Capítulo I2 La Orquídea
Capítulo I2 La Orquídea
Capítulo I2 La Orquídea
Ambos conceptos son indispensables (medio inevitable) para el hombre. El medio natural,
el hombre est ausente en su creacin, podemos descubrirla y enunciarla de forma
racional, la cual aprovechamos en nuestro favor. El medio social, el hombre crea la
sociedad (Interviene directamente), que es una agrupacin de individuos que interactan
y tienen relaciones reciprocas e interacciones estables, la cual segn Aristteles y los
contractualistas, no importa la forma como se llega a la sociedad, sino est en el hecho
que exista.
Ciencias naturales (Leyes de naturaleza), Fsica, qumica, que estudian objetos aplicando
el principio de causalidad, Descubren hechos empricos (Lo que es o sea.), o sea
describen hechos que suceden en ese estado, por una causa determinada, es decir
funcionan bajo el principio de causalidad.
Kelsen, seala que el hombre no interpreta las ciencias naturales mediante el principio de
causalidad, sino mediante el principio de imputacin (Es decir por uno normativo
establecido por una voluntad sobrehumana). Ej. El hombre primitivo, atribua los sucesos
naturales a castigos de los dioses y no a la naturaleza propiamente tal. Interpreta la
relacin con los animales y objetos inanimados con la Ley que determina sus relaciones
con otros hombres, aplicando el Principio de retribucin, Si tu conducta es mala, debe ser
castigado y si tu conducta es buena, debes ser recompensado.
Sociedad cerrada: El hombre no distingue entre ley natural y ley de conducta, establece
tres subcategoras, a) naturalismo ingenuo en el cual ve que todas las reglas se
entregaban a todos por igual; b) convencionalismo ingenuo en la cual hay una uniformidad
normativa consideradas decisiones de dioses c) Tribalismo mgico, el hombre se da
cuenta que las prohibiciones son impuestas por el mismo hombre, ah nace una nueva
perspectiva entre leyes naturales y normas.
Sociedad abierta, establece que las normas de conducta son hechas alteradas,
modificadas y se basan en decisiones humanas, es decir el hombre es responsable de
ellas mismas.
* Los primeros en tomar conciencia de lo humano dejando de lado lo natural, fueron los
sofistas griegos, quienes introdujeron una diferenciacin entre la naturaleza Physis ya
convencin nomos.
normas jurdicas,
religiosas,
sociales,
de costumbre,
Bobbio, dice que las normas de conductas son proposiciones que quieren influir en el
comportamiento de los individuos y de los grupos, dirigir las acciones de aquellos y hacia
ciertos objetos.
Tipos de normas, van dirigidas a diferentes sujetos, poseen diversos contenidos,
persiguen fines diferentes, son seguidos por castigos dismiles entre si.
Recapitulando, la vida de los hombres estn sujetas a las normas, Ej. Religiosas, jurdicas
y tcnicas.
Las normas difieren entre si por:
Origen etimolgico
1.- Proviene del latn, Norma que significa escuadra, regla o modelo.
2.- Proviene de la expresin Griega Gnomon, que significa ngulo recto, que fue derivada
como arquetipo o modelo, de comportamiento.
3.- Proviene de la Rae, que seala a norma como un precepto jurdico.
Las tres primeras normas se llaman tipos principales de normas y los tres ltimos tipos
secundarios. Esta denominacin se basa segn Wrigth, porque los tres tipos secundarios
presentan afinidades con uno o ms de los tres tipos principales.
