Secretario : Abg. Lenin Ivá n Díaz Muñ oz.

Expediente : 295-2013.
Cuaderno : Principal.
Escrito N° : 02.
Sumilla : MEDIDA CAUTELAR DE INNOVAR.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO PENAL UNIPERSONAL MIXTO DE LA PROVINCIA DE CUTERVO.

LUIS ALBERTO LOZADA ROJAS, en el presente

proceso Constitucional de Amparo – Vulneració n
del derecho al trabajo, seguido en contra de la
Municipalidad Provincial de Cutervo; a usted me
presento y expongo:

I.- Pretensión Cautelar.

En virtud de lo establecido por artículo 15° del Có digo Procesal Constitucional, concordante
con lo establecido en el artículo 682º del Có digo Procesal Civil; al existir plena certidumbre
sobre la flagrante violació n de Derechos Constitucionales y a fin de logar la eficacia de la
decisió n definitiva; solicito que vuestro honorable Despacho se sirva dictar medida cautelar
de innovar, ordenando la suspensió n del acto de destitució n incausada que vulnera mi
derecho constitucional al trabajo y al debido proceso; y en consecuencia de ello ordene mi
inmediata reposición en el puesto de trabajo que iba desempeñando hasta antes de mi despido
incausado, en mi calidad de POLICÍA MUNICIPAL; pretensió n cautelar que la sustento con los
fundamentos que esgrimo a continuació n.

II.- Fundamentos que sustentan mi pretensión cautelar.

Señ or Juez, son presupuestos esenciales para dictar una medida cautelar, la verosimilitud
del derecho que se invoca y que se evidencia un peligro en la tramitación del proceso que
haga imprescindible garantizar el derecho del actor, a fin de que el pronunciamiento final no
se convierta en una declaració n lírica, carente de efectos prá cticos. Estos requisitos se
conocen como el fumus bonis Juris y el periculum in mora, que deban presentarse a fin de
dictar una medida cautelar; debemos mencionar, ademá s, que la presencia de estos
presupuestos deban darse –necesariamente- en forma copulativa, es decir deban
presentarse concurrentemente a fin de que proceda la solicitud de medida cautelar.
 Debe tener en cuenta que la VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO, se entiende como
la PROBABILIDAD de que el Derecho que se pide exista y no como una incuestionable
realidad, el cual solo se logrará al agotarse el trá mite del proceso principal, pues las medidas
cautelares no exigen el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido; pues
el juicio de la verdad en esta materia se encuentra en oposició n a la finalidad del instituto
cautelar, que no es otra cosa que atender a aquello que no excede del marco de lo hipotético.
En síntesis, para conceder una medida cautelar el Juez ú nicamente formulará un juicio de
probabilidad de la existencia del derecho sobre la base de una cognició n sumaria y
superficial.

En tal contexto, en aplicació n de lo establecido por el artículo 15° del Có digo procesal
Constitucional, concordante con el artículo 610° del Có digo Procesal Civil, cumplo con indicar:

2.1.- La verosimilitud del derecho invocado - “fumus boni Juris”.

Señ or Juez, mi persona ingreso a laborar en favor de la Municipalidad Provincial de Cutervo,
el 01 de Marzo del año 2013, llegando acumular un periodo total de labor de 4 meses 24
días habiendo ejercido mi funció n como POLICIA MUNICIPAL, cuyas funciones han tenido
el carácter de permanente, bajo las condiciones de subordinació n, dependencia y horario de
trabajo establecido, percibiendo como remuneració n mensual la suma de S/. 738,81.00
(Setecientos Treinta y Ocho con 81/100 Nuevos Soles), labores que las efectué hasta el 24
de Julio del 2013 fecha en que arbitrariamente se da concluida mi relació n laboral; pues la
vulneració n de mi derecho al trabajo se ha visto materializada en el Informe Nº 63-
2013/MPC-SGDC/UAMCyPM, en la que el Jefe de la Unidad Administración de
Mercados, Comercialización y Policía Municipal de la Municipalidad Provincial de
Cutervo, comunica al Jefe de la Unidad de Recursos Humanos que se dé por concluida mi
relació n laboral a fin de no obtener estabilidad laboral; es por tal razó n que a partir de dicha
comunicació n el Jefe de Recursos Humanos me hace de conocimiento dicho documento y no
se me permitió el ingreso en mis labores habituales vulnerá ndose mi derecho al trabajo.

