Unidad V Completo
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LAS NORMAS
Dentro de los usos del lenguaje, se puede encontrar el uso prescriptivo o directivo
del lenguaje, relacionado a dirigir el comportamiento de otro.
No interesa si el destinatario incumple con la directiva, sino que quien emitió la
oración, tuvo intención de influir en la conducta del otro.
Tampoco tiene sentido predicar que las oraciones prescriptivas son verdaderas o
falsas, sino que se podría decir que son justas o injustas; convenientes o
inconvenientes; eficaces o no eficaces, ya que la verdad o falsedad implica una
relación entre un estado de las cosas y la realidad, y las oraciones prescriptivas, no
tienen la función de informar sobre la realidad.
Las órdenes, mandatos o imposiciones son las directivas más relacionadas con las
normas.
Suele llamarse prescripciones a las directivas en sentido más estricto, que serían
órdenes o mandatos.
Sin embargo, no de toda prescripción se dice que es una norma, menos aún en las
prescripciones basadas en la superioridad física. (Más abajo se dará mas detalles
sobre esta cuestión).
Tampoco toda norma es una prescripción.
El ser humano se propone fines y usa medios para alcanzarlos. Siempre tiende a
dirigir su actividad en sentido mas favorable, incluso a veces, en contra de otros.
Ese es el fundamento de la norma: orientar esa conducta humana conforme los
principios directivos que aquella entraña.
La conducta humana es el objeto de la norma.
CLASIFICACIÓN DE NORMAS:
Las corrientes que consideran tanto a las normas jurídicas como a las morales
como sistemas normativos distintos que rigen la conducta humana desde
diferentes puntos de vista, son las mas aceptadas actualmente.
Una misma conducta también puede encararse desde el punto de vista moral y
jurídico a la vez.
(Aquí cabe relacionar lo abordado en la Unidad III sobre la relación entre Derecho
y Moral, Derecho y Religión y los valores)
Entonces, las normas son reglas o principios directivos de la conducta humana que
expresan un “deber ser”, que en el derecho se trata de un “deber ser coercible”.
No es que la conducta fue, es o será de una modo determinado, sino que “debe ser”
de cierto modo aunque no sea así en los hechos.
Las normas jurídicas parten del supuesto de que pueden ser violadas por los
hombres. Por ejemplo, un infractor de una norma de tránsito puede no pagar la
multa por haber huido.
La norma jurídica es una norma violable, pero su incumplimiento no afecta su
validez como sí lo hace en las leyes naturales.
Desde el punto de vista lógico, la norma jurídica corresponde a los juicios del deber
ser en su estructura lógica, ya que no es un objeto ideal, como dijimos, pues las
normas y el derecho son objetos culturales.
Por ello se dice que toda norma jurídica expresa un “deber ser” y se sintetiza en la
siguiente fórmula que se enuncia:
Si es A, “debe ser” B
o
Dado A, debe ser B
El lógico Von Wright propuso una clasificación de las normas, aclarando que son
distintos los sentidos de la palabra norma, ya que ésta es ambigua e imprecisa, y
esa clasificación no se trata de subclases de una clase general de norma, sino que
son 3 sentidos que solo están estrechamente relacionados entre sí.
1.- Reglas definitorias o determinativas: Son reglas que definen o determinan una
actividad. Por ejemplo, las reglas de los juegos. Para jugar correctamente hay que
seguir las reglas del juego. También las reglas de la gramática y las del cálculo
lógico y matemático.
2.- Las directivas o reglas técnicas: son reglas que indican un medio para alcanzar
determinado fin, como las reglas de las instrucciones de uso. No están destinadas a
dirigir la conducta del destinatario.
Dado que las normas jurídicas que sí son prescripciones son las mas destacables
en el orden jurídico, cabe señalar sus elementos (siguiendo al mismo autor):
1.- Carácter
2.- Contenido
3.- Condición
4.- Autoridad
5.- Sujeto
6.- Ocasión
7.- Promulgación
8.- Sanción
1.- El carácter de una norma se relaciona con que ella se dé para que algo deba, no
deba o pueda ser hecho.
- Si la norma se da para que algo deba ser hecho es una obligación.
- Si la norma se da para que algo no deba hacerse, la norma es de prohibición.
- Cuando la norma se da para que algo pueda ser hecho, es de carácter permisivo.
6.- La ocasión:
Es la localización espacial o temporal en que debe cumplirse el contenido de la
prescripción.
Por ejemplo, está prohibido fumar en el aula.
Hasta acá hemos señalado, siguiendo a Von Wright, los elementos de las
prescripciones por ser las mas relevantes dentro de las normas, no obstante, como
se aclaró, no son las únicas normas que existen.
- Los juicios del ser, que son enunciados descriptivos, susceptibles de verdad o
falsedad.
- Los juicios de deber ser, que son directivos y respecto de los cuales no tiene
sentido predicar su verdad o falsedad.
Para Kelsen la propiedad que distingue las normas de los mandatos es la validez.
