Medida Cautelar de No Innovar Bardales Aquino
Medida Cautelar de No Innovar Bardales Aquino
Medida Cautelar de No Innovar Bardales Aquino
SECRETARIO:
ESCRITO No: 01
SUMILLA: SOLICITA MEDIDA CAUTELAR DE
DE NO INNOVAR. –
I. PETITORIO:
SOLICITO MEDIDA CAUTELAR.- Que a fin de asegurar la eficacia de la sentencia
que oportunamente dictará su Despacho, solicito se conceda en mi favor MEDIDA
CAUTELAR DE NO INNOVAR, esto, al amparo de lo establecido en el Art. 54 de la
Ley N° 29497, Nueva Ley Procesal de Trabajo, que literalmente dicta: “A pedido de parte,
todo juez puede dictar medida cautelar, antes de iniciado un proceso o dentro de este,
destinada a garantizar la eficacia de la pretensión principal. Las medidas cautelares se
dictan sin conocimiento de la contraparte. Cumplidos los requisitos, el juez puede dictar
cualquier tipo de medida cautelar, cuidando que sea la más adecuada para garantizar la
eficacia de la pretensión principal. En consecuencia, son procedentes además de las
medidas cautelares reguladas en este capítulo cualquier otra contemplada en la norma
procesal civil u otro dispositivo legal, sea esta para futura ejecución forzada, temporal
sobre el fondo, de innovar o de no innovar, e incluso una genérica no prevista en las
normas procesales”.; y que conforme a lo estipulado en el artículo 687° del Código
Procesal Civil, la finalidad de la medida de no innovar es, ante la inminencia de un
perjuicio irreparable, conservar la situación de hecho o de derecho cuya situación vaya a
ser o sea invocada en la demanda y que se encuentra en relación a las personas y bienes
comprendidas en el proceso. Pido ordenar a la demandada MUNICIPALIDAD
PROVINCIAL DE CAJAMARCA, en la persona de su representante legal, cumpla con:
1
- CONSERVAR mi situación jurídica en el cargo de OBRERO-OPERADOR DE
RODILLO DE LA SUB GERENCIA DE PROYECTOS MENORES Y
MAQUINARIA DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CAJAMARCA;
conforme al régimen laboral regulado por el TUO del D. Legislativo N° 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado mediante D. S. 003-97-TR.
II. EMPLAZADA
La medida cautelar de NO INNOVAR la dirijo contra la Municipalidad Provincial de
Cajamarca, en la persona de su representante legal a quien se le deberá notificar en la
Av. Alameda de los Incas S/N Complejo Qhapac Ñan, ubicado frente a la Universidad
Nacional de Cajamarca. De igual forma, deberá notificarse en la misma dirección, antes
señalada, al procurador público de la entidad demandada, al ser este quien debe asumir
la defensa de los intereses del Estado.
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A. VEROSIMILITUD DEL DERECHO INVOCADO
1. Desde el 01 de octubre de 2020 he venido desempeñándome como obrero de la
Municipalidad emplazada prestando servicios como Obrero Operador de
rodillo, labor que desarrollo de modo continuo e ininterrumpido hasta la
actualidad (vínculo vigente).
3
4. Desde el inicio mi vínculo laboral (01 de octubre del 2020) hasta la actualidad
laboro sin contrato escrito para la demandada. En este sentido, LA
INICIACIÓN DE LA PRESTACIÓN DE SERVICIOS DE UN
TRABAJADOR SIN SUSCRIBIR CONTRATO ESCRITO ALGUNO,
CONVIERTE AUTOMÁTICAMENTE A LA RELACIÓN LABORAL DE
ESTE EN UNO DE TIEMPO INDETERMINADO, así lo ha establecido la
Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema en la
Cas. Laboral N° 7647-2014-Tacna2.
5. Cabe resaltar que, mi desempeño como obrero hace que la prestación de servicios
para la entidad edil demandada sea PERSONAL y el elemento
SUBORDINACIÓN se advierte – entre otros-, por cuanto durante todo el
periodo laborado HE CUMPLIDO UN HORARIO DE TRABAJO, el mismo que
se ha desarrollado de lunes a viernes de 7:30 a.m. a 13:00 p.m. y de 14:00 p.m. a
16:00 p.m., con una prestación efectiva de 48 HORAS SEMANALES, también
es necesario resaltar que diariamente antes de iniciar labores mi jefe inmediato
imparte órdenes e instrucciones relacionadas con la labor a realizar (ANEXO 1-
B LISTA DE ASISTENCIA) , así como, también mantiene el pleno control de
todas las actividades a realizar (ANEXO 1-E PARTES DIARIOS DE
TRABAJO), y tengo que informar mensualmente las actividades realizadas
(ANEXO 1-C); por último, se aprecia en mis recibos por honorario (ANEXO 1-
D), la concurrencia del elemento REMUNERACIÓN en la relación laboral
mantenida.