Cabe mencionar que durante todo el tiempo laborado para la entidad edil demandada -4
meses 24 días-, me he desempeñ ado como POLICIA MUNICIPAL de la Municipalidad
demandada. Es decir durante todo el tiempo laborado he realizado labores manuales, siendo
por ende un obrero, perteneciente al régimen laboral de la actividad privada, de conformidad
con lo regulado en el artículo 37º de la Ley Nº 27972, que establece que los obreros
municipales está n sujetos al régimen laboral de la actividad privada y, por ende, sus
contratos deben entenderse como de duració n indeterminada. Por consiguiente, mi persona
 só lo podía ser despedido por causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral, lo
que no ha sucedido en el presente caso, puesto que fue víctima de un despido sin expresió n
de causa, cuya proscripció n garantiza el contenido esencial del derecho al trabajo,
reconocido por el artículo 22º de la Constitució n Política; en consecuencia como quiera que
a partir del 01 de Marzo del 2013 hasta el momento de mi despido he venido desarrollado
actividades manuales, soy considerado un obrero y por ende estoy bajo el amparo del
Decreto Legislativo 728- Régimen de la Actividad Privada.

El Artículo 10° Decreto Supremo N° 003-97-TR- Ley de Productividad y Competitividad

Laboral, establece que “El período de prueba es de tres meses, a cuyo término el trabajador
alcanza derecho a la protección contra el despido arbitrario”; asimismo el Artículo 4° del
Decreto Supremo N° 003-97-TR, del mismo cuerpo normativo establece que: “En toda
prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un
contrato de trabajo a plazo indeterminado”, y precisa que en toda relació n laboral o contrato
se configura al concurrir o comprobarse la existencia de tres elementos esenciales i).- La
prestación personal por parte del trabajador ii).- La remuneración iii).- La subordinación frente
al empleador, siendo este ú ltimo el elemento determinante característico y diferenciador del
contrato de trabajo frente al contrato de Locació n de servicios.

Señ or Juez, pese a la existencia de la normativa que ampara mis derechos laborales, en el
presente caso, la Entidad demandada no ha tenido en cuenta el derecho a la estabilidad
laboral adquirida por mi persona pues he superado el periodo de prueba habiendo laborado
por un espacio ininterrumpido de 4 meses 24 días desde el 01/03/2013 hasta el
24/07/2013 en calidad de Policía Municipal de Cutervo, fecha ú ltima en que la
Municipalidad demandada da por concluida mi relació n laboral de manera arbitraria e
incausada mediante el Informe Nº 63-2013/MPC-SGDC/UAMCyPM, impidiéndome el
ingreso a mis labores habituales; pues si bien es cierto mi persona, durante mi relació n
laboral no contaba con contrato alguno, debe tenerse en cuenta el PRINCIPIO DE PRIMACIA
DE LA REALIDAD1, el cual refiere que: “frente a la existencia de discordancia entre lo que
ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse preferencia a lo primero, es
decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos ”; pero este principio para ser aplicado debe
cumplir con ciertos presupuestos que son : “la prestación personal de servicios, la
subordinación y la remuneración (prestación subordinada de servicios a cambio de una

1
Está considerado como un elemento implícito en nuestro ordenamiento Jurídico, impuesto por la propia naturaleza tuitiva
de nuestra Constitución Política, en mérito a éste principio se ha determinado que: “ Al existir discordancia entre lo que
ocurre en la práctica y lo que fluye de los documentos, se debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en
el terreno de los hechos”
remuneración). Es decir el contrato de trabajo presupone el establecimiento de una relació n
laboral permanente entre el empleados y el trabajador en virtud de la cual este se obliga a
prestar servicios en beneficio de aquel de manera diaria, continua y permanente; en
atenció n al mencionado principio, el vínculo contractual que mantuve con la entidad
demandada, siempre ha sido de carácter permanente, subordinado, dependiente, y sujeto a
un horario de trabajo; pues cabe tener presente que la entidad empleadora contrato mis
servicios teniendo en cuenta las cualidades personales del empleado, intuito personae, que
es propio de un contrato de naturaleza laboral; (Prestació n Personal de Servicios – INTUITO
PERSONAE); pues los mencionados requisitos se ha presentado de la siguiente manera:

a).- Permanencia – Prestación Personal de servicios.- a favor de la Entidad demandada,

Municipalidad Provincial de Cutervo, en mi calidad de Policía Municipal por un
periodo de 4 meses 24 días, situació n que lo acredito con la Planilla de Pago de
Jornales Correspondiente al mes de Marzo, Mayo, Junio y Julio del 2013,
Memorandums, emitidos por el Jefe de la Unidad Administración de Mercados,
Comercialización y Policía Municipal de la Municipalidad Provincial de
Cutervo, mediante las cuales me asignaba funciones en cada mes laborado; pues
acredito el haber superado el periodo de prueba con los siguientes documentos:

 Durante el MES DE MARZO DEL 2013, fecha en que inicié mi labor como
Policía Municipal, lo acredito con el Memorandum Nº 055-2013-MPC/S.G.C-
UC emitido por el Jefe de la Unidad Administració n de Mercados,
Comercializació n y Policía Municipal de la Municipalidad Provincial de
Cutervo, de fecha 01/03/2013, mediante la cual se me asigna funciones como
Policía Municipal; asimismo lo acredito con la Planilla de Pago de Jornales
correspondiente a dicho mes.