La validez es la existencia específica de las normas y constituye su fuerza
obligatoria, cualidad que no tienen las órdenes.
Las normas, son juicios de deber ser que expresan el sentido objetivo de un acto de
voluntad, mientras las órdenes son la expresión de la intención subjetiva de quien
las formula.
Según Kelsen, para que una norma sea válida depende de que quien la formula,
esté autorizado a hacerlo por otra norma que a su vez sea válida.
2.- La estructura de las normas jurídicas
Categóricas o hipotéticas.
En las categóricas, el acto coercitivo no está supeditado a una condición. Por
ejemplo: Deben ser 8 años de prisión para X.
Las sentencias son normas categóricas por excelencia.
Por otro lado, las normas hipotéticas son aquellas en las que el acto coercitivo está
supeditado a una condición, por ejemplo: “si alguien mata, debe ser catigado con
prisión de 8 a 25 años”
Las leyes son normas hipotéticas generalmente.
Son primarias, las que prescriben la privación a un sujeto de sus bienes por medio
de la fuerza. Son normas jurídicas genuinas.
Las secundarias son derivados de las primarias y su enunciación solo tiene por fin
la explicación clara de las normas primarias.
Existe una regla de transformación que, según Kelsen, indica que el carácter de una
norma secundaria es de deber y su contenido es la conducta opuesta a la que figura
como condición de aplicación en una norma primaria.
Por ejemplo, en la norma primaria: “si alguien mata debe aplicársele prisión”, la
norma secundaria será: “se debe no matar”
En lógica, la norma primaria es “Dado A, deber ser P” y la secundaria será “debe ser
no A”
Esto implica que solo de las normas hipotéticas (que tienen una condición),
pueden derivarse normas secundarias.
Una de las críticas a las tesis de Kelsen sobre estructura de la norma jurídica la
formuló H. L. A. Hart., teniendo en cuenta la teoría de Austin, y las hace extensible a
la teoría de Kelsen.
Crítica principalmente a Kelsen por considerar normas solo a las jurídicas penales
y algunas pocas civiles.
Sostiene que, hay otra normas que integran los sistemas jurídicos, como por
ejemplo:
- las que tienen por función conferir potestades.
- las que se refieren a las formas en que hay que celebrar contratos, matrimonios,
etc.
Según Hart, tanto las normas penales como las que confieren potestades sirven
como pautas o criterios de conducta para la apreciación crítica de ciertas acciones,
y esto es lo que las convierte en reglas o normas.
Hay una estrecha relación entre ambos tipos de normas, ya que por ejemplo, las
normas que confieren potestades son reglas para la creación de las normas que
imponen deberes.
Hart también critica la reducción de las normas que otorgan facultades dentro de
las que imponen deberes, que sostuvo Kelsen, al considerar a las normas que
otorgan facultades como fragmentos de las segundas.
Hart sostiene que las personas se guían en sus conductas cotidianas tanto por
normas potestativas como por normas de obligación.
No considera que en los casos que las normas que confieren facilidades para
obtener determinados efectos jurídicos, como serían las que disponen la forma en
que debe otorgarse un testamento para ser válido, la nulidad debe considerarse
una sanción, ya que lo que acarrea no seguir esas facilidades es el no reconocer los
efectos jurídicos a la conducta.
Reglas secundarias: son reglas que sirven para identificar qué normas forman
parte de un sistema jurídico u cuáles no.
Reglas de cambio: Indican procedimientos para que las reglas primarias cambien
en el sistema jurídico.
Son las reglas que confieren potestades a funcionarios o particulares para crear
reglas primarias de las que surjan derechos y obligaciones. Por ejemplo, normas
constitucionales como la que dispone que el Congreso está facultado a dictar
Códigos.
Reglas de adjudicación: Son las reglas que dan competencia a ciertos individuos
(los jueces) para establecer si en una ocasión se ha infringido o no determinada
regla primaria. Por ejemplo las reglas que indican las condiciones para que alguien
sea juez, o el procedimiento aseguirse para adoptar una decisión judicial.
Este enfoque de Hart deja ver que no es posible distinguir una norma jurídica de
otras clases de normas por su contenido o su estructura, considerándola de
manera aislada, sino por su pertenencia a un sistema jurídico.
Así, se debe definir norma jurídica como una norma que pertenece a un sistema
jurídico.
Para Alf Ross, una norma jurídica existe, o sea, está vigente en un determinado
lugar, cuando se puede decir que los jueces la usarán como fundamento de sus
decisiones. Según este autor, no importa el origen ni el contenido para calificarla
de jurídica ni vigente.
Según Kelsen esto es un error, porque sería caer en un circulo vicioso, si para
definir norma jurídica se necesitaría el concepto de juez, para definir juez, debe
volver a horma porque solo es juez el que está autorizado por norma a realizar
determinados actos.
Para Kelsen, la aplicación de normas jurídicas solo determina su eficacia.