Prescripciones: Son un tipo de norma que ms sirve para comprender y explicar las
normas jurdicas, las morales y las de trato social, las prescripciones tienen siete
elementos constitutivos
a) Carcter: Se halla en relacin con lo que ella prescribe (para que algo deba ser hecho
(norma de obligacin), no deba ser hecho (Norma de prohibicin) o pueda ser hecho
(Norma de permisin).
b) Contenido: Es lo que la norma declara obligatorio prohibido o permitido.
c) Condiciones de aplicacin: Son las circunstancias que deben darse para que la accin
normada sea considerada obligatoria, prohibida o permitida. La condicin de su aplicacin
puede ser categrica: Su aplicacin surge del propio contenido (Cierre la ventana)
hipottica: Cuando la condicin no puede ser derivada de su solo contenido y requiera de
una condicin adicional (Si llueve cierra la ventana).
d) Autoridad normativa: Es el agente que dicta o emite la prescripcin, es la autoridad que
obliga o permite un determinado comportamiento, puede ser autnoma, cuando es el
agente el que crea cumple la norma y heternoma: cuando el agente es distinto y est por
encima del sujeto que deba cumplir la norma.
e) Sujeto normativo: Es el destinatario de la prescripcin, el sujeto a quien la norma
manda, prohbe o permite un comportamiento, se distingue las particulares (Se castiga
una sancin para una persona por homicidio) de las generales (se dice cual es la sancin
por matar).
f) Ocasin de aplicacin. Esta dada por la localizacin espacio temporal que debe ser
cumplido en contenido de la norma de que se trate.
g) Promulgacin: Es la certificacin que da la existencia de la norma, por parte de la
autoridad normativa.
h) Sancin: Es la amenaza de un castigo que la autoridad normativa agrega a la
prescripcin.
El uso del lenguaje, es normalmente combinado. Podemos decir que las normas y en
particular las prescripciones constituyen un uso directivo del lenguaje, porque cada vez
que alguien dicta o pone en vigencia una norma, lo que busca es influir en el
comportamiento del o de los destinatarios.
Acto normativo, es el acto lingstico ejecutado por una autoridad normativa en un lugar o
tiempo dado destinado a producir una prescripcin y orientado a dirigir la conducta de
otro. Tiene un status pragmtico, porque lo que pretende es instituir una norma
promulgada.
Enunciado normativo, es el resultado del acto normativo, se trata de cadenas de
expresiones del lenguaje gramaticalmente correcto. Es sintctico, porque es la gramtica
la que ensea como unir y coordinar palabras.
La norma propiamente tal es el significado del enunciado formulado con motivo de la
ejecucin del acto normativo, es semntico porque la semntica es el estudio de los
significados.
Segunda parte II
1.-
HART distingue entre hbitos de conducta convergente (tomar t a las 17:00) y reglas
sociales( ir con terno a ceremonias formales). Nos dice que las reglas tienen un elemento
del deber ser en cambio los hbitos no, las reglas sociales al no cumplirse se espera un
tipo de castigo en cambio con las conductas no habra castigo. Existen hbitos de
conducta que podran transformarse en reglas sociales, pero su condicin y no
cumplimiento no alterara o no sera visto como anormalidad, por ello no son reglas
sociales.
Reflexin.
* Constituyen prescripciones obligatorias de conducta, porque expresan deberes y
pretenden influir en la conducta de las personas a que van dirigidas.
* Se generan al interior del grupo social, por ello son espontaneas o de algunos actos
formales, se cran en un grupo determinado y rigen solamente a este y a los que se
relacionen con ellos.
* Se relacionan a cumplir con ciertos fines como, el decoro, cortesa.
* Cuando no se observan pueden ir seguida de repudio o castigo social (el linchamiento
es el castigo ms grave). Los castigos de estas sanciones no estn institucionalizados.
* Las normas de trato social se sustentan en la tradicin, es decir, se pueden identificar en
las costumbre del grupo.
* Las normas de trato social son EXTERIOR, puesto que regulan solo las conductas
emitidas y se pueden dar por cumplidas solo viendo el cumplimiento exterior, no tiene
pretensin de regular el fuero interno.