 Durante el MES DE ABRIL DEL 2013, segundo mes de labor como Policía
Municipal, lo acredito con:

El Memorandum Nº 091-2013-MPC/S.G.C-UC emitido por el Jefe de la

Unidad Administració n de Mercados, Comercializació n y Policía Municipal de
la Municipalidad Provincial de Cutervo, de fecha 01/04/2013, mediante la cual
se me asigna funciones como Policía Municipal durante el turno día;
El Memorando Múltiple Nº 012-2013-MPC/SGDC-UC., de fecha
11/04/2013, mediante la cual el Jefe de la Unidad de Comercializació n nos
 invita a participar en un curso taller a llevarse a cabo el día viernes 12 de abril
del 2013;
El Memorando Múltiple Nº 014-2013-MPC/SGDC-UC., de fecha 15/04/2013
mediante la cual el Jefe de la Unidad de Comercializació n, nos ordena que el día
16/04/2013 debemos apoyar en un operativo conjunto;

El cuadro de Control de servicios del personal de la Policía Municipal del

mes de Abril del 2013; el mismo que se encuentra suscrito por el Jefe de la
Unidad de Comercializació n y la Sub Gerencia de Servicios Comunales y
Sociales; con dicho documento acredito mi labor durante el mes de abril del
2013, pues conforme se muestra del mencionado cuadro mi persona estaba
asignada como Policía Municipal en diversos lugares durante el mes asimismo
se nos precisa un horario de trabajo.

 Durante el MES DE MAYO DEL 2013, tercer mes de labor como Policía
Municipal, lo acredito con la Planilla de Pago de Jornales correspondiente a
dicho mes, el mismo que se encuentra suscrito por el Jefe de Recursos
Humanos y el Director de Administració n.

 Durante el MES DE JUNIO DEL 2013, cuarto mes de labor como Policía
Municipal, lo acredito con:

El Memorandum Nº 0137-2013-MPC/S.G.C-UACMPM emitido por el Jefe de

la Unidad Administració n de Mercados, Comercializació n y Policía Municipal
de la Municipalidad Provincial de Cutervo, de fecha 01/07/2013, mediante la
cual se me asigna funciones como Policía Municipal en el turno dia;
El Memorando Múltiple Nº 022-2013-MPC/SGDC-UC., de fecha
10/06/2013, mediante la cual el Jefe de la Unidad de Comercializació n nos
comunica que el día jueves 13 de junio del 2013 debemos apoyar en la Oficina
de Ejecució n Coativa.
El Memorando Múltiple Nº 025-2013-MPC/SGDC-UC., de fecha
20/06/2013, mediante la cual el Jefe de la Unidad de Comercializació n nos
comunica que desde el día jueves 21 de junio del 2013, se suspenden los
francos y permisos hasta el 30 de junio del 2013.
 Planilla de Pago de Jornales correspondiente ha dicho mes, el mismo que se
encuentra suscrito por el Jefe de Recursos Humanos y el Director de
Administració n.

 Durante el MES DE JULIO DEL 2013, cuarto mes de labor como Policía
Municipal, lo acredito con:

El Memorándum Nº 0137-2013-MPC/S.G.C-UACMPM emitido por el Jefe de

la Unidad Administració n de Mercados, Comercializació n y Policía Municipal
de la Municipalidad Provincial de Cutervo, de fecha 11/07/2013, nos ordena
que el día 11/07/2013 debemos apoyar en un operativo conjunto;

HOJA DE CONTROL DE PERSONAL CORRESPONDIENTE AL MES DE JULIO

2013, en donde consta que mi persona ha firmado durante el mes de abril y
segú n lo dispuesto por Jefe de la Unidad Administració n de Mercados,
Comercializació n y Policía Municipal de la Municipalidad Provincial de
Cutervo.

Planilla de Pago de Jornales correspondiente ha dicho mes, el mismo que se

encuentra suscrito por el Jefe de Recursos Humanos y el Director de
Administració n.

Con la que queda claramente demostrado mi permanencia por 4 meses 24 días

ininterrumpidos de labores y la prestació n Personal, pues los servicios que preste
como Guardiá n fueron directos y concretos por parte de mi persona, no habiendo
existido delegació n o ayuda de terceros.

b).- Subordinación, dependencia.- es decir bajo el sometimiento de mi Jefe Inmediato el

Jefe de la Unidad Administració n de Mercados, Comercializació n y Policía Municipal
de la Municipalidad Provincial de Cutervo quien dictaba las ordenes necesarias para
la ejecució n de las mismas en mi calidad de Policía Municipal; así como también al
cumplimiento de un HORARIO ESTABLECIDO; situaciones que los acredito con los
sendos Memorándums, y Memorando Múltiples.

C).- Remuneración.- Durante el periodo laboral efectuado he recibido como

contraprestació n una remuneració n ascendente a la suma S/. 839.56 (Ochocientos
Treinta y Nueve con 56/100 Nuevos Soles), tal como así lo demuestro con las
Planilla de Pago de Jornales.
 De todo esto podemos concluir que durante mi relació n laboral ha existido un contrato
netamente laboral con sus elementos constitutivos propios- subordinación, prestación
personal y remuneración- (siendo aplicable al caso, el principio jurídico de la primacía
de la realidad). Razó n por la cual, el vínculo contractual que existió durante el periodo
señ alado, ha sido de NATURALEZA LABORAL, pues he sido contratado para realizar labores
de naturaleza permanente, cuento con un record laboral de 4 meses 24 días desde el
01/03/2013 hasta el 24/07/2013 en calidad de Policía Municipal de Cutervo, ello denota
que estamos frente a un Contrato de Trabajo a plazo indeterminado y al haber superado el
periodo de prueba de 3 meses, estoy gozando del derecho a la estabilidad laboral pues así
me ampara el Artículo 10° Decreto Supremo N° 003-97-TR; lo que obligó a mi persona
accionar de manera inmediata a fin de pretender mi reincorporació n con lo que se evidencia
la verosimilitud del derecho2.

En tal sentido, cabe mencionar que como Guardiá n, durante el tiempo laborado, siempre me
he desempeñ ado con eficiencia, responsabilidad y puntualidad, sin embargo con fecha
24/07/2013, sin imputación de causa relacionada con mi conducta o capacidad laboral se
me impidió el ingreso a mi centro de trabajo cursá ndome el Informe Nº 63-2013/MPC-
SGDC/UAMCyPM, en la que el Jefe de la Unidad Administració n de Mercados,
Comercializació n y Policía Municipal de la Municipalidad Provincial de Cutervo; siendo esto
así resulta imprescindible mencionar que el despido del que he sido objeto, a todas luces
configura un despido incausado; pues como quiera que soy un servidor contratado a plazo
indeterminado, la ruptura de mi relació n laboral ha debido sustentarse en lo dispuesto por
el artículo 22°, 23° y 24° del Decreto Supremo No 003-97-TR. y no fundamentos
inconsistentes.

Ahora bien, a manera de conclusió n de los fundamentos antes esgrimidos debemos precisar
lo siguiente: Que, durante mi permanencia como obrero de la entidad edil demandada, he
mantenido un vínculo netamente laboral de cará cter indeterminado con la entidad edil
demandada; Consecuentemente, el hecho de haber sido despedido sin expresió n de causa, se
ha vulnerando mi derecho constitucional al trabajo; lo que importa decir a no ser
despedido sin que exista causa que lo justifique; en consecuencia vuestro Despacho – a fin
de salvaguardar los derechos del recurrente – deberá declarar fundada la presente solicitud
cautelar.

2
“Cuando se produce un despido en forma contemporánea o al poco tiempo del accionar del trabajador (…) ese hecho
sospechoso se vuelve en una verdadera presunción de la ilicitud del despido, con la cual podría bien configurarse un grado
suficiente de acreditación del Fumus Boni Iuris; (Luis Mendoza Legaos, “Las Medidas Cautelares Laborales- Pag. 134)
 Señ o Juez, los medios probatorios que ofrezco y anexo a la presente, son los referentes a los
que acudirá su despacho para aproximar la probabilidad del derecho tutelar y justificar la
urgencia que pretendo3, pues con tales documentos es má s que probable, aparente y
verosímil la existencia de una relació n laboral que existió entre mi patrocinada y la Entidad
demandada ya que ú nicamente se requiere la existencia de la probabilidad de derecho que
se pretende;

2.2.- Peligro en la demora “Periculum in mora”.

