10 Fallo CSJN - S.V.M. C. M.D.A. (324-975)

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S. 622. XXXIII.

S., V. c/ M., D. A. s/ medidas


precautorias.

Corte Suprema de Justicia de la Nación


Buenos Aires, 3 de abril de 2001.
Vistos los autos: "S., V. c/ M., D. A. s/ medidas pre-
cautorias".
Considerando:

1°) Que en el presente juicio de filiación la parte


actora solicitó y obtuvo de la juez de primera instancia la
decisión de "hacer saber a los medios televisivos, gráficos y
radiales, es decir medios de prensa en general que deberán
abstenerse de difundir cualquier noticia y/o dato que involu-
cre a la menor de autos, todo bajo apercibimiento de multa y
desobediencia" (fs. 3). Apelada esta resolución por la agencia
Diarios y Noticias S.A. (DYN), la Sala I de la Cámara Nacional
de Apelaciones en lo Civil la modificó "limitando la
prohibición a la difusión de cualquier noticia vinculada a la
filiación de autos, sin perjuicio de la publicidad que even-
tualmente pudiere darse de la sentencia, con las limitaciones
establecidas en el art. 164 del Código Procesal con relación
al nombre de las partes o de terceros afectados".

2°) Que a tal efecto, el tribunal sostuvo que los


aspectos de la personalidad comprendidos en la esfera secreta
de los individuos no mudan su naturaleza cuando constituyen la
base de un proceso judicial, pues ello "provocaría inevi-
tablemente que los habitantes de la República autolimiten su
derecho a acceder a la justicia"; que la reserva en el trámite
de ciertos expedientes en los que tratan aspectos íntimos de
las personas se encuentra prevista en los arts. 63 a 66 del
Reglamento para la Justicia Nacional, en la acordada 2 de 1981
de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y
Correccional de la Capital Federal y en la ley 20.056; que la
intimidad de los niños y la atención primordial de su interés
superior se encuentra contemplado en los arts. 3 y 16 de la
Convención sobre los Derechos del Niño; que cuando están en
conflicto el derecho a la intimidad de un menor y el de ex-

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presión, la jerarquía de los valores en colisión lleva nece-
sariamente a evitar preventivamente la producción de daños a
aquéllos, por tratarse de personas que están en plena forma-
ción que carecen de discernimiento para disponer de un aspecto
tan íntimo de su personalidad y merecen una tutela preventiva
mayor que los adultos por parte de los jueces; que esta
protección preventiva de la intimidad se encuentra prevista
también en otros ordenamientos positivos como el español y el
francés.
Contra este pronunciamiento la agencia de noticias
dedujo el recurso extraordinario que fue concedido a fs. 215.

3°) Que los agravios del recurrente se centran en


sostener:
a) Que la sentencia de cámara contradice la prohibición
de censura previa, de carácter absoluto, prevista en el art.
14 de la Constitución Nacional; b) que resulta inaplicable la
ley 20.056; c) que el fallo omite toda referencia al art. 13
de la Convención Americana sobre Derechos Humanos; d) que
existe un apartamiento de la jurisprudencia de esta Corte en
la materia.

4°) Que en el caso existe cuestión federal que ha-


bilita la instancia extraordinaria, toda vez que se ha cues-
tionado la inteligencia de cláusulas de la Constitución Na-
cional y de la Convención Americana sobre Derechos Humanos y
la decisión impugnada es contraria al derecho que el recu-
rrente pretende sustentar en aquéllas.

5°) Que la resolución apelada resulta equiparable a


sentencia definitiva pues las características de la medida
ordenada hacen que la demandada sufra un agravio de insufi-
ciente reparación ulterior por el fallo que pudiera dictarse
en la causa.

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6°) Que respecto del derecho de todos los habitantes
de la Nación de "publicar sus ideas por la prensa sin censura
previa" contemplado en el art. 14 de la Constitución Nacional,
esta Corte tuvo oportunidad de señalar que "entre las
libertades que la Constitución Nacional consagra, la de prensa
es una de las que poseen más entidad, al extremo que sin su
debido resguardo existiría tan sólo una democracia desmedrada
o puramente nominal. Incluso no sería aventurado afirmar que
aun cuando el art. 14 enuncie derechos meramente individuales,
está claro que la Constitución al legislar sobre libertad de
prensa, protege fundamentalmente su propia esencia democrática
contra la posible desviación tiránica. De lo contrario
existiría riesgo evidente de un fácil deterioro de las
libertades republicanas (Fallos: 248:291; 315:1943).

7°) Que constituye un aceptado principio que las


garantías constitucionales se desenvuelven dentro de un marco
que está dado por la finalidad con que son instituidas; y que
en el caso de la libertad de expresión, consiste en asegurar a
los habitantes la posibilidad de estar suficientemente in-
formados para opinar y ejercer sus derechos respecto de todas
las cuestiones que suceden en la república en un momento dado,
tutelando la libre difusión de las ideas como concepto
esencial del bien jurídico protegido (Fallos: 315:1943).

8°) Que la Convención Americana sobre Derechos Hu-


manos proporciona pautas inexcusablemente atendibles para
juzgar los casos vinculados con el ejercicio de la libertad de
expresión.
En este sentido, el art. 13 de la convención esta-
blece que:
"1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensa-
miento y de expresión. Este derecho comprende la libertad de
buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ín-
dole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por

-3-
escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro
procedimiento de su elección.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso prece-
dente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsa-
bilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas
por la ley, y ser necesarias para asegurar:
a) el respeto a los derechos o a la reputación de los
demás, o
b) la protección de la seguridad nacional, el orden pú-
blico o la salud o la moral públicas".

9°) Que por otra parte el art. 16 de la Convención


sobre los Derechos del Niño establece que:
"1. Ningún niño será objeto de injerencias arbitrarias o
ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y a su
reputación.
2. El niño tiene derecho a la protección de la ley contra
esas injerencias o ataques".

Y a su vez, el art. 3° de esta convención dispone


que:
"1. En todas las medidas concernientes a los niños que
tomen las instituciones públicas o privadas del bienestar
social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, una consideración primordial a que se
atenderá será el interés superior del niño."
Asimismo, el Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos establece en su art. 14.1 que "...toda sentencia
en materia penal o contenciosa será pública, excepto en los
casos en que el interés de menores de edad exija lo contrario,
o en las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la
tutela de menores".
10) Que dicho régimen normativo establece inequívo-

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camente un ámbito de protección de los derechos del menor
entre los cuales se encuentra indudablemente el derecho a la
intimidad, contemplado en términos generales en el art. 19 de
la Constitución Nacional (Fallos: 306:1892) y también prote-
gido, en términos amplios, en el art. 5 de la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, el art. 12 de
la Declaración Universal de Derechos Humanos, el art. 17 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el art.
11 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.
11) Que los derechos reconocidos en la Constitución
-y por ende en los tratados que cuentan con jerarquía consti-
tucional por el art. 75, inc. 22 de la Carta Magna- deben ser
interpretados armónicamente, para hallar un ámbito de corres-
pondencia recíproca dentro del cual obtengan su mayor amplitud
los derechos y garantías individuales.
12) Que, por consiguiente, corresponde al Tribunal
armonizar la debida protección a la libertad de prensa y la
consecuente prohibición de la censura previa -que juegan un
rol decisivo en el mantenimiento del sistema republicano de
gobierno- con la tutela del derecho de los menores a no ser
objeto de intrusiones ilegítimas y arbitrarias en su intimi-

dad, ya que el art. 16, inc. 1°, de la Convención sobre los


Derechos del Niño es suficientemente explícito al respecto.
13) Que en la ya señalada tarea de armonización de
las garantías constitucionales cabe entender que la protección
judicial del interés del menor debe estar estrictamente ceñida
a lo que resulta indispensable, para evitar así una
injustificada restricción de la libertad de prensa, ya que
como esta Corte ha señalado, el derecho de prensa, reconocido
como derecho de crónica en cuanto a la difusión de noticias
que conciernen a la comunidad como cuerpo social y cultural,
requiere para su ejercicio que las restricciones, sanciones o
limitaciones deban imponerse únicamente por ley y su inter-

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pretación deba ser restrictiva (Fallos: 316:1623).
14) Que la publicación en los medios de comunicación
masiva del nombre de la menor que en un juicio civil en
trámite -cuya exhibición se encuentra reservada a las partes y
directamente interesados (conf. art. 64 del Reglamento para la
Justicia Nacional)- reclama el reconocimiento de la filiación
de su presunto padre, representaría una indebida intromisión
en su esfera de intimidad, que puede causar, conforme al curso
ordinario de los hechos, un daño en el desenvolvimiento
psicológico y social de la niña. Ello, aun cuando la noticia
haya alcanzado el dominio público, pues su reiteración,
obviamente, agravaría la violación del bien protegido por las
normas constitucionales que tutelan la intimidad de los
menores.
15) Que el Tribunal advierte que la prohibición de
propalar "cualquier noticia vinculada a la filiación de autos"
excede la tutela que requiere la intimidad de la menor, ya que
la medida dispuesta conduciría al extremo de impedir la
difusión de noticias relacionadas con el juicio de filiación,
aun cuando se limitase debidamente la publicación masiva de
aquellos datos que pudieran conducir a su identificación.
Por ello, oído el señor Procurador General, se declara
procedente el recurso extraordinario y se revoca, con el al-
cance indicado, la resolución recurrida. Costas por su orden.
Vuelvan los autos al tribunal de origen para que por quien
corresponda se dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a lo
expresado. Notifíquese. JULIO S. NAZARENO - EDUARDO MOLINE
O=CONNOR (según su voto)- CARLOS S. FAYT (según su voto)-
AUGUSTO CESAR BELLUSCIO (en disidencia)- ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI (en disidencia)- ANTONIO BOGGIANO (según su voto)-
GUILLERMO A. F. LOPEZ (según su voto)- GUSTAVO A. BOSSERT -
ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ (según su voto).

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precautorias.

Corte Suprema de Justicia de la Nación


-//-TO DEL VICEPRESIDENTE DOCTOR DON EDUARDO MOLINE O=CONNOR Y
DEL SEÑOR MINISTRO DOCTOR DON GUILLERMO A. F. LOPEZ
Considerando:

1°) Que en el presente juicio de filiación la parte


actora solicitó y obtuvo de la juez de primera instancia la
decisión de "hacer saber a los medios televisivos, gráficos y
radiales, es decir medios de prensa en general, que deberán
abstenerse de difundir cualquier noticia y/o dato que involu-
cre a la menor de autos, todo bajo apercibimiento de multa y
desobediencia" (fs. 3/3 vta.). Apelada dicha resolución por la
agencia Diarios y Noticias S.A. (DYN), la Sala I de la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Civil la modificó "limitando la
prohibición a la difusión de cualquier noticia vinculada a la
filiación de la menor de autos, sin perjuicio de la publicidad
que eventualmente pudiere darse a la sentencia, con las
limitaciones establecidas en el art. 164 del Código Procesal
con relación al nombre de las partes o de terceros afectados"
(fs. 159/164).

2°) Que, en lo sustancial, el tribunal sostuvo que


cuando, como en el caso, están en aparente conflicto el dere-
cho de intimidad de un menor y el de expresión, la jerarquía
de los valores en colisión lleva necesariamente a evitar pre-
ventivamente la producción de daños a aquéllos, por tratarse
de personas que están en plena formación y que carecen de
discernimiento para disponer de un aspecto tan íntimo de su
personalidad. Señaló, en tal sentido, que los arts. 3 y 6 de
la Convención sobre los Derechos del Niño garantizan a los
menores la protección de la ley para repeler las injerencias
arbitrarias o ilegales en su vida privada, estableciendo como
pauta corroborante de las decisiones que se adopten al res-
pecto, que los actos emanados de cualquiera de los poderes del
Estado deben atender a sus intereses primordiales. Consideró
que el derecho a la prevención asegurado por la Constitución

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como garantía implícita, en el derecho privado juega como un
mandato dirigido a la magistratura, cuya función preventiva de
daños es una nueva faceta de su accionar, tanto más importante
que la de satisfacer o reparar los perjuicios causados. Agregó
que, por su situación de inferioridad, "los incapaces merecen
una tutela preventiva mayor que los adultos por parte de los
jueces, porque así se les permite nivelar sus derechos más
elementales y básicos con los de aquéllos".

3°) Que contra tal decisión Diarios y Noticias S.A.


interpuso recurso extraordinario con sustento en que la sen-
tencia contradice la prohibición de censura previa, de carác-
ter absoluto, que consagran el art. 14 de la Constitución
Nacional y el art. 13 de la Convención Americana sobre Dere-
chos Humanos.

4°) Que el recurso extraordinario es formalmente


admisible toda vez que se ha cuestionado la inteligencia de
las normas mencionadas en el considerando precedente y la
decisión impugnada es contraria al derecho que el apelante

pretende fundar en ellas (art. 14, inc. 3°, de la ley 48). Por
otra parte, la sentencia es equiparable a definitiva, puesto
que es ésta la ocasión pertinente para la tutela del derecho
constitucional cuya lesión aduce el recurrente.

5°) Que la cuestión a resolver reside en determinar


si la prohibición de censura previa contenida en el art. 14 de
la Constitución Nacional y el art. 13 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa
Rica) -que ostenta jerarquía constitucional desde la reforma
del año 1994- constituye un principio de alcances absolutos, o
si, por el contrario, reconoce excepciones en aquellos casos
en que los jueces disponen medidas restrictivas o impeditivas
con el fin de prevenir una lesión a otros bienes jurídicos,

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como es el derecho de intimidad de un menor, protección que ha
sido reconocida también en precepto de igual jerarquía, como
es la Convención sobre los Derechos del Niño, adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de
1989 y aprobada por nuestro país por la ley 23.849.

6°) Que respecto del derecho de todos los habitantes


de la Nación de "publicar sus ideas por la prensa sin censura
previa", esta Corte tuvo oportunidad de señalar que "entre las
libertades que la Constitución Nacional consagra, la de la
prensa es una de las que poseen más entidad, al extremo que
sin su debido resguardo existiría tan sólo una democracia
desmedrada o puramente nominal. Incluso no sería aventurado
afirmar que aun cuando el art. 14 enuncie derechos meramente
individuales, está claro que la Constitución al legislar sobre
libertad de prensa, protege fundamentalmente su propia esencia
democrática contra la posible desviación tiránica" (Fallos:
248:291, considerando 25). De lo contrario, existiría riesgo
evidente de un fácil deterioro de las libertades republicanas.

7°) Que, sin perjuicio de ello, constituye un acep-


tado principio que las garantías constitucionales no son ab-
solutas, sino que se desenvuelven dentro de un marco que está
dado por la finalidad con que son instituidas; y que en el
caso de la libertad de expresión, consiste en asegurar a los
habitantes la posibilidad de estar suficientemente informados
para opinar y ejercer sus derechos respecto de todas las
cuestiones que suceden en la república en un momento dado,
tutelando la libre difusión de las ideas como concepto esen-
cial del bien jurídicamente protegido. Ese derecho es inhe-
rente a toda la población y no exclusivo y excluyente de los
titulares o permisionarios de los medios de difusión (395 U.S.
367, "Red Lion Broadcasting Co. v. FCC"; Fallos: 315:1943).

8°) Que el citado Pacto Interamericano de Derechos


Humanos proporciona pautas para juzgar los casos vinculados

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con el ejercicio de la libertad de expresión. En lo que aquí
interesa, el art. 13 establece que "1. Toda persona tiene
derecho a la libertad de pensamiento y de expresión. Este
derecho comprende la libertad de buscar, recibir, y difundir
informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de
fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o
artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente
no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilida-
des ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por
la ley, y ser necesarias para asegurar: a) el respeto a los
derechos o la reputación de los demás; o b) la protección de
la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral
públicas". En materia de espectáculos públicos, el Pacto ad-
mite una limitación al principio sentado, al prever que "pue-
den ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo
objeto de regular el acceso a ellos para la protección moral
de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo
establecido en el inciso 2" (inc. 4).

9°) Que de la reseña hasta aquí efectuada se des-


prende que tanto en el texto original de nuestra Constitución,
en la interpretación que de ella ha realizado esta Corte, como
en el Pacto de San José de Costa Rica, la libertad de
expresión es una noción sólo susceptible de definición por su
contenido, que resulta perfectamente diferenciable del medio
por el cual se transmiten o expresan los actos particulares
que la traducen. Claro ejemplo de ello se advierte en el inc.

1° antes transcripto, en el que se describen los actos que


configuran el ejercicio de la libertad de expresión y de
pensamiento -buscar, recibir, y difundir informaciones e
ideas-, los que pueden ser dados a conocer por diversos medios
-oralmente, por escrito, en forma impresa o artística, o

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cualquier otro idóneo para su difusión-, sin que esos medios
se confundan con los actos previamente indicados.
Los medios de comunicación son pues el vehículo por
el cual se transmiten las ideas o informaciones pero no nece-
sariamente todo lo que ellos dan a conocer se identifica con
los actos protegidos por la tutela constitucional -libre ex-
presión de ideas- o por el pacto mencionado -búsqueda, recep-
ción y difusión de ideas e información-. Dicho de otro modo,
no todo lo que se difunde por la prensa escrita o se emite en
programas radiales o televisivos o por cualquier otro medio,
goza del amparo otorgado por la prohibición de la censura
previa, sino aquello que por su contenido encuadra en la no-
ción de información o difusión de ideas (Fallos: 315:1943,

considerando 9°). No obstante ello, habida cuenta de la es-


trecha relación existente entre los medios de comunicación y
el concreto ejercicio de la libertad de expresión -desde que
aquéllos constituyen el ámbito natural para la realización de
los actos amparados por esa libertad y que ordenan primor-
dialmente a ese fin su actividad- toda censura previa que
sobre ella se ejerza padece una fuerte presunción de incons-
titucionalidad (Fallos: 315:1943, considerando 10).
10) Que, en este aspecto, es interesante tener pre-
sente la doctrina constitucional de los Estados Unidos, pues
al margen de las diferencias que se observan en los textos
fundamentales, no puede discutirse su autoridad paradigmática
en la interpretación del modelo democrático y del ejercicio de
las libertades fundamentales que le son inherentes. Así, en el
tema sub examine, la Corte Suprema Norteamericana ha
manifestado -en sentido coincidente con lo expresado por este
Tribunal- que cualquier sistema de restricciones previas tiene
una fuerte presunción de inconstitucionalidad (?Freedman v.
Maryland@, 380 U.S. 51 -1965-; ?Carroll v. President and
Commissioners of Princess Ann@, 393 U.S. 175 -1968-; ?Bantam

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Books, Inc. v. Sullivan@, 372 U.S. 58 -1971-; ?Organization for
a Better Austin et al. v. Keefe@, 402 U.S. 4315 -1971-;
?Southeastern Promotions, Ltd. v. Conrad@, 420 U.S. 546
-1976-). Sin embargo, ha señalado también en reiteradas opor-
tunidades que la libertad de expresión y de prensa no confiere
una inmunidad absoluta de estas restricciones. En este
sentido, en el leading case Near v. Minnesota, la Corte -por
medio de la opinión del Justice Hughes- señaló que "se ha
juzgado que el principio de inmunidad de restricción previa
está proclamado en forma demasiado amplia, si tal restricción
es juzgada siempre prohibida. Esto es indudablemente cierto;
la protección contra las restricciones previas no es absolu-
tamente ilimitada". Se agregó en esa oportunidad que el inte-
rés del Estado justifica las restricciones previas sólo en
casos excepcionales: cuando se ponga en peligro la seguridad
del país en tiempos de guerra, se amenacen los principios de
decencia pública (publicaciones obscenas) o se invada el de-
recho a la privacidad (283 U.S. 697).
Estos principios fueron reiterados en ?Schenck v.
United States@ (249 U.S. 47) donde la Corte expresó que ciertas
palabras que comúnmente estarían comprendidas en la libertad
de expresión protegida por la Primera Enmienda, pueden ser
prohibidas cuando son de tal naturaleza y utilizadas en tales
circunstancias que existe un peligro claro que causarán
perjuicios sustanciales que el Congreso tiene derecho a pre-
venir. En este sentido el tribunal estableció que "el princi-
pio de la prohibición de restricciones previas a la prensa se
limita cuando la publicación pudiera constituir un obstáculo
contra el esfuerzo del gobierno en tiempos de guerra...".
Como corolario de esta doctrina jurisprudencial, en
?Kingsley Books, Inc. v. Brown@ (354 U.S. 436) -luego de citar
el caso ?Near v. Minessota@ como uno de los precedentes más

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importantes en este ámbito- la Corte señaló que "Near no
dejaba duda alguna de que la libertad de expresión y de prensa
no es un derecho absoluto...y que la protección contra las
restricciones previas no es absolutamente ilimitada", afir-
mándose más tarde (?Seattle Times Co. v. Rhinehart@ 467 U.S. 20
-1984-) que "el control que pueda ejercer una corte respecto a
la información obtenida en el transcurso de un proceso
judicial no tiene el mismo sentido que la censura de gobierno
(...)Una orden prohibiendo la publicación de información
obtenida durante el proceso no es la clase de censura que se
puede prohibir a la luz de la Primera Enmienda".
11) Que, de conformidad con la distinción sentada en

el considerando 9°, los alcances de la tutela constitucional


involucrada generan la ineludible carga de examinar judi-
cialmente si -en el caso de que se trate- concurren los ante-
cedentes de hecho que justifiquen ubicar la pretensión fuera
de aquellas hipótesis frente a las cuales el ejercicio del
derecho de publicar las ideas no admite restricción (Fallos:
315:1943). Cuando se invoquen situaciones que puedan transpo-
ner esa frontera el juez debe comprobar, con todos los medios
que la legislación le proporciona, si se trata de un caso en
que se encuentra involucrada esa libertad o, como en la pre-
sente, si enfrentada circunstancialmente con el ejercicio de
otro derecho de jerarquía constitucional -la intimidad de un
menor- al que se le otorgó el beneficio de una tutela preven-
tiva judicial, corresponde determinar si esa protección cau-
telar puede considerarse alcanzada por la prohibición de cen-
sura consagrada en la Ley Fundamental.
12) Que, con relación a la tutela constitucional de
los menores, el art. 16 de la mencionada convención estatuye
que "Ningún niño será objeto de injerencias arbitrarias o
ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia ni de ataques ilegales a su honra y a su re-

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putación" (punto 1.) y que "El niño tiene derecho a la pro-
tección de la ley contra esas injerencias o ataques" (punto
2.), derecho que también es reconocido en forma genérica por

la Convención Americana (art. 11, incs. 2° y 3°). Por el art.

8°, los Estados Partes se comprometen a respetar "el derecho


del niño a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad,
el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la
ley sin injerencias ilícitas".

Por su parte, el art. 3°, punto 1. de la convención


establece que "En todas las medidas concernientes a los niños
que tomen las instituciones públicas o privadas del bienestar
social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, una consideración primordial a que se
atenderá será el interés superior del niño". Esta considera-
ción rectora, lejos de erigirse en una habilitación para
prescindir de toda norma jurídica superior, constituye una
pauta cierta que orienta y condiciona la decisión de los tri-
bunales de todas las instancias llamados al juzgamiento de los
casos, incluyendo, obviamente, a la Corte (conf. Fallos:
322:2701), cuando -como en el caso- procede a la hermenéutica
de los textos constitucionales.
13) Que, además, como pauta de interpretación de los
tratados es necesario acudir al principio de buena fe conforme
al sentido corriente que ha de atribuirse a los términos del
tratado en el contexto de éstos -que comprende además del
texto el preámbulo y anexos- y teniendo en cuenta su objeto y
fin (art. 31 de la Convención de Viena). Asimismo, en lo que
concierne al caso sometido a estudio es dable recurrir a las
pautas hermenéuticas específicas que contienen la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y la Convención sobre los
Derechos del Niño.
14) Que, en este sentido cabe señalar que la Con-

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vención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de
Costa Rica) establece en su art. 29 que "Ninguna disposición
de la presente Convención puede ser interpretada en el sentido
de:...b) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o
libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes
de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra
convención en que sea parte uno de dichos Estados... d)
Excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaración
Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros pactos
internacionales de la misma naturaleza". Por su parte, el art.
41 de la Convención sobre los Derechos del Niño establece que
"Nada de lo dispuesto en la presente Convención afectará a las
disposiciones que sean más conducentes a la realización de los
derechos del niño y que puedan estar recogidas en: a) el
derecho de un Estado parte; o b) El derecho internacional
vigente con respecto a dicho Estado".
15) Que, por otra parte, este Tribunal en numerosos
precedentes ha expresado que los derechos que emanan de las
cláusulas constitucionales han de conciliarse con los deberes
que éstas imponen o que en otras se establecen, de manera que
no se pongan en pugna sus disposiciones y se logre darles
aquel sentido que las concilie y deje a todas con valor y
efecto (Fallos: 277:213; 279:128; 296:372; 319:3241, entre
muchos otros).
16) Que el art. 75, inc. 22, que otorgó jerarquía
constitucional a los tratados cuyas disposiciones se han
transcripto, establece -en su última parte- que aquéllos
"...no derogan artículo alguno de la primera parte de ésta
Constitución y deben entenderse complementarios de los dere-
chos y garantías por ella reconocidos". Ello indica que los
constituyentes han efectuado un juicio de comprobación, en
virtud del cual han cotejado los tratados y los artículos
constitucionales, y han verificado que no se produce deroga-

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ción alguna, juicio que no pueden los poderes constituidos
desconocer o contradecir. En tales condiciones, se desprende
que la armonía o concordancia entre los tratados y la Consti-
tución es un juicio constituyente (Fallos: 319:3148; 321:885;
322:875).
17) Que, sentados estos principios hermenéuticos,
como primera conclusión se advierte que la Convención Ameri-
cana confiere un lugar especial, en su jerarquía interna, a
los derechos del niño, los que -entre otros derechos funda-
mentales de la persona- no pueden ser suspendidos siquiera en
caso de guerra, peligro público o de otras emergencias que
amenacen al Estado (arts. 27 y 19), suspensión que sí podría
alcanzar -en las condiciones de marcada excepción previstas- a
los derechos reconocidos en el art. 13 del pacto. Con idéntica
significación, según ya se adelantara, el tratado admite la
censura previa -en desmedro de la libertad de expresión- en
materia de espectáculos públicos, "para la protección moral de
la infancia y adolescencia", previsión reveladora de la
primacía que se reconoce a los derechos de la infancia frente
a una concreta colisión con otros derechos también
reconocidos.
18) Que, de ese modo, la Convención Americana y la
Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Niño
guardan sustancial analogía y ambas confieren especialísima e
inderogable tutela a los derechos de la infancia. La necesidad
de una "protección especial" enunciada en el preámbulo de la
última, así como la atención primordial al interés superior

del niño dispuesta en su art. 3°, proporcionan un parámetro


objetivo que permite resolver los conflictos en los que están
involucrados menores, debiendo tenerse en consideración
aquella solución que les resulte de mayor beneficio. Ello
indica que existe una acentuada presunción en favor del niño,

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que "por su falta de madurez física y mental, necesita pro-
tección y cuidado especiales, incluso la debida protección
legal" (conf. preámbulo ya citado), lo cual requiere de la
familia, de la sociedad y del Estado la adopción de medidas
tuitivas que garanticen esa finalidad (conf. art. 19 del pac-
to).
19) Que, a la luz de estos principios, no cabe duda
de que el niño tiene derecho a ser escuchado en todo procedi-
miento judicial o administrativo que lo afecte, ya sea direc-
tamente o por medio de sus representantes (art. 12.2 de la
Convención del Niño) y la solicitud de protección judicial
para que no se ventilen aspectos que hacen a su filiación
encuentra sustento en los tratados examinados.
20) Que, en efecto, es evidente el derecho del niño
-ejercido por su madre- a esclarecer su filiación en un pro-
ceso rodeado de la mayor reserva en lo atinente a su persona,
sin que la notoriedad del presunto padre justifique el agravio
constitucional alegado por la recurrente, toda vez que la
medida restrictiva se vincula exclusivamente a los datos que
hacen a la privacidad de la menor, ámbito escindible de la
exposición pública propia de la figura demandada. Como ha
expresado esta Corte, nadie puede inmiscuirse en la vida pri-
vada de una persona ni violar áreas de su actividad no desti-
nadas a ser difundidas, sin su consentimiento o el de sus
familiares autorizados para ello, y sólo por ley podrá justi-
ficarse la intromisión, siempre que medie un interés superior
en resguardo de la libertad de los otros, la defensa de la
sociedad, las buenas costumbres o la persecución del crimen
(Fallos: 306:1892).
Asiste razón por ello al a quo, cuando afirma que,
por tratarse la actora de una persona en plena formación y
carente de discernimiento para disponer de un aspecto tan
íntimo de su personalidad -como el que ya había comenzado a

-19-
difundirse por algunos medios periodísticos- correspondía
evitar preventivamente la producción de daños que tornarían
ilusoria la garantía constitucional invocada.
21) Que, en este orden de ideas, corroboran a la
conclusión precedente otras normas internacionales de jerar-
quía constitucional, que preservan específicamente la intimi-
dad de los menores sometidos a juicio. Así, mientras que el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos establece
-como regla- que toda sentencia en materia penal o contenciosa
será pública, sienta una expresa excepción "en los casos en
que el interés de los menores de edad exija lo contrario, o en
las actuaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la
tutela de menores" (art. 14. punto 1.); a la vez que la
Convención sobre los Derechos del Niño garantiza a los menores
-en las actuaciones penales que los involucran- el respeto
pleno de su vida privada en todas las fases del procedimiento
(art. 40, punto 2., inc. b, ap. VII). Bajo este marco
normativo, adquiere especial sentido la reflexión de la cáma-
ra, en cuanto a que si se ha concedido protección especial a
los menores aun en casos en que la sociedad podría estar in-
teresada en conocer detalles sobre la comisión de delitos, con
mayor razón debe reconocerse tal reserva cuando se trata del
ejercicio de una acción de la naturaleza de la presente, en la
que está en discusión el emplazamiento en un determinado
estado de familia, cuyo resultado es incierto y forma parte de
la esfera reservada del individuo.
22) Que en cuanto a los planteos vinculados con la
falta de vigencia y eventual inconstitucionalidad de la ley
20.056 -invocada como argumento corroborante por la cámara-,
los mismos carecen de relevancia para desvirtuar las conclu-
siones del a quo, que reconocen sustento propio en normas
convencionales de jerarquía constitucional. En tales condi-

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ciones, no existe una relación directa e inmediata entre la
materia del pronunciamiento apelado y la norma invocada, en
grado tal que la solución de la causa dependa de su validez
constitucional.
23) Que tampoco la tutela preventiva dispuesta con
el alcance indicado importa una restricción a la publicidad de
los actos de gobierno -inherente a la esencia del sistema
republicano-, pues no se encuentra enderezada -en este caso-
al ocultamiento de la actividad jurisdiccional, sustrayéndola
por esta vía del escrutinio de la opinión pública, sino a la
protección de la identidad de quien ocurre en demanda de jus-
ticia en una materia extremadamente sensible y reservada al
claustro de su intimidad. Tal restricción, dispuesta caute-
larmente para el decurso del proceso, guarda coherencia -por
otra parte- con las limitaciones impuestas a la revisación de
los expedientes judiciales de carácter reservado por su refe-
rencia a cuestiones de familia (art. 64, inc. b, Reglamento
para la Justicia Nacional); y las que corresponde adoptar con
la publicidad de las sentencias definitivas, "por razones de
decoro" o en resguardo de "la intimidad de las partes o de
terceros", supuestos en que los nombres pertinentes deben ser

eliminados de las copias para publicidad (conf. art. 164, 2°


párrafo, Código Procesal Civil y Comercial de la Nación).
Estas son excepciones a la regla republicana de la publicidad
de los mencionados pronunciamientos, en razón de la importan-
cia de dichos valores (Fallos: 316:1632, votos de los jueces

Boggiano y Petracchi, considerando 8°).


24) Que los jueces, sobre quienes pesa la obligación
de atender al interés superior del niño, no pueden dejar de
ponderar -como en el caso- aquellos supuestos en los que la
prevención del daño se impone como única protección judicial
efectiva (art. 25 del pacto), atento a la insuficiencia de las
"responsabilidades ulteriores" para reparar eventuales

-21-
agravios derivados de la divulgación de la identidad del menor
que reclama por su filiación en juicio. Como bien lo destaca
en su dictamen el señor Procurador General, "una vez conocido
públicamente este secreto tan íntimamente guardado, son
imprevisibles los efectos perniciosos que esa circunstancia
puede causar en su personalidad, por lo que, dado que la
situación de incertidumbre señalada se genera respecto de un
incapaz, mal puede sostenerse la posibilidad de que una repa-
ración ulterior subsane el daño que dicha divulgación provo-
que". Ello máxime cuando no se ha invocado que la intervención
periodística responda al esclarecimiento de asuntos vinculados
con la cosa pública, móvil que podría justificar la existencia
de un interés social en la intromisión de la esfera privada.
25) Que a ello no empece que, para conciliar ambos
derechos -libertad de expresión y derecho de intimidad de un
menor- el control preventivo se adopte con cautela limitando
sus alcances a lo estrictamente necesario e indispensable para
satisfacer su finalidad tuitiva. Sobre la base de lo hasta
aquí expuesto, y conforme al principio de buena fe de los
tratados internacionales en juego (arts. 31 y 32 de la
Convención de Viena), esta Corte entiende que es posible ar-
monizar en el caso de autos el "conflicto de derechos" traído
por las partes, sin necesidad de violentar ninguno de los
elementos en juego.
26) Que, en el caso, un modo de conciliar ambos
derechos -evitando darles un sentido que los ponga en pugna
destruyendo unos por otros, y adoptando como verdadero el que
los concilie y deje a todos con valor y efecto- es restringir
la difusión de cualquier información relacionada con el juicio
de filiación que permita identificar al menor, lo que incluye
la difusión de su nombre e imagen así como el de su madre,
domicilio, o de cualquier otro extremo que previsiblemente

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pueda conducir a su identificación.
27) Que, por último, cabe poner de relieve la tutela
preventiva de la índole de la dispuesta -ordenada a evitar la
ocurrencia de un daño cierto o en extremo verosímil, e
irreparable en sus consecuencias- no es equiparable cualita-
tivamente a la censura que despertó las más vivas reacciones
de los hombres libres -las provenientes de los Poderes Legis-
lativo o Ejecutivo-. "La intervención preventiva de los jueces
-que impropiamente podría denominarse censura-, supone siempre
la actuación de un órgano rodeado de las máximas garantías
constitucionales que resguardan su independencia respecto de
los otros poderes del Estado, que resulta ajeno a los
intereses en disputa, y que toma sus decisiones observando el
derecho de defensa en juicio de los involucrados" (Fallos:

315:1943, voto del juez Boggiano, considerando 9°; voto del

juez Barra, considerando 8°).


Por ello, oído el señor Procurador General, se declara
procedente el recurso extraordinario y se revoca la sentencia
con el alcance indicado. Costas por su orden, en atención a la
naturaleza de la cuestión planteada. Notifíquese y devuélvase.
EDUARDO MOLINE O=CONNOR - GUILLERMO A. F. LOPEZ.
ES COPIA
VO-//-

-23-
-//-TO DE LOS SEÑORES MINISTROS DOCTORES DON ANTONIO BOGGIANO
Y DON ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ
Considerando:

1°) Que en el presente juicio de filiación la parte


actora solicitó y obtuvo de la juez de primera instancia la
decisión de "hacer saber a los medios televisivos, gráficos y
radiales, es decir medios de prensa en general que deberán
abstenerse de difundir cualquier noticia y/o dato que involu-
cre a la menor de autos, todo bajo apercibimiento de multa y
desobediencia" (fs. 3/3 vta.). Apelada dicha resolución por la
agencia Diarios y Noticias S.A. (DYN), la Sala I de la Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Civil la modificó "limitando la
prohibición a la difusión de cualquier noticia vinculada a la
filiación de la menor de autos, sin perjuicio de la publicidad
que eventualmente pudiere darse de la sentencia, con las
limitaciones establecidas en el art. 164 del Código Procesal
con relación al nombre de las partes o de terceros afectados".

2°) Que, en lo sustancial, el tribunal sostuvo que


cuando, como en el caso, están en aparente conflicto el dere-
cho de intimidad de un menor y el de expresión, la jerarquía
de los valores en colisión lleva necesariamente a evitar pre-
ventivamente la producción de daños a aquéllos, por tratarse
de personas que están en plena formación y que carecen de
discernimiento para disponer de un aspecto tan íntimo de su
personalidad. Señaló en tal sentido, que los arts. 3 y 6 de la
Convención sobre los Derechos del Niño garantizan a los
menores la protección de la ley para repeler las injerencias
arbitrarias o ilegales en su vida privada, estableciendo como
pauta corroborante de las decisiones que se adopten al res-
pecto, que los actos emanados de cualquiera de los poderes de
Estado deben atender a sus intereses primordiales. Consideró
que el derecho a la prevención asegurado por la Constitución

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como garantía implícita, en el derecho privado juega como un
mandato dirigido a la magistratura, cuya función preventiva de
daños es una nueva faceta de su accionar, tanto más importante
que la de satisfacer o reparar los perjuicios causados. Agregó
que, por su situación de inferioridad, "los incapaces merecen
una tutela preventiva mayor que los adultos por parte de los
jueces, porque así se les permite nivelar sus derechos más
elementales y básicos con los de aquéllos".

3°) Que contra tal decisión "Diarios y Noticias S.A."


interpuso recurso extraordinario con sustento en que la
sentencia contradice la prohibición de censura previa, de
carácter absoluto, que consagran el art. 14 de la Constitución
Nacional y el art. 13 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos.

4°) Que el recurso extraordinario es formalmente


admisible toda vez que se ha cuestionado la inteligencia de
las normas mencionadas en el considerando precedente y la
decisión impugnada es contraria al derecho que el apelante
pretende fundar en ellas (art. 14, inc. 3 de la ley 48). Por
otra parte, la sentencia es equiparable a definitiva, puesto
que es ésta la ocasión pertinente para la tutela del derecho
constitucional cuya lesión aduce el recurrente.

5°) Que la cuestión a resolver reside en determinar


si la prohibición de la censura previa contenida en el art. 14
de la Constitución y en el art. 13 de la Convención Americana
sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de Costa Rica) -que
ostenta jerarquía constitucional desde la reforma del año
1994- constituye un principio de alcances absolutos, o si, por
el contrario, reconoce excepciones en aquellos casos en que
los jueces disponen medidas restrictivas o impeditivas de la
libertad de expresión con el fin de prevenir una lesión a
otros bienes jurídicos, como es el derecho de intimidad de un
menor, protección que ha sido reconocida en preceptos de igual

-25-
jerarquía, como es la Convención sobre los Derechos del Niño,
adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20
de noviembre de 1989 y aprobada por nuestro país por la ley
23.849.

6°) Que el Tribunal ha tenido oportunidad de expe-


dirse acerca de los alcances de la censura previa consagrada
en el art. 14 de la Constitución Nacional así como del art. 13
de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, la cual, al
consagrar el principio de libertad de expresión, declara que
su ejercicio no puede estar sujeto a previa censura sino a
responsabilidades ulteriores (inc. 2). La única limitación se
relaciona con los espectáculos públicos, los que pueden ser
sometidos por la ley a la censura previa con el exclusivo
objeto de regular el acceso a ellos para la protección moral
de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo
establecido en el inc. 2 (Fallos: 315:1943 -votos con-
currentes-).

7°) Que, en efecto, en dicho precedente se destacó


que el sentido de la libertad de expresión y su importancia
para una sociedad democrática fueron elementos valorados con
similar alcance tanto en la Constitución como en el referido
pacto, haciendo especial énfasis en que la diferencia radicaba
en la mayor precisión de las normas del pacto, que define el
ámbito irreductible de tal derecho al conjurar cualquier tipo
de interdicción previa en asuntos que puedan afectar el
derecho al honor o a la intimidad. Sobre tal base se destacó
que el honor y la intimidad de las personas no admiten, como
regla, protección judicial preventiva sino remedios reparato-
rios, para lo cual habrá que apreciar en cada caso si la
eventual intromisión arbitraria en la vida ajena encuadra en
el ejercicio del derecho a la libertad de expresión (voto del
juez Boggiano en la causa citada).