* Las normas de trato social son HETEROMANAS. Ellas tienen su origen en el grupo
social respectivo y no son decisiones de los individuos, deben ser acatadas aun si no se
estn de acuerdo con ella
* Las normas de trato social son BILATERALES, puesto que imponen deberes a un sujeto
no para consigo mismo, sino para con los dems, y adems el resto puede exigir el
cumplimiento de ellas
* Las normas de trato social son INCOERCIBLES, no existe legitima posibilidad de hacer
uso de la fuerza organizada para hacer efectiva la aplicacin de las sanciones, aunque si
poseen una sancin pero meramente originada en la sociedad, no como en las jurdicas.
La dificultad que existe en describir las normas morales proviene que el sistema normativo
no es un sistema unitario, puesto que en su interior podemos encontrar otras esferas que
la pueden relacionar con el derecho o bien alejarlo.
Una de las primeras aclaraciones es diferencias lo que es la ETICA y la MORAL. ETICA,
proviene del griego ethos que se relaciona con el comportamiento humano no
encasillndolo como bueno o malo, o, la idea que se debe hacer en relacin al
comportamiento de que se trate (excelencia que un individuo desea alcanzar para si)
MORAL conjunto de principios y normas que estableceran QU es lo que debemos hacer
para actuar de un modo moralmente correcto y conseguir el bien que aspiramos. El
problema es que muchas veces usamos como sinnimos de tica a la moral, como
expresando lo que deberamos para hacer para alcanzar el bien y evitar el mal. La palabra
tica tiene 3 usos:
- comportamiento general.
- comportamientos humanos correctos.
- comportamiento humano moralmente correcto.
cuando hablamos de moral tenemos que tener claro que no tiene un orden normativo
preciso. Podemos identificar distintos mbitos como la moral personal, social y la de
sistemas religioso y filosficos. Conociendo los tres podemos ver las relaciones que
tienen el derecho y mala moral.
Criterios:
CONCEPTO: son aquellas que regulan la conducta de los humanos que viven en
sociedad, provienen de actos de produccin normativa que son ejecutados comnmente
por autoridades normativas, adems de entregar competencias para la ejecucin, junto
con garantizar la legtima posibilidad del uso de la fuerza su objetivo es aspirar el orden,
paz y seguridad de la sociedad.
Comentario: los hombres vive y se desenvuelve en un mundo lleno de sistemas
normativos, pero las jurdicas se diferencian del resto porque tiene un fin orden y
seguridad para las relaciones sociales
Muchas veces se relaciona de forma inmediata a las normas jurdicas con el derecho,
puesto que ellas asignan un orden normativo de la conducta que poseen carcter
coactivo, adems debemos entender que el derecho est en todas las cosas de nuestra
vida de humano en sociedad, por ello decimos que es omnipresente y tiene una seria
dificultad de aislarlo y con ello explicar su estructura y funcionamiento.
tenemos que destacar entre el concepto de moralidad ( cuando la idea del deber ser es al
mismo tiempo el mvil de la accin) y legalidad( es la coincidencia o no coincidencia de
una accin con la norma, sin tener en cuenta los mviles de la accin), las normas
jurdicas .
ej en el derecho penal, siempre existe la intencin de conocer la interioridad de los
sujetos, pero si ellos solo piensan y no ejecutan la accin no tiene importancia. En el
derecho civil hay otra salvedad la cual exige una determinada disposicin interior, la cual
seria el ANIMO YA SEA EN LA POSECION O SENTIDO DE PERMANENCIA (domicilio o
propiedad) solo en estas salvedades existe una excepcin a la exterioridad de la norma.
b) SON PREFERENTEMENTE HETERONOMAS: son heternomas, xk comnmente son
instituidas por autoridades normativas situadas frente y aun encima de los sujetos que
deben obedecerlas (existe un legislador que da origen con autoridad y sujetos legislados
que deben obedecer).
Son preferentemente heternomas porque provienen y tienen un carcter poltico, y se
producen como el resultado de un gobierno democrtico, por ello son preferentemente
heternomas, puesto que las normas y decisiones deben ser orientadas hacia el colectivo
de la sociedad, los gobiernos deben adoptar decisiones en las cuales permita hacer
participar a el mayor nmero de personas, es el poder proviene o es derivado por el
pueblo.
En las democracias directas la heteronoma desaparece, porque son todos los que
participan y hacen las normas, en cambio en la democracia representativa, la
heteronoma del derecho no desaparece, aunque se suaviza
Otra de las salvedades (social de la het al derecho) es que toda norma es vlida, porque
su existencia tiene pretensin de obligatoriedad, es decir se debe afirmar que existe y que
obliga y debe ser obedecida y aplicada. Por otro lado vemos la eficacia, es decir que la
norma es efectivamente obedecida. La salvedad de la heteronoma proviene de si nos
hacemos la pregunta qu relacin hay entre la validez y la eficacia , porque si una norma
hecha ( heternoma, ) pierde o no es eficaz, , sigue siendo obligatoriedad y sigue siendo
vlida, pero el fundamento es la eficiencia la que le otorga la validez y ac se producira la
salvedad
la norma es preferentemente heternoma, porque la obediencia de la norma, su
aceptacin por parte de los correspondientes sujetos imperados, la sujecin de estos, en
fin, a su propio querer, lo que permitir que la norma jurdica llegar a ser vlida.
Para KELSEN una norma jurdica no necesita ser eficaz para empezar a ser vlida,
aunque si requiere de la eficacia para continuar siendo jurdica
Salvedad de carcter moral: objecin de conciencia: se entiende cunado un sujeto de
derecho, obligado por el ordenamiento jurdico, puede excusarse legtimamente de
cumplir un deber jurdico, producto que ste contradice la conciencia moral de individuo
ej: el servicio militar. Ac la heteronoma cede a la autonoma de la moral del sujeto, pero
esto no significa que quiebre el principio de igualdad ante la ley, pro que el deber es
sustituido por otro ej: servicio militar, por servicio comunitario. ( el desordenamiento civil
es colectivo y trata de demostrar pblicamente el desapruebo con el orden jurdico
vigente)
Salvedad jurdica de la heteronoma: tiene que ver con la existencia de fuentes formales
del derecho con carcter autnomo, ejemplo la costumbre jurdica y los actos juridiocs. La
costumbre es el resultado de la reiteracin constante y uniforme de la conducta, y el acto
jurdico, es la expresin de la voluntad de los sujetos.
La bilateralidad de las normas jurdicas deja en claro que estas imponen deberes y a la
vez un sujeto es capaz de exigir el cumplimiento. El sujeto que acomete o exige es
importante y por eso pasa a ser considerado como un elemento de las normas jurdicas.
Sujeto del derecho: es todo aquel capaz de tener derechos y obligaciones jurdicas. Todo
HOMBRE es sujeto de derecho, considerado en condicin de persona, que a su vez lo
dota de libertad y responsabilidad de sus actos y de una especial dignidad. En la dignidad
del hombre est la base del reconocimiento del hombre como sujeto de derecho y a la vez
la base del reconocimiento de los derechos humanos, los cuales se adscriben sin
excepcin a todas las personas.( todas las personas son sujetos de derecho, si
estuviesen imposibilitadas tienen la posibilidad de buscar un representante, y aun asi
conservan su calidad de sujeto de derecho.
SUJETO JURIDICO INDIVIDUAL: hace relacin con la calidad individual que tenemos las
personas como sujeto jurdico, o persona natural, son personas todos los individuos de la
especie humana cualquiera sea su edad, sexo, condicin o estirpe. El cdigo civil protege
a todas las persona incluso cuando estas an no han sido concebidas, ese ejemplo lo
vemos en la sancin que existe por interrumpir un embarazo. Cuando la persona nace
adquiere y goza todos sus derechos como si siempre hubiese existido jurdicamente, en
cambio si no nace viva, sus derechos pasan a otras personas como si no hubiese vivido
jams
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
OBJETO DE DERECHO:
La relacin jurdica es el vnculo entre dos sujetos de derecho, y que coloca a uno de tales
sujetos en posicin de justo activo frente a otro sujeto pasivo en la realizacin de una
prestacin determinada. La relacin jurdica consta de:
- supuesto normativo: se trata de la hiptesis a cuya realizacin efectiva la norma jurdica
asocia a una determinada consecuencias. Es decir, las normas jurdicas describen o
califican determinas hechos al modelo de hiptesis que puede realizarse o no y que su
realizacin efectiva va relacionada con las consecuencias.