La decisió n de la demandada de dar por concluido mi relació n laboral resulta lesiva a mi
derecho Constitucional al trabajo; siendo lo cual la culminació n de mi relació n laboral es
calificable como un despido arbitrario prohibido por la Constitució n pues ésta establece que
la “ley otorga al trabajador adecuada protección contra el despido arbitrario”; siendo esto así
teniendo en cuenta lo establecido por el artículo 22° de la Constitució n el cual menciona que
“el trabajo es un deber y un derecho. Es base del bienestar social y un medio de realización de
la persona”, se debe tener en cuenta que ostento la readmisió n a mi puesto de trabajo en mi
calidad de calidad de Policía Municipal, lo cual es un cargo de necesario ejercicio, y por ende
es fá cilmente comprensible que debe, cubrirse, de tal forma que se estaría cubriendo mis
labores, y siendo ello así devendría en irreparable mi derecho constitucional al trabajo.
Asimismo, se debe tener en cuenta que por la labor que desempeñ aba percibía una
remuneració n, la misma que sirve para solventar los gastos de mi hogar y la manutenció n de
mi familia, convirtiéndose así en el ú nico sustento econó mico, por lo que la demora en la
tramitació n del presente proceso, pone en grave riesgo la subsistencia de mi familia; por lo
que siendo el derecho al trabajo de naturaleza tuitiva y a fin de lograrse la eficacia de la
decisió n definitiva resulta procedente la medida precautoria que hoy se solicita.

III.- Forma de la medida cautelar.

De conformidad con lo establecido en el artículo 682º del Có digo Procesal Civil, solicito se
me conceda MEDIDA CAUTELAR DE INNOVAR la misma que está destinada a “reponer el
statu quo de hecho y de derecho”, cuya alteració n es el sustento de la demanda ordenando
la suspensió n del incausado acto de destitució n que vulnera mi derecho constitucional al
trabajo y al debido proceso y en consecuencia ordene la inmediata reposició n en mi puesto
de trabajo.

IV.- Ofrecimiento de contracautela.

3
En ese sentido se pronuncia Marianella Ledesma Narvez; “Los Nuevos Procesos de Ejecución y Cautelar” (Pag. 35,
Primera Edición Noviembre del 2008) el cual menciona “…Pues a través de la prueba anexa se determinará la graduación
de la incertidumbre jurídica, esto es si estamos ante un derecho posible, verosímil o probable…”
 De conformidad con el artículo 613º del CPC ofrezco contracautela de cará cter personal, en
forma de CAUCIÓN JURATORIA; esto a fin de resarcir los dañ os que podría ocasionar la
presente medida cautelar, obligá ndome con tal efecto apersonarme ante el secretario cursor
de la causa para la legalizació n de la firma del recurrente.

V.- Fundamentos jurídicos.

Juez competente, oportunidad y finalidad. Como lo establece el artículo 608° del CPC,
todo Juez puede dictar medida cautelar antes de iniciado un proceso, o dentro de él, a fin de
asegurar el cumplimiento de la decisió n definitiva.
Requisitos de la solicitud. El artículo 610° del CPC establece los requisitos que deben
observarse a fin de que se conceda medida cautelar, y todos ellos han sido cumplidos en el
presente escrito.
Prohibición de innovar. El artículo 687º del CPC prevé la procedencia de la medida de no
innovar, que está destinada a mantener la situació n de hecho o de derecho (sin que nada
impida dirigirse a ambos fines) existente al momento de admitirse la demanda, siempre que
se acredite: a) la inminencia de un perjuicio irreparable y b) la inexistencia de otra medida
cautelar que tutele adecuadamente el derecho discutido; ambos requisitos se cumplen en el
caso propuesto.
Fundamento jurídicamente mi solicitud de medida cautelar en el artículo 15° del Có digo
Procesal Constitucional.

VI.- Medios probatorios.

Ofrezco y presento los siguientes medios probatorios:
- Copias Certificada de la demanda Contenciosa Administrativa y sus anexos.
- Copia Certificada de la resolució n Nº Uno de fecha 21/08/2013- Auto Admisorio.

VI.- Anexos.
Anexo: 2-A.- Copias Certificada de la demanda Contenciosa Administrativa y sus anexos (28
folios).
Anexo: 2-B.- Copia Certificada de la resolució n Nº Uno de fecha 21/08/2013- Auto
Admisorio.

Por Tanto:
A usted; Señ or Juez, solicito se sirva admitir la presente solicitud.

Cutervo, 03 de Octubre del 2013.

____________________________________________
CARLOS GUILLERMO TAPIA BACA
 ABOGADO.
REG. ICAC N° 1323