Caso Oscar Bernuy Acuña
Caso Oscar Bernuy Acuña
Caso Oscar Bernuy Acuña
Nuevo Chimbote
043-297028
Cel. 943-843624
[email protected]
EXPEDIENTE N°:
Especialista Legal:
Escrito N°:01.
SUMILLA: DEMANDA DESNATURALIZACIÓN DE
CONTRATO DE TRABAJO Y OTROS.
SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO LABORAL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DEL SANTA
CHIMBOTE:
OSCAR HUMBERTO BERNUY ACUÑA, identificado con DNI: N°32109044, con domicilio real ubicado en el CENTRO CIVICO
MZ.A LT.15- DE LA PROVINCIA DE CASMA y señalando Domicilio procesal el Ubicado en la Casilla Judicial N°360-CSJSA
de la Oficina de Notificaciones de esta Corte Superior de Justicia, y con Casilla Judicial Electrónica N°5474, ante usted
con el debido respeto me presento y expongo:
Que, soy trabajador de la entidad demandada, con vinculo laboral urgente a la fecha, siendo mi fecha de ingreso a mis
labores el 01 de febrero del año 2007, hasta la fecha , acumulando un récord laboral de 13 años, 01 meses y 23 días,
percibiendo como ultima remuneración mensual, la suma de S/. 1200.00 Soles, en forma mensual.
III. PETITORIO:
De conformidad con lo establecido por el articulo 2° de la ley N°29497 – NUEVA LEY procesal laboral, recurro ante su
despacho a fin de interponer demanda de:
4.2.1. Respecto a la Desnaturalización Del Contrato De Servicios No Personales, Año 2015: Los meses de Enero a agosto y de
mes de enero del 2016.
Señor Juez, como es de su conocimiento, durante las últimas décadas, en el Sector Publico del Perú, a través de las leyes
anuales de presupuesto, y normas conexas, se han dictado medidas de racionalidad y de austeridad, en el gasto fiscal en
materia de personal, estas medidas conllevaron a sustituir personal laboral a través de la contratación de Servicios No
Personales, encubriendo de esta manera una típica relación laboral a la luz de la primacía de la realidad.
Ahora bien, tanto el Poder Judicial como el Tribunal Constitucional, en uniforme jurisprudencia ha establecido que, si el Juez
constata la existencia de una relación laboral, a pesar de la celebración de un contrato de servicio mercantil, deberá preferir
la aplicación de los principios de Primacía de la Realidad y de la irrenunciabilidad de derechos laborales, sobre la buena fe
contractual que preconiza el Código Civil, para reconocer los derechos laborales que corresponda.
Al margen de la apariencia temporal que se reflejaba en el contrato de servicios no personales al tener en su ejecución las
características de subordinación, dependencia y permanencia, son sin duda alguna de naturaleza laboral, por este principio,
que es un elemento implícito, impuesto por la propia naturaleza tuitiva de la actual Constitución Política del Estado.
El elemento que configura el contrato de trabajo, es la subordinación que se manifiesta en el hecho de que al poner el
trabajador su capacidad laboral, a disposición del empleador, le otorga a este el poder de dirigirlo, de darle órdenes y de
contratarlo y él por su parte, se obliga a obedecerle, esto es así por cuanto el Ordenamiento Jurídico Laboral. ha configurado
como un rasgo esencial, la obligación del trabajador de sujetarse a las decisiones del empleador durante el tiempo que dure
la prestación del servicio.
Que, como hemos referido, Señor(a) Juez, el recurrente viene desarrollando labores en el área de SERENAZGO – como
Agente Chofer, laborando más de ocho horas diarias, bajo subordinación, dependencia, y por ello es que
postulamos por la desnaturalización del contrato de Servicios No Personales, teniendo en cuenta que el recurrente,
tiene la calidad de trabajador a tiempo indeterminado, sujeto al Régimen Laboral de la actividad Privada (conforme
a lo dispuesto por el Artículo 4° del Decreto Supremo N° 003-97-TR, el que establece "En toda prestación personal de
servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato de trabajo a plazo indeterminado
El contrato individual de trabajo puede celebrarse libremente por tiempo indeterminado o sujeto a modalidad. El
primero podrá celebrarse en forma verbal o escrita y el segundo en los casos y con los requisitos que la presente Ley
establece").
Que, mi condición de Obrero Municipal mediante modalidad contractual de locación de Servicios, lo demuestro con las
copias de los recibos por honorarios y ordenes de servicios , que se adjunta a la presente en calidad de prueba, modalidad
contractual propia de un contrato civil sin embargo la labor que desarrollo- limpieza publicoca.es una labor permanente en
el tiempo propia de los servicios que brinda una entidad edil, a la que se debe aunar el hecho de que mi labore de desarrollo
de forma supervisas y bajo subordinación. Elementos propios del contrato de trabajo a tiempo indeterminado, por lo que en
aplicación del principio de primacía de la realidad, al haber superado el periodo de prueba de tres meses, habría operado la
desnaturalización del contrato de locación de servicios, al encubrir bajo la apariencia de un contrato civil, una relación laboral
que es permanente en el tiempo, debiendo aplicarse al caso de autos, el principio de primacía de la realidad.
4.2.2. RESPECTO A LA DESNATURALIZACIÓN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS ( año 2015: del mes de
setiembre a diciembre y el mes de febrero a diciembre del año 2016, del mes de enero a diciembre, año 2017 y del mes de
enero a la fecha).
Señor Juez, en el mes de Junio del ario 2008, el Poder Ejecutivo, en uso de Las facultades delegadas mediante Ia Ley N°
29157, expidió el Decreto Legislativo N° 1057, publicado en el diario oficial el 28 del mismo mes y año, por el cual se
instituye el Régimen de Contratación Administrativa de Servicios (RECAS), en cumplimiento de los compromisos asumidos
en el marco del Acuerdo de Promoción Comercial Perú-Estados Unidos y su Protocolo de Enmienda ; que se vino
negociando desde mayo del 2004 ; dejando, ciertamente, sin lugar al denominado Contrato de Servicios No Personales.
EL CAS ES UN RÉGIMEN ESPECIAL DE CONTRATACIÓN DE NATURALEZA TIPICAMENTE LABORAL, no obstante que
la propia ley le niega tal naturaleza; y no lo comprende en ninguno de los regímenes laborales y carreras administrativas del
Estado.
De allí que los trabajadores C.A.S. en un primer momento tenían derechos laborales limitados como descanso físico semanal
y anual, el que luego fue modificado; a ser comprendido en cualquiera de los regímenes pensionarios : SNP o AFP y a
acumular en ellos el periodo anterior prestado bajo contrato de SNP; a la atención de su salud; entre otros derechos que
son típicos de una relación laboral.
La Primera Disposición Complementaria Final del Reglamento del REGIMEN CAS, establece que las referencias normativas
a la contratación de Servicios No Personales se entienden realizadas a la contratación administrativa de servicios. Entonces,
se trata de una remisión normativa que complementa a la principal y, por tanto, tendrá una relativa permanencia desde que
estas disposiciones -como se reitera-complementan al cuerpo normativo principal.
Comprende a quienes prestan sus servicios desarrollando actividades o tareas “no autónomas"; esto es, sujetos a la
dirección técnica y disciplinaria del contratante (subordinación), a la asistencia diaria y por un periodo de tiempo no mayor
de 48 horas semanales (horario) y al pago (remuneración) mensual de sus servicios; los cuales, obviamente, constituyen
las típicas condiciones de toda relación laboral.
A lo que seré agrega, el reconocimiento de un descanso físico de 15 días por cada año de servicios modificado a 30 días,
el derecho a la prestación de salud y a optar por un régimen pensionario.
La implementación del contrato de servicios no personales como base primigenia de los hoy vigentes contratos
administrativos de servicios, VULNERAN DERECHOS LABORARLES. En la actualidad casi el 30% de la actividad pública
está cubierta por este tipo de contratación, es decir un trabajador (CAS) Realiza las mis más funciones que un trabajador
nombrado, PERO NO TIENE LOS MISMOS BENEFICIOS.
Por el principio de la primacía de la realidad, los contratos administrativos de servicios- CAS celebrados al amparo de las
RECAS, de acuerdo a la amplia jurisprudencia judicial y constitucional, indubitablemente, judicializada la reclamación serán
calificados como de naturaliza laboral.
Como bien señala el laboralista Mario de la cueva, donde exista subordinación como poder jurídico, esto es, como principio
de autoridad estaremos en el ámbito laboral y faltando ese elemento, estaremos en presencia del derecho civil, es por eso
que la jurisprudencia ha consagrado la exigencia de la subordinación jurídica, para que exista el contrato de trabajo.
Esa dependencia se objetivisa con el sometimiento del trabajador a ordenes del empleador, la continuidad del trabajo, la
exclusividad en la prestación de servicios, la sujeción a una jornada y horario, la liberación por parte del trabajador de riesgos
y gastos, el carácter constante, el control por parte del empleador, respecto a las actividades del trabajador en un
determinado ámbito y la ejecución del trabajo con medios que le pertenecen el empleador.
En el caso de autos, se dan tales presupuestos, toda vez que, el habérseme hecho, firma contrato CAS,se hizo de manera
frandulenta, pues luego de firmar dicho contrato, segui desarrollando la misma labor de vigilancia, bajo subordinación y por
el cual se me pagaba la misma retribución, aunando al hecho de que, para la suscripción del contrato administrativo de
servicios, no se ha cumplido y/o seguido con el procedimiento de contratación, esto es, el requierimiento de las áreas
conrrespondientes, asi como tampoco existe un informe presupuestal, que sustente financieramente la viabilidad de la
contratación de personal CAS, conforme lo establece el articulo 4, del decreto legislativo N°1057 – LEY QUE REGULA EL
REGIMENTE DE CONTRATCION ADMINISTRATIVA, CONCORDANTE CON LO DISPUESTO POR EL ARTICULO 3 °,
DEL DECRETO SUPREMO N° 075 – 2008-PCM, que norma el procedimiento de contratación CAS, estableciéndose que,
el proceso de contratación, tiene cuatro Etapas, i) preparatoria( requerimientos): ii) convocatoria(publicación de la
convocatoria), iii) selección( evalucion objetiva del postulación, curricular- escrita y entrevista), y iv) suscrición del contrato,
fases del proceso de contratación que no se han dado en el caso de autos, al haberse celebrado de manera fradulenta, pues
solo se me hizo firmar, para cambiar de modalidad contractual, por ello es que postulamos por la desnutaralizacion del
contrato CAS Y su conversión a un contrato de trabajo de naturaleza permanente, bajo el Regimen Laboral del Decreto
legislativo N°728.
Señor juez, la arbitraria decisión de la entidad demandada de hacerme firmar contratos administrativos de servicios, adquiere
las característica de un típico abusa de poder, injusticado, ya que la labor desarrollada desde el inicio de mi relación laboral
ha sido la de chofer y como hemos explicado líneas anteriores, la labor desarrollada, es una labor propia de una entidad
municipal, que es desarrollada por un obraro municipal sujeto al régimen de la actividad privada y como tal me asiste el
derecho a percibir todos los beneficios y prerrogativas que dicho régimen otorga, el que pido que sea corregido por su
despacho, mediante sentencia.
Asimismo, debo preciar que, la suscripción de los contratos administrativos, para el presente caso, son ineficaces, toda vez
que, a la firma de dichos contrato, el recurrente ya había adquirido la calidad de obrero Municipal permanente, sujeto ad
régimen laboral de la actividad privada. Aunado a ello, debemos precisar que, el II pleno jurisdiccional supremo en Meteria
Laboral, acordó en el:
“TEMA N°02 DESNATURALIZACION DE LOS CONTRATOS CASOS ESPECIALES CONTRATO ADMINISTRATIVO DE
SERVICIOS CAS.
A la pregunta 2.1 en que, casos existe invalidez de los contratos administrativos de servicios?, que existe invalidez de los
contratos administrativos de servicios, de manera enunciada en los siguientes supuesto: (…)
2.1.2. cuando se verifica que previo a la suscripción de contrato CAS, el trabajo tenia una relación laboral a tiempo
indeterminadado, por desnaturalización de la contratación modal empleada.
2.1.3 cuando se verifica que previa a la suscripción del contrato CAS, el locador de servidor, tenia en las hechos, una relación
laboral a tiempo indeterminado, encubierta.
(…)”.
Por lo que, encontrándose la recurrente dentro de dichos supuestos, se concluye que los contratos admirativos de servicios
suscritos con posterioridad a la adquision del derechoi a ser un trabajador a tiempo indeterminado, bajo el régimen laboral
del decreto legislativos N° 728. Aunado a ello, cabe señalar que, la Corte Suprema en sentencia vinculante ha establecido
que, la labor desarrollada por un obrero municipal, como es el caso del recurrente que laboral como agente de serenazgo
chofer, no puede estar sujeto a un contrato administrativos de trabajo, sino que labor desarrollada se encuadra a la de un
obrero sujeto al régimen laboral privado.
V. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
Amaparo mi demanda en lso siguientes dispotivos legales:
Constitución policía del estado peruano, Articulo 2° inciso 15),22°, 23° y 27°, que reconocen el derecho al trabajo, en sus
dos modalidades derecho a acceder a un puesto de trabajo y derecho a permanecer en el, salvo que ocurra justa causa de
despido.
5.2. NORMAS INTERNACIONALES, ARTICULO 6.1°y 7° del protocolo de san salvador, que reconoce el derecho al trabajo y
al derecho a estabilidad en el empleo, igualmente al articulo 23°, inc 1) de la declaración universal de los derechos humanos.
Que también reconoce el derecho al trabajo y a la protección contra el desempleo. Ambas normas internacionales forman parte
de nuestro ordenamiento nacional y por tanto son de cumplimiento obligatorio.
5.3. ley N°27972 – LEY ORGANICA DE MUNICIPALIDADES articulo 37° trata sobre el régimen laboral de los trabajadores
municipales. Disponiendo que “(…). Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades son servidores públicos sujetos
al regimen laboral de la actividad privada, reconociéndoles los derechos y beneficios inherentes a dicho régimen”
VI via procedimental y competencia:
Es la establecida para el proceso ordinarios laboral, según lo dispuesto por el ARTICULO°2 inciso1, de la ley N°29497- Nueva ley
proesal laboral, que establece”(…), los Juzgado Especializados de trabajo conocen los siguientes procesos,(...),inciso 1).
En proceso ordinario laboral, todas las pretensiones relativas a la protección de derechos individuales,(…)”.
Y es de competencia de su despacho, conforme a lo dispuesto por el Articulo 6° de la referida norma que establece”A,aleccion del
demandante es competente el juez del lugar del domicilio principal del demandado o el del ultimo lugar donde se prestadon
los servicios.(…).”
VII. MONTO DEL PETITORIO:
Por su carácter especial , no es apreciable en dinero.
VIII ofrecimiento de pruebas:
Ofrezco como medios de prueba, que sustentan mi pretensión los siguientes:
8.1.Documentales:
8.1.1. ….
POR LO EXPUESTO,
A. Ud , señor juez, solicito dar el tramite establecido por ley a la presente demanda y en su oportunidad de declare fundada,
disponiéndose, la DESNATURALIZACION DE MIS CONTRATOS de trabajo, Y como consecuencia de ello se DISPONGA
MI INCOPORACION A LOS LIBROS DE PLANILLAS DE PERSONAL PERMANENTE, bajo el régimen laboral del derecho
legislativos N°728, Por ser de ley .
Primer otro si digo:
Solicita representación judicial por abogado.- Que, Estando a lo dispuesto por el articulo 80° del código procesal civil, otorgo Al
letrado que autoriza las facultades generales de representación a la que se refiere al aticulo 74° del mismo cuerpo legal acotado,
Manifestando estar instruida de la representación que otorga y de sus alcances, SEÑALADO apara cuyo efecto como mi
domicilio el indicado en exordio de la presente.
SEGUNDO OTROSI DIGO:
ADJUNTA CERTIFICADO DE HABILIDAD; Que, conforme a lo dispuesto por la resolución administrativa N° 299-2009-CE-PJ,
del consejo ejecutivo del poder judicial, que dispone que, el abogado que suscribe la demanda, debe presentar la constancia
de habilitación expedida por el colegio de abogados al cual pertenece, Adjunto a la presente la constancia de habilitación
expedida por el abogados de la libertad, con el que demuestro que mi abogado se encuentra habilitado hasta el mes de agosto
del año 2019, y con ello desmuestro encontrarse expedido para ejercer mi defensa en el presente proceso.
TERCER OTROSI DIGO:
ADJUNTAR DOS JUEGOS DE COPIAS DE DEMADNA Y ANEXOS: Que , para efectos del emplazamiento a la entidad
demandada y a la procuraduría de la misma, adjunto a la presente dos juegos de copias de demandad y anexos, el que pido
se tenga presente.
OSCAR BERNUY ….