- hecho jurdico efectivamente acaecido. Es el supuesto que se realiza, las consecuencias
previstas por la norma pasan a vincular indefectiblemente a los sujetos que se trate.
- un deber jurdico. Del sujeto pasivo es lo que este tienen la obligacin de dar, hacer o no
hacer en relacin con el correspondiente sujeto activo.
- una facultad jurdica
- realizacin de la prestacin
Derecho subjetivo, es la facultad que tiene el sujeto activo frente al sujeto pasivo,.
Tambin se conoce como la facultad que una norma jurdica reconoce o atribuye a un
sujeto de derecho para exigir de otro un determinado comportamiento que se le denomina
prestacin.
Ambos derechos el objetivo y subjetivo se necesitan y s complementan. Las doctrinas
naturalistas sealas que los hombres tienen derechos ( en sentido subjetivo) antes de los
derechos en sentido objetivo, los cuales provenan de la divinidad.
Para KELSEN LA IDEA DELOS DERECHOS SUBJETIVOS SE RESUMEN EN:
a) Niega que exista una base para diferenciar el derecho objetivo del subjetivo, junto con
rechazar las otras denominaciones, derecho natural, positivo, publica.
b) Dice que se acostumbra a contraponer la obligacin jurdica (estar obligado) al derecho
subjetivo ( tener una facultad)
c) Debe tenerse cuidado con las sentidos que les damos al derecho subjetivo
d) Seala que el D subjetivo es equivalente a lo prohibido, dice que alguien tiene un
derecho por la conducta q que ese derecho se refiere no se encuentra jurdicamente
prohibido.( derecho a fumar)
e) D sub, como equivalente a la ilegalidad de prohibir: cuando se dice que alguien tiene
algn derecho porque nadie tiene competencia para prohibir la conducta ( tengo derecho
a fumar en mi casa)
f) D obj como equivalente a autorizacin, aparece cuando se dice a alguien tiene derecho
por conducta que est permitida ( puedo doblar con luz verde)
g) D obj como correlato de una obligacin activa( se dice que un sujeto tiene derecho,
porque su conducta es una obligacin para otro( tengo derecho a que mi arrendatario me
pague la cuenta)
h) D obj como correlato de una obligacin pasiva: se dice que el sujeto tiene un derecho
porque sobre otro u otros sujetos pesa una determinada obligacin pasiva, de no hacer
i) D obj como accin procesal: alguien tiene un derecho por esta en posicin de requerir
intervencin de los rganos jurisdiccionales.
j) D obj como equivalente a derecho poltico, se dice que alguien tiene el poder o derecho
llama a participar en la creacin de derecho positivo.
PRIMERA PARTE:
Concepto de Derecho:
Podemos sealar que la palabra D designa a las normas jurdicas o sea al conjunto que
hace una clase particular de normas de conducta, que llamamos de este modo. La
usamos para designar a un determinado orden normativo de la conducta humana, que
posee coercibilidad, bilateralidad, aparte pueden ser exteriores y heternomas.
Existen diferentes definiciones sobre derecho, las cuales son diversas entre si, producto
de que sus autores no asumen la misma perspectiva al momento de definirlo, algunos
ponen acento en el origen del derecho, en sus funciones, fines y en su carcter
instrumental.
TRIPLE DIMENSIN DEL FENOMENO JURIDICO.
a.- Se concibe como una realidad normativa: Son las normas del respectivo
ordenamiento, o como Hart, seala, es algo que contiene normas y tiene que ver con
normas. Una concepcin normativista del derecho, tiene que explicar las presencia, en el
ordenamiento jurdico a enunciados que no responden al esquema de las prescripciones
(Prohben conductas como no debidas), sino que cumplen otras funciones a saber, definir
conceptos, otorgar competencias, interpretar, derogar,
c.- otra relacionada con los valores: Son las valoraciones que hace una autoridad
normativa, al introducir, modificar o derogar normas jurdicas. Adems son valoraciones
sociales que a la medida que coinciden con las valoraciones de las autoridades
normativas y las propias normas, colaboran a la eficacia o ineficacia de esta.
El derecho en sentido objetivo, como la ciencia del derecho son normativos, aunque en
sentidos diferentes. El derecho es normativo porque consiste en ser norma, o porque
contiene normas, mientras que la ciencia del derecho es normativa porque recae sobre
normas (las hace).
SEGUNDA PARTE:
Existe serios problemas para explicar el por qu el nombre de los derecho humanos,
puesto que la fundamentacin que realicemos y los preceptos que consideraremos harn
viable o no la denominacin. Lo nico
Las denominaciones ms frecuentes son derechos humanos y derechos del hombre.
Estos tiene como idea enfatizar el carcter de universalidad y la circunstancia que se
adscriben a todos los hombres sin excepcin.
La denominacin derechos humanos, segn Adela cortina, es el ms acertado porque
incluye a todos los hombres por la simple razn de serlo.
Derecho fundamentales de la persona humana es otra forma de llamar y en estos se
busca destacar el carcter perentorio, inviolable e irrenunciable.
Derechos naturales o derechos morales: los cuales se apoyan en el iusnaturalismo y su
visin de hombre y sociedad. Establece que los derechos naturales son la representacin
de los derechos humanos y que stos estn antes que cualquier derecho positivo o del
estado.
Denominaciones ms frecuentes. Ambos son denominados como sinnimos pero hay que
rescatar las diferencias
a) Derechos fundamentales: se usa para designar los derechos que se encuentran
reconocidos en forma interna en cada estado. No es tan amplio porque alude a los
derechos humanos consagrados y garantizados por los ordenamientos jurdicos de los
estados, de forma normativa constitucional y son tutelados por el mismo estado. Estos
poseen un sentido ms restringido y preciso ya que solo describen el conjunto de
derechos y libertades jurdicas reconocidas e institucionalizados que han sido positivados.
b) Derechos humanos: se les denomina a los derechos que han sido positivados en
declaraciones o acuerdos de carcter internacional. Esta expresin es ms amplia porque
abarca conjunto de facultades e instituciones que en cada momento de la historia
concretan la exigencia de la dignidad, libertad, igualdad las cuales son reconocidas por el
orden jurdico nacional o internacional. Los derechos humanos dejan de ser solo
descriptivos y toman un carcter de prescripcin, porque abarcan las exigencias radicales
relacionadas con las necesidades humanas.
-positivacion.: es el proceso por el cual los derechos del hombre al margen que sean
considerados naturales han pasado paulatinamente al derecho positivo de los estados,
por medio de las constituciones. Es decir los derechos humanos pasan a tener una base
jurdica. Este proceso de positivacion comienza en el siglo XVIII y se fortalece de hecho
en la actualidad los gobiernos de corte democrticos consagran a estos derechos
- generalizacin.: se entiende como la instancia que los derechos humanos han llegado a
ser de todos los humanos sin distinguir, raza, piel, edad,. Esta generalizacin se origina
en la edad media con decretos como decreto de la curia len y la carta magna, pero se
fortalece en la edad moderna, puesto que en la edad media, esta declaracin de derechos
involucraba solamente a un grupo estamentado de personas que podan o tenan la
categora de tener el derecho tal. La idea de generalizacin de estos derechos es gracias
a la idea de universalidad, la cual ha llevado a la extensin de ellos.
ORDENAMIENTO JURIDICO