6. Aunado a ello, El Tribunal Constitucional en el expediente 02187-2012-PA/TC-
Lambayeque y en el expediente 01265-2012-PA/TC-CAJAMARCA; ha
establecido que EL CARGO DE OPERADOR DE MAQUINARIA PESADA
2 En la que resolvió un recurso de casación interpuesto por la apoderada judicial del Seguro Social de Salud – EsSalud
contra sentencia que reconocía el vínculo laboral de ex trabajadora. Según los hechos del caso, la trabajadora demandante
inició sus labores en la referida entidad sin suscribir contrato alguno, sino hasta 2 meses después cuando firmó un contrato
a plazo fijo. Dicha situación, señala la Corte, torna automáticamente a la relación laboral en una de plazo indeterminado.
En efecto, según la Sala Constitucional, la existencia de un contrato escrito es una formalidad ad solemnitatem para el
reconocimiento del vínculo laboral, y por ende, no puede ser subsanada en los contratos modales a plazo fijo.
4
ES UNA FUNCIÓN DE OBRERO. De la misma manera ha establecido en
uniforme jurisprudencia como el Expediente 00180-2012-PAlTC, que LAS
LABORES QUE REALIZA UN OPERARIO-CHOFER DE
MAQUINARIA PESADA NO SON DE CARÁCTER TEMPORAL, SINO
QUE MÁS BIEN SON DE NATURALEZA PERMANENTE. En
consecuencia, por aplicación del principio de primacía de la realidad3 se
establece que entre las partes existió desde el primero de octubre de dos mil
veinte, un contrato de trabajo a plazo indeterminado (prestación personal,
remunerada y subordinada que superó el periodo de prueba4), regulado por el
artículo 4° del Decreto Supremo N° 003-97-TR, concordante con el artículo 37°
de la Ley Orgánica de Municipalidades.
3
El principio de primacía de la realidad estipula que cuando exista discrepancia entre lo que aparece en los documentos y lo que ocurre en
el terreno de los hechos, se debe preferir a esto último.
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Conforme lo establece los artículos 5°, 6° y 9° del Decreto Supremo N° 003-97-TR.
Los elementos esenciales de un Contrato de Trabajo son tres:
• La prestación personal del servicio.
• El vínculo de subordinación.
• La remuneración por el trabajo realizado).
La Prestación Personal de Servicios, es la obligación que tiene el trabajador de poner a disposición del empleador su propia actividad, la
cual tiene carácter personalísimo, es decir, no puede ser delegada a tercero, ni ser sustituido o auxiliado, salvo el caso de trabajo familiar.
La remuneración, es el íntegro de lo que el trabajador recibe por sus servicios como contraprestación, en dinero o en especie, cualquiera
sea la forma o denominación que se le dé, siempre que sea de su libre disposición.
El Vínculo de Subordinación, es la sujeción que tiene el trabajador hacia el empleador en una relación laboral, de dicho vínculo nace el
poder de dirección que faculta al empleador a dirigir, fiscalizar y sancionar dentro de los criterios de razonabilidad.
5 Art. 611 numeral 2 del Código Procesal Civil.
5
solicitud cautelar consiste en que durante el tiempo que demore la tramitación del
proceso principal podría causarme un daño irreparable si mi empleadora
(Municipalidad Provincial de Cajamarca) realiza algún acto que suponga una
amenaza a la situación jurídica que pretendo mantener; consiguiendo concluir los
servicios que vengo prestando como obrero, afectando la remuneración que percibo
por la prestación de servicios y con ello se afecta mi principal fuente de ingresos,
perturbando mi normal desarrollo personal y familiar e incluso, tornaría en inseguro
el probable derecho del trabajo que se ha encontrado verosímil en el punto anterior,
es por esto que se determina que existe peligro en la demora por lo cual este
presupuesto queda constituido.
C. RAZONABILIDAD DE LA MEDIDA.
Que la medida cautelar solicitada resulta la más idónea, razonable y precisa para
cautelar mis intereses, garantizando la eficacia de las pretensiones del proceso
principal, ya que al conservarse mi situación jurídica en la condición de obrero hasta
la emisión de una decisión final en el proceso principal, salvaguardando mis derechos
laborales, ya que garantiza que únicamente pueda ser despedida por comisión de
alguna falta grave, debidamente acreditada en el procedimiento previsto por ley. En
este sentido, se adecua al proceso en concordancia con sus características provisoria,
instrumental y variable.
D. CONTRACAUTELA.
Conforme lo establece el artículo 613 (parte pertinente) de la norma adjetiva civil,
ofrezco como Contracautela Personal, CAUCIÓN JURATORIA, asumiendo el
compromiso de resarcir los daños y perjuicios que pudieran irrogarse a la demandada,
hasta por la suma que su Juzgado crea conveniente. Para el efecto, oportunamente
cumpliré con legalizar mi firma ante el Secretario de la causa.
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IV. SUSTENTO JURÍDICO.
Ley 29497 – Nueva Ley Procesal del Trabajo. -
- Art. 54: Que refiere “A pedido de parte, todo juez puede dictar medida cautelar, antes
de iniciado un proceso o dentro de este, destinada a garantizar la eficacia de la
pretensión principal. Las medidas cautelares se dictan sin conocimiento de la
contraparte…”
- Art. 55 inciso c): Que dicta que “El Juez puede dictar, entre otras medidas cautelares,
fuera o dentro del proceso, una medida de reposición provisional, cumplidos los
requisitos ordinarios. Sin embargo, también puede dictarla si el demandante cumple
con los siguientes requisitos: c) el fundamento de la demanda es verosímil. Si la
sentencia firme declara fundada la demanda, se conservan los efectos de la medida
de reposición, considerándose ejecutada la sentencia”. Medida por demás razonable
e idónea al caso de autos.
V. MEDIOS PROBATORIOS
➢ DOCUMENTALES
1. Listas de Asistencia de la Sub Gerencia de Proyectos Menores y Maquinaria de
la Municipalidad Provincial de Cajamarca, desde el 17 de febrero de 2022 al 05
de mayo de 2022.- Con el que demuestro la subordinación que ejercía mi
empleadora sobre mi persona, dado que todos los días antes de iniciar labores nos
capacitaban con charlas informativas.
2. Diecinueve Informes de Actividades, correspondiente a las labores de los meses:
diciembre 2020 a setiembre 2022; que acredita la subordinación o dependencia de
mi persona como obrero respecto a la entidad demandad, elemento esencial del
contrato de trabajo.
3. Veintidós recibos por honorarios, correspondiente a las labores de los meses:
diciembre de 2020, enero a diciembre de 2021, enero a setiembre 2022; que acredita
el inicio de mi vínculo laboral (1 de octubre de 2020), que mi labor es continua e
ininterrumpida elemento remunerativo de la relación laboral, el mismo que ascendía
a la suma de S/ 2,500.00 mensuales; del mismo modo, acredita que la relación laboral
fue continua e ininterrumpida.
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4. Once diarios de trabajo, de los meses de octubre y noviembre de 2022.- que
demuestran la subordinación en cuanto a informar diariamente las labores a realizar.
5. Acta de Nacimiento de mi menor hijo Samuel Isai Bardales Murillo, nacido el
14/08/2014.- con el que demuestro que tengo un hijo menor de edad por lo que me
corresponde el pago por asignación familiar.
VI. ANEXOS
1. A. Copia de mi DNI.
1. B. Lista de Asistencia de la Sub Gerencia de Proyectos Menores y Maquinaria
de la Municipalidad Provincial de Cajamarca.
1. C. Diecinueve Informes de Actividades.
1. D. Veintidós recibos por honorarios.
1. E. Once partes diarios de trabajo.
1. F. Acta de Nacimiento de mi menor hijo Samuel Isai Bardales Murillo.
1. G. Constancia de Habilidad.
PRIMER OTROSÍ DIGO.- Al amparo de lo dispuesto por el Art. 80° del Código Procesal
Civil, delego a la Abogada que autoriza el presente escrito las facultades de representación a
que se refiere el Art. 74° del mismo cuerpo legal, declarando estar instruido respecto a sus
alcances.
6
La Unidad de Referencia Procesal (URP), para el año 2022, en la suma de cuatrocientos sesenta y 00/100 Soles (S/ 460.00).
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Por lo expuesto:
Señor Juez solicito se declararla fundada la medida cautelar solicitada, conforme a mi
derecho y de acuerdo a ley.
Cajamarca, 02 de diciembre de 2022
……………………………. ……………………………
Vilma Yaneth Meza Abanto SEBASTIAN BARDALES AQUINO
ABOGADA
I.C.A.C. 174
9
1-A
16
1-B
1-C
BARDALES AQUINO SEBASTIAN
R.U.C. 10408748106
1-D
RECIBO POR HONORARIOS ELECTRONICO
AV. LOS INCAS NRO. 242 URB. SANTA MARIA LA LIBERTAD - TRUJILLO - Nro: E001- 1
TRUJILLO
TELÉFONO: -
Domiciliado en AV. ALAMEDA DE LOS INCAS NRO. 253 QHAPAC ÑAN CAJAMARCA - CAJAMARCA - CAJAMARCA
Por concepto de SERVICIOS PRESTADOS COMO OPERADOR DE RODILLO PARA LA SUBGERENCIA DE PROYECTOS MENORES Y
MAQUINARIA DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CAJAMARCA CORRESPONDIENTE A LOS MESES DE
OCTUBRE Y NOVIEMBRE DEL 2020
Observación -
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