TEMA 3 EL MATRIMONIO

1. Concepto, naturaleza y caracteres

2. La promesa de matrimonio
3. La capacidad para contraer matrimonio
4. El consentimiento matrimonial

1. Concepto, naturaleza y caracteres

1.1. Concepto de matrimonio
.Protección constitucional de la familia es la matrimonial como la no matrimonial (art.39 CE)
-es una institución fundamental
-pero no agota las formas de generación de un grupo familiar con reconocimiento jurídico
.Art.32 CE
“1. El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurídica.
2.La ley regulará las formas de matrimonio, la edad y capacidad para contraerlo, los derechos y
deberes de los cónyuges, las causas de separación y disolución y sus efectos”.
- Derecho a contraer matrimonio
.No es un DF, pero es una institución social protegida por la CE
.Doble alcance: comporta
-un derecho individual para el ciudadano
-una obligación para las instituciones:
. es una libertad que el Estado no puede impedir,
. no puede someterse a condición
- Tiene la garantía constitucional de reserva de ley en su desarrollo
. Es norma estatal (art.149.1.8 CE)
. Tiene que preservar el contenido esencial de la institución:
.no con un contenido concreto
.conforme a la imagen que tiene la conciencia social en cada tiempo y lugar
.no vaciándola de contenido a través de figuras paralelas de igual valor.
.contenido mínimo art.32.2 CE
.Concepto: (no CC ni CE)
“unión estable de dos personas físicas (de igual o de distinto sexo), concertada entre ellas de
acuerdo con determinadas formalidades previstas por la ley, con ánimo de compartir vida y
existencia”.

1.2. Naturaleza
Pese a que la noción de matrimonio es clara para la mayoría de las personas, los juristas siguen
debatiendo acerca de la calificación técnica del matrimonio.
.Tesis contractual:
-Basada en que se requiere concurso de voluntades.
-Presenta el problema de afrontar objeciones de difícil superación.
No tiene en cuenta:
- que vincula a personas con intereses contrapuestos.
- no hay libertad general de estipulación
- existe un contenido económico o patrimonial
. El matrimonio como “Negocio Jurídico de Derecho de Familia” (negocio bilateral típico)
-Depende del concepto de negoció jurídico
-No equiparable al que su esencia es la autorregulación de sus intereses por las partes
porque su contenido viene determinado principalmente por normas imperativas
. El matrimonio como Acto jurídico en que:

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 -las partes constituyen libremente su presupuesto
(el consentimiento prestado con las formalidades requeridas)
-al que la ley conecta los efectos jurídicos predispuestos
.El matrimonio como institución:
-La expresión estatuto matrimonial resalta la existencia de un conjunto normativo
propio aplicable al matrimonio, que a juicio del profesor Lasarte, demuestra que para
el Derecho la relación matrimonial, tanto en su momento inicial de "acuerdo de
voluntades" cuanto en su devenir futuro como comunidad de vida, es una una
institución propia y autónoma, que en cuanto situación social típica merece la
elaboración de un conjunto normativo ad hoc, que la regula con el mismo afán de
coherencia y totalidad que el Derecho positivo dedica a cualesquiera otras
instituciones, sin requerir, por tanto, su aproximación a través de otras categorías.
-El carácter institucional del matrimonio encuentra apoyo en muchas sentencias del
Tribunal Supremo y del Tribunal Constitucional, en las que se utiliza expresamente
la calificación de "institución".
1.3. Caracteres
a. consensualidad
.recogido en el art.45 CC “No hay matrimonio sin consentimiento matrimonial.
La condición, término o modo del consentimiento se tendrá por no
puesta”.
.no significa que quepa ejercicio de la autonomía de la voluntad.
b. unidad (o monogamia):
.se refiere a la unión entre dos personas, haciendo referencia a la monogamia.
significa que una persona puede casarse más de una vez, pero siempre que haya disuelto el
matrimonio anterior, de forma que no esté casado con más de una persona a la vez.
.Esto tiene como consecuencias jurídicas que uno de los impedimentos para contraer
matrimonio es que haya otro vínculo previo.
.Desde el punto de vista penal esto también tiene trascendencia, puesto que recoge el delito
de bigamia.
c. heterosexualidad u homosexualidad
-Junto a estas características, hasta hace unos años se añadía el
requisito de la heterosexualidad (Ley 13/2005, de 1 de julio)
-El concepto tradicional de matrimonio como unión estable entre dos personas de diferente
sexo se modifica con esta ley.
-El legislador basa la modificación de la regulación del matrimonio en tres razones:
1ª En los artículos 9.2 y 10.1 de la Constitución como una manifestación del libre
desarrollo de la personalidad.
2ª En la existencia de una conciencia social favorable a la extensión del derecho a
contraer a personas del mismo sexo.
3ª Y la tendencia del Derecho comparado.
-Se modifica el art. 44 CC OJO SE HA MODIFICADO POR LEY 4/2023, de 28 de febrero,
para la igualdad real y efectiva de las personas trans y para la garantía de los derechos de las
personas LGTBI
(ya no dice el hombre y la mujer)
“Toda persona tiene derecho a contraer matrimonio conforme a las disposiciones de este
Código.
El matrimonio tendrá los mismos requisitos y efectos cuando ambos contrayentes sean del
mismo o de diferente sexo”.
d. solemnidad
La prestación del consentimiento queda sujeta a ciertas formalidades, cuya inobservancia

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 daría lugar a la nulidad.
e. pluralidad de formas
.Para el ordenamiento sólo existe un matrimonio que se regula por la legislación civil
.Pero se admite pluralidad de formas en cuanto a su celebración (especialmente religiosas).
f. estabilidad
.El consentimiento matrimonial se presta de por vida, como el proyecto de vida en común de
duración indefinida.
.No significa que se trate de un vínculo indisoluble. Puede disolverse por causas
sobrevenidas. Se reconoce la separación y el divorcio (queda frustrado el inicial proyecto y
no es posible alcanzar su finalidad).
g. causa
.La causa del matrimonio se corresponde con los derechos y deberes que las partes asumen
(convivencia, fidelidad y socorro mutuo)
.No se une al motivo por el que cada uno lo contrae.
h. genera un estado civil
se pasa al estado civil de casado, caracterizado porque pasan a establecerse entre los
cónyuges una serie de derechos y deberes específicos.

2. La promesa de matrimonio
.Arts.42 y 43 CC
Art.42 CC:
“La promesa de matrimonio no produce obligación de contraerlo ni de cumplir lo que se
hubiere estipulado para el supuesto de su no celebración.
No se admitirá a trámite la demanda en que se pretenda su cumplimiento”.
Art.43 CC:
“El incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio hecha por persona mayor
de edad o por menor emancipado sólo producirá la obligación de resarcir a la otra parte de
los gastos hechos y las obligaciones contraídas en consideración al matrimonio prometido.
Esta acción caducará al año contado desde el día de la negativa a la celebración del
matrimonio”.
. Existe promesa de matrimonio cuando dos personas manifiestan su voluntad de, en el futuro,
contraer matrimonio entre sí.
. No genera: .obligación de contraerlo
.ni la obligación de cumplir con lo que se hubiera estipulado para el caso de contraer
matrimonio (ej. pago de la cláusula penal estipulada)
.Sanciona: .obligación de reparar a la otra de los gastos hechos y las obligaciones contraídas en
consideración al matrimonio prometido.
.Acción caduca: 1 año contado desde el día de la negativa a la celebración del matrimonio.
.Requisitos de la acción:
1. Existencia de promesa cierta hecha por persona con capacidad para contraer matrimonio
. no requiere que se formalice o documente de ningún modo
. puede ser expresa o tácita
. requiere seriedad
2. Realización de gastos o asunción de obligaciones por la parte no incumplidora
.exige relación de causalidad. No resarcibles los gastos anteriores a la promesa o no
con fin directo del matrimonio
.quedan excluidos del 43 CC (pero no del 1902 CC): -posible lucro cesante
-daño moral
3. Ruptura “sin causa” de la promesa por uno de los promitentes
.conjugarla con los principios:

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 - de libertad matrimonial (nadie está obligado a contraer matrimonio) y
- de ausencia de reproche culpabilístico por el incumplimiento
.se puede incumplir la promesa de matrimonio por cualquier motivo que considere
oportuno pero sólo deberá indemnizar sí es “sin causa” (cuando existen motivos que
impedirían razonablemente que el futuro matrimonio cumpla las funciones y los fines
que le son propios). Ej. infidelidad o maltrato

3. La capacidad para contraer matrimonio

La Ley recoge unos controles previos que se denominan “impedimentos” (arts.46-48).
.algunos son subsanables, instando a la autoridad judicial su dispensa
-a instancia de parte
-mediante un procedimiento de JV
-requiere que se aprecie “justa causa”
.concepto jurídico indeterminado
.art.260 RRC puede ser un motivo de “índole particular, familiar o
social”
-se puede instar después de haberse casado:
. salvo que se haya instado la nulidad
.produce la convalidación del matrimonio desde el momento de la
celebración
-son dispensables: el del crimen y el de parentesco de grado tercero entre
colaterales
.diferencia entre
- absolutos (impiden casarse con cualquier persona) y
- relativos (impiden contraer matrimonio, sólo, con ciertas personas)

3.1. Impedimentos absolutos

a. impedimento de edad
Art.46.1 CC No pueden contraer matrimonio, “los menores de edad no
emancipados”.
Requiere:
-ser mayor de edad. Art.240 CC
“La mayor edad empieza a los 18 años cumplidos.
Para el cómputo de los años de la mayoría de edad se incluirá
completo el día del nacimiento”
-ser menor emancipado, arts.241-245, ser mayor de 16 años
-con anterioridad a la Ley 15/2015 era dispensable con 14 años.
b. impedimento de ligamen
Art.46.2 CC No pueden contraer matrimonio “los que estén ligados con vínculo
matrimonial”
-Requiere la libertad de estado
.que concurre en las parejas de hecho aunque esté inscrita en el
Registro administrativo o autonómico
. no hay en el caso de matrimonio que tenga efectos civiles en España
y que no esté disuelto (por muerte, por declaración de fallecimiento,
por nulidad, por divorcio)
-Si hay ligamen: . el matrimonio sería nulo (art.73.2 CC)
. se puede incurrir en un delito de bigamia (art.217
CP)
3.2. Impedimentos relativos

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 a. impedimento de parentesco, art.47.1 y 2 CC:
(i). Los parientes en línea recta por consanguinidad o adopción.
(ii) Los colaterales por consanguinidad hasta el tercer grado.
Art.48 CC “El Juez podrá dispensar, con justa causa y a instancia de parte,
mediante resolución dictada en expediente de JV, los impedimentos... del
grado tercero entre colaterales”.
b. impedimento de crimen art.47.3 CC
“Los condenados por haber tenido participación en la muerte dolosa del cónyuge o
persona con la que hubiera estado unida por análoga relación de afectividad a la
conyugal”.
. se refiere al matrimonio de los condenados entre sí.
. requiere delito doloso y no en grado de tentativa.
. autor o partícipe.
. condena firme anterior, si es posterior sería causa de nulidad.
. es dispensable.

4. El consentimiento matrimonial
.Requisito esencial
-Art.45 CC “No hay matrimonio sin consentimiento matrimonial”.
-Art.73.1 CC “Es nulo cualquiera que sea su celebración: 1º El matrimonio celebrado sin
consentimiento matrimonial”.
.Consentimiento libre, perfecto y puro (condición, término y modo se tendrán por no puestos)
4.1. Requisitos de aptitud para prestar consentimiento
-Que se haga con plena capacidad de querer y entender el acto que se está realizando.
-Expediente previo, en caso de discapacidad: medidas de apoyo e informe médico sobre aptitud
para el caso de deficiencias de carácter psíquico no para discapacidad de carácter sensorial.
.Tiempo: en el momento que se está evaluando (posibilidad de intervalo lúcido)
.Contenido: referido a la perfección del matrimonio
.Requiere dictamen médico cuando se presenta una condición de salud que, de modo
evidente, categórico y sustancial pueda impedirle prestar el consentimiento matrimonial.
.Puede solicitarse la nulidad.
-Posibilidad de prestar el consentimiento por poder siendo necesaria la asistencia personal del otro
.Art.55 CC “Uno de los contrayentes podrá contraer matrimonio por apoderado, a quien tendrá que haber concedido
poder especial en forma auténtica, siendo siempre necesaria la asistencia personal del otro contrayente.
En el poder se determinará la persona con quien ha de celebrarse el matrimonio, con expresión de las
circunstancias personales precisas para establecer su identidad, debiendo apreciar su validez el Secretario judicial,
Notario, Encargado del Registro Civil o funcionario que tramite el acta o expediente matrimonial previo al matrimonio.
El poder se extinguirá por la revocación del poderdante, por la renuncia del apoderado o por la muerte de
cualquiera de ellos. En caso de revocación por el poderdante bastará su manifestación en forma auténtica antes de la
celebración del matrimonio. La revocación se notificará de inmediato al Secretario judicial, Notario, Encargado del
Registro Civil o funcionario que tramite el acta o expediente previo al matrimonio, y si ya estuviera finalizado a quien
vaya a celebrarlo”.
. Se exige que quien lo solicita no resida en el distrito o demarcación de la autoridad que lo celebre
y que lo haya solicitado durante la tramitación del expediente previo.
. Aunque se denomina “matrimonio por poderes”, en realidad no es un auténtico representante al no
disponer de ningún margen de decisión, se limita a transmitir la voluntad del poderdante.
4.2. Vicios del consentimiento
-El consentimiento ha de ser perfecto (sin vicio).
- El CC sólo los enumera por lo que se aplica los principios generales del negocio jurídico y de los
contratos.
4.2.1. Error
Art.73 CC: “Es nulo cualquiera que sea la forma de celebración: 4. El celebrado por error en la

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identidad de la persona del otro contrayente o en aquellas cualidades personales que, por su entidad,
hubieren sido determinantes de la prestación del consentimiento”
.Error en la identidad, se podría dar en caso de matrimonio por poderes
.Error en las cualidades personales
.han de ser determinantes en la prestación del consentimiento
.no lo son:
-las circunstancias meramente patrimoniales ni
- las personales de carácter pasajero
.han de ser esenciales y con cierta importancia objetiva (toxicómano, pedófilo...)
4.2.2. Coacción y miedo grave
Art.73 CC: “Es nulo cualquiera que sea la forma de celebración: 5. El contraído por coacción o
miedo grave”.
-Se refiere:
.coacción: cuando se arranca un consentimiento usando la fuerza física (no existe
consentimiento).
.miedo grave: cuando se usa el temor que infunde injustamente mediante actos
intimidatorios contra el otro contrayente para obligarle a doblegar su voluntad (existe
consentimiento viciado)
-Se excluye el “temor reverencial” (disgustar a personas que se les tiene respeto)
-Hay que atender a un componente objetivo y otro subjetivo.
4.3. La reserva mental y la simulación
.Supuestos en los que existe una apariencia de matrimonio pero existe la voluntad de excluir los
efectos propios del mismo por parte de los contrayentes.
.La reserva mental y la simulación no están recogidos en el CC, vienen recogidos por la
jurisprudencia:
4.3.1. Reserva mental
- Existe: cuando hay una discordancia, mantenida conscientemente, entre el querer interno y el
querer manifestado en la celebración, con la finalidad de obtener determinados propósitos ocultos a
través de la prestación de ese consentimiento aparente.
- Características:
1. Divergencia entre lo internamente querido y lo manifestado por un contrayente.
2. Que el otro desconozca la verdadera intención o propósito real de quien realiza la reserva mental
3. Existencia de una verdadera intención oculta.
- Problema de prueba: importancia de la prueba de presunciones.
4.3.2. Simulación
- Existe cuando los dos contrayentes aparentar querer celebrar un matrimonio pero lo hacen con el
fin de obtener un objetivo que no es consustancial a la institución matrimonial.
- Existe simulación en el caso de los “matrimonios de complacencia”
La DGRN resaltan dos aspectos que deben ser examinados:
(i) el conocimiento o no de los datos personales y familiares básicos del otro contrayente.
(ii) la inexistencia de relaciones previas entre ello.