Una norma es eficaz si es obedecida por los súbditos, o en caso de que éstos la
desobedezcan, sea aplicada por los jueces.
Para Kelsen, la eficacia y existencia no se definen entre sí, pues una norma jurídica
puede ser ineficaz y por otro lado, puede haber normas eficaces que no sean
integrantes de un sistema jurídico.
Lo que sí es decisivo para la teoría de Kelsen para determinar la existencia de una
norma jurídica, es la validez.
En este punto, lo que es destacable de la teoría de Kelsen es que, las normas
jurídicas no existen o son válidas aisladamente, sino enmarcadas dentro de un
sistema jurídico válido o existente.
Así, no se puede determinar si una norma es jurídica si no es por su pertenencia a
un sistema jurídico, tampoco se puede determinar si una norma jurídica existe si
no es por su pertenencia a un sistema jurídico existente.
Una norma será válida, o sea, existente, cuando tenga fuerza obligatoria, y esta
última, deriva según Kelsen, de la norma hipotética fundamental.
Hay una serie de conceptos que se utilizan al describir los sistemas jurídicos que
constituyen la base teórica para la construcción de otros.
Tales son por ejemplo, la sanción, obligación, facultad, persona jurídica, etc.
El carácter básico de estos conceptos hace que sean utilizados en las explicaciones
de las distintas ramas del derecho.
Cualquier norma jurídica, hace referencia a dos sujetos como mínimo, por ejemplo,
por lo que el sujeto es un concepto jurídico básico de todas ellas.
En cambio, hay otros coceptos, como seguro, matrimonio, entre otros, que no se
utilizan en todas las normas jurídicas de un sistema.
Es por ello que se habla de conceptos jurídicos fundamentales al referirse a los
presentes en toda norma jurídica, siendo el sujeto, el supuesto jurídico, deber
jurídico, sanción, algunos de ellos. No puede exitir una norma que no haga
referencia a ellos, porque son la estructura esencial del derecho.
ENDONORMA:
Torré coincide con esta enumeración realizada por Cossio, no obstante, sólo
desarrolla algunos conceptos jurídicos fundamentales:
- sujeto
- hecho
- derecho subjetivo
- deber jurídico
- transgresión
- sanción
Sujeto.
Sujetos del derecho. Persona. Persona Jurídica. Legislación Nacional.
La relación jurídica sólo puede establecerse entre dos o mas personas. Cabe
distinguir entre sujeto activo, como el titular de la facultad jurídica, y sujeto pasivo,
como el sujeto obligado, el que tiene una obligación por cumplir, respetando el
derecho del sujeto activo.
Persona, etimológicamente, deriva del latín, personare, (para sonar). Ese vocablo,
en la Roma antigua se utilizaba para designar la máscara con la que los actores
representaban.
Esas máscaras, amplificaban la voz con unas bocinas, a fin de que se lo pueda oír
desde cualquier ublicación del teatro.
Luego, se estendió el uso para denominar al personaje que interpretaba, pasando
entonces ese concepto del teatro a la vida real, para designar los distintos papeles
de los hombres (y mujeres) en la sociedad. Luego, se extendió su uso a indicar
genéricamente al hombre, terminando por indicar al individuo humano,
persistiendo hasta hoy.
Cabe señalar que según el art. 19 del nuevo Código Civil y Comercial Argentino: “La
existencia de la persona humana comienza con la concepción” y en su artículo 22
establece que: “Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de
derechos y deberes jurídicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de
hechos, simples actos o actos jurídicos determinados.
También se destaca el artículo 23 del Código que reza: “Toda persona humana
puede ejercer por sí mismo sus derechos, excepto las limitaciones expresamente
previstas en este Código y en una sentencia judicial”
Por otro lado, en relación a las personas jurídicas (en este caso que son los grupos
de personas) el Artículo 141 establece: “son personas jurídicas todos los entes a los
cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud, para adquirir derechos y
contraer obligaciones para el complimiento de su objeto y los fines de su creación”, es
decir que, es el ordenamiento jurídico el que les confiere la aptitud, mediante
una norma los califica como persona jurídica.
Los hechos jurídicos son contenido del supuesto jurídico y tienen un doble papel
en el derecho.
2.- Por otro lado, son objeto del derecho. Solo los hechos humanos pueden ser
objeto del derecho, por ejemplo, entregar una cosa.
Caracteres:
Clasificación:
Según su origen, también se los clasifica en naturales y humanos.
Ilícitos: son los Delitos Culposos del Derecho Penal y los cuasidelitos
civiles.
Sanción:
Estas formas simples pueden presentarse en formas mixtas, por ejemplo, una
persona puede ser condenada a cumplir una obligación que había contraído, mas
una indemnización por daños causados por la demora en el cumplimiento.
El concepto del deber jurídico es correlativo del de facultad jurídica, y por ello todo
deber implica la existencia de un derecho correlativo a favor del sujeto pretensor.
Derecho subjetivo: