vices soumise au droit commun de la vente, le vendeur
garantit à l’acheteur l’exactitude des mentions insérés dans l’acte de vente.
3- obligation de garantie
L’obligation de garantie du vendeur prend la forme d’une obligation de non
concurrence, ce qui se traduit généralement par l’insertion dans le contrat de vente
d’une obligation de no rétablissement.
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Le fonds de commerce :

A- A l’égard de l’acquéreur
1-le paiement du prix
Le paiement du prix peut se faire soit au comptant, soit à crédit. Le code de commerce
de 1996 a conféré au vendeur à crédit deux garanties: un privilège spécial qui lui permet
d’obtenir le paiement du prix, et une action résolutoire qui lui permet d’obtenir
l’annulation de la vente.
2- conséquence du non paiement
a- le privilège du vendeur
Ce privilège est mentionné dans l’acte de vente, il doit être inscrit au registre de
commerce dans un délai de 15 jours à compter de la date de l’acte à peine de nullité.
L’inscription du privilège dans le délai prescrit, rétroagit au jour de la vente et prime
sur toutes les inscriptions qui ont été prises dans l’intervalle.
le privilège dûment inscrit confère à son titulaire un droit de préférence et un droit de
suite.
b- l’action en résolutoire
Permet au vendeur d’annuler la vente de manière rétroactive et de récupérer son fonds
de commerce en cas de défaillance de l’acquéreur à son obligation de paiement.

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Le fonds de commerce :

Section II: l’apport en société du fonds de commerce

Étant un bien commercialisable, la valeur d’un fonds de commerce peut faire l’objet
d’un apport en société, tout en respectant certaines conditions:
Être publié au registre de commerce, le secrétaire greffier est tenu ensuite de publier
cette inscription aux frais des parties dans le Bulletin officiel et dans un journal
d’annonce légal.
Dans les 15 jours qui suivent la 2éme publicité, tout créancier non inscrit de l’associé
apporteur fera connaître au tribunal la somme qui lui est due contre un récépissé
( A104). La société est tenue solidairement avec le débiteur principal au paiement, du
passif déclaré et dûment justifié (A 105).
Section III: Le nantissement du fonds de commerce
1-Généralités et définition
Les nécessités du commerce exigeaient que le fonds puisse devenir un instrument de
crédit. Or, à défaut de toute disposition spéciale, le fonds de commerce étant un bien
meuble incorporel pouvait tout au plus faire l'objet d'un gage avec dépossession du
débiteur. Mais le commerçant, dépossédé de ses marchandises ou de son matériel, ne
pouvait plus travailler. D'où la naissance de cette technique juridique du nantissement.

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Le fonds de commerce :

Le nantissement du fonds de commerce est une sorte de gage sans dépossession du

débiteur. Le fonds de commerce est un élément important du crédit commercial. On
prêtera d'autant plus volontiers au commerçant que l'on disposera, sur son fonds, d'une
garantie. Le nantissement du fonds de commerce est donc assez habituellement pratiqué
par les établissements financiers. Le nantissement du fonds présente quelque analogie
avec l'hypothèque immobilière, le commerçant demeure à la tête de son fonds, mais il
affecte sa valeur économique au remboursement du créancier nanti.
2. Les conditions de constitution du nantissement du fonds de commerce
Conditions de fond
Seuls certains éléments du fonds de commerce peuvent être donnés en gage aux
créanciers. Ainsi font obligatoirement partie du nantissement les principaux éléments
incorporels, c'est-à-dire le droit au bail, le nom et l'enseigne commerciale, enfin la
clientèle. Peuvent en faire partie, si les signataires du contrat le souhaitent, le matériel,
l'outillage, enfin les droits de propriété industrielle. Au contraire, ne peuvent jamais
faire partie du nantissement, les marchandises du fonds de commerce, parce que l'on ne
peut obliger le commerçant à aliéner son stock qui est indispensable à la survie de son
entreprise.

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Le fonds de commerce :

Les conditions de forme et de publicité

Les conditions de forme concernent :
1. la rédaction d'un acte authentique ou sous seing privé enregistré ;
2. une inscription, prise dans la quinzaine, de l'acte au registre du commerce et dans un
registre spécial tenu au secrétariat greffe du tribunal de première instance dans le ressort
duquel le fonds est exploité. Cette inscription qui se périme par 10 ans, est
renouvelable.
Les effets du nantissement
Le commerçant reste à la tête de son exploitation. Le créancier nanti dispose, quant à
lui, d'un droit de préférence et d'un droit de suite ainsi d'ailleurs de quelques garanties
annexes.
Le droit de préférence : en cas de non payement de l'échéance, le créancier nanti peut
procéder à la vente forcée du fonds de commerce. Son droit de préférence lui permet
d'être payé avant les créanciers chirographaires et avant les créanciers bénéficiaires d'un
nantissement postérieurs. En revanche, le privilège du vendeur lui est préférable, tout
comme le privilège du trésor public et celui des frais de justice.
Le droit de suite : c'est le droit de faire vendre le fonds en quelques mains qu'il se
trouve, c'est-à-dire même lorsqu'il a fait l'objet d'une nouvelle cession.

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Le fonds de commerce :

Les autres garanties : elles sont identiques à celles dont bénéficie le vendeur du
fonds, donc le créancier nanti devra être informé de l'action en résiliation du bail et, de
même, des déplacements du fonds de commerce, ainsi que de sa transformation
éventuelle.
Section IV: Gérance libre du fonds de commerce
C’est la concession d’un fonds de commerce par son propriétaire ou son exploitant à un
preneur dit « gérant libre ». Selon l’article 152 de la loi: « nonobstant toute clause
contraire, tout contrat par lequel le propriétaire ou l’exploitant d’un fonds de commerce
en concède totalement ou partiellement la location à un gérant qui l’exploite à ses
risques et périls est réagi par les dispositions ci après, si cette concession est de nature à
porter préjudice aux créanciers du bailleur, le tribunal peut déclarer exigible
immédiatement les créances antérieurs. Le gérant libre à la qualité de commerçant. Et
tout contrat de gérance libre est publié dans les 15 jours au bulletin officiel et dans un
journal d’annonces légales. Le bailleur est tenu :
Soit de se faire radier du registre de commerce;
 Soit de modifier son inscription personnelle avec la mention expresse de mise en
gérance libre
La fin de la gérance libre donne lieu aux mêmes mesures de publicité et rend exigibles
les dettes afférentes à l’exploitation du fonds contractées par le gérant libre pendant la
durée de la gérance (A157).
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Le fonds de commerce :

le gérant libre est tenu d’indiquer sur tous les documents et toutes les pièces signées
par lui son numéro de registre de commerce, le siège du tribunal et sa qualité de gérant
libre du fonds. Toute infraction à ces dispositions est passible d’une amende de 2000 à
10 000 DH. De même, pendant les 6 mois suivant la publication du contrat de gérance,
le bailleur de fonds est solidairement responsable avec le gérant libre des dettes
contractées par celui-ci pour l’exploitation du fonds.
La gérance libre s’oppose à la gérance salariée qui est un véritable contrat de travail.

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