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8°) Que, cabe entonces indagar si corresponde hacer
extensiva la doctrina allí expuesta al caso de autos, en los
que, a diferencia de dicho precedente, se halla en juego el
derecho de intimidad de un menor, el cual encuentra protección
especial en la Convención del Niño -que también ostenta
jerarquía constitucional-, y sobre tal base analizar si la
interdicción de la jueza, en aras de preservar la protección
del menor en una cuestión de estricta índole familiar, vulnera
la censura previa consagrada en las normas invocadas por el
recurrente.

9°) Que, de manera preliminar, cabe poner de relieve


que no corresponde encuadrar el caso en la doctrina invocada
por el recurrente respecto a la libertad de expresión cuando
involucra personalidades públicas pues, en el caso, la
intromisión a la vida privada que alega la peticionaria -a
través de sus representantes legales- no lo es respecto a su
presunto padre -figura pública conocida- sino en su propio
interés, alegando que se encuentra sometida a un constante
acoso por parte de medios televisivos, gráficos y radiales
apostados en su domicilio particular.
10) Que, en segundo lugar, cabe tener presente la
doctrina de Fallos: 315:1943, en la que se expresó que aun
considerando los riesgos que puede traer aparejado establecer
ex ante la existencia de un abuso de la libertad de expresión,
la señalada censura judicial no es equiparable cualita-
tivamente a la censura que despertó las más vivas reacciones
de los hombres libres inspirando proposiciones jurídicas aná-
logas a las examinadas, esto es, a la que pudiese provenir de
los poderes legislativo o ejecutivo. La intervención preven-
tiva de los jueces -que impropiamente podría denominarse cen-
sura- supone siempre la actuación de un órgano rodeado de las
máximas garantías constitucionales que resguardan su indepen-
dencia respecto de los otros poderes del Estado, que resulta

-27-
ajeno a los intereses en disputa y que toma sus decisiones
observando el respeto al derecho de defensa en juicio de los
involucrados. Allí se expresa "No es la oportunidad o conve-
niencia política lo que guía la conducta del juez, sino la
justicia del caso que llega a sus estrados, por lo que los
recelos que despertó en los convencionales bonaerenses las
intenciones del titular del Poder Ejecutivo no tienen justi-
ficación plena en estos supuestos" (confr. considerando 9 del
voto del juez Boggiano).
11) Que, en el precedente citado también se destacó
que el honor y la intimidad de las personas no admiten, como
regla, protección judicial sino remedios reparatorios, ya que
en el conflicto entre un mínimo estado de incertidumbre sobre
la potencialidad agraviante de la noticia -incertidumbre que
el juez despeja una vez sustanciado el proceso- y las exigen-
cias inmediatas de la libertad de expresión, debe prevalecer
ésta. Pero si ese margen de incertidumbre no se verifica, si
la conducta de quien intenta dar a conocer sus ideas no sus-
cita dudas sobre su ilicitud, no parece irrazonable conceder
al juez la potestad de impedir o limitar el ejercicio de la
libertad de expresión: máxime en los supuestos en que el daño
al honor o a la intimidad pueda adquirir graves proporciones y
no sea razonablemente posible su reparación por otros medios.
Tal como se señaló en el precedente citado "La interdicción de
la censura previa, en la Constitución Nacional, no llega al
extremo de convertir al juez en mero espectador de un daño
inexorable".
12) Que, sobre tal base es que corresponde analizar
la cuestión planteada.
13) Que el art. 13 del Pacto de San José de Costa
Rica -invocado por el recurrente- dispone que:
1. "Toda persona tiene derecho a la libertad de pensa-

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miento y de expresión. Este derecho comprende la libertad de
buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ín-
dole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por
escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro
procedimiento de su elección.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso prece-
dente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsa-
bilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas
por la ley y ser necesarias para asegurar:
a) el respeto a los derechos o a la reputación de los
demás, o
b) la protección de la seguridad nacional, el orden pú-
blico o la salud o la moral públicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresión por
vías o medios indirectos, tales como el abuso de controles
oficiales o particulares de papel para periódicos, de fre-
cuencias radioeléctricas, o de enseres y aparatos usados en la
difusión de información o por cualesquiera otros medios
encaminados a impedir la comunicación y la circulación de
ideas y opiniones.
4. Los espectáculos públicos pueden ser sometidos por la
ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el
acceso a ellos para la protección moral de la infancia y la
adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2".
14) Que, por su parte el art. 3, punto 1. de la
Convención del Niño establece que "En todas las medidas con-
cernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o
privadas del bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los órganos legislativos, una consideración
primordial a que se atenderá será el interés superior del
niño".

Asimismo, el art. 16°.1 de la mencionada convención


estatuye que "Ningún niño será objeto de injerencias arbitra-

-29-
rias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o
su correspondencia ni de ataques ilegales a su honra y a su
reputación" y 2. "El niño tiene derecho a la protección de la
ley contra esas injerencias o ataques".
15) Que, en forma concordante, el Pacto Internacio-

nal de Derechos Civiles y Políticos establece en su art. 14°.1


que "...toda sentencia en materia penal o contenciosa será
pública, excepto en los casos en que el interés de menores de
edad exija lo contrario, o en las actuaciones referentes a
pleitos matrimoniales o a la tutela de menores".
16) Que como pauta para la interpretación de los
tratados es necesario acudir al principio de buena fe conforme
al sentido corriente que ha de atribuirse a los términos del
tratado en el contexto de éstos -que comprende además del
texto el preámbulo y anexos- y teniendo en cuenta su objeto y
fin (art. 31 de la Convención de Viena). Asimismo, en lo que
concierne al caso sometido a estudio es dable recurrir a las
pautas hermenéuticas específicas que contienen la Convención
Americana sobre Derechos Humanos y la Convención sobre los
Derechos del Niño.
17) Que, en este sentido cabe señalar que la Con-
vención Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San José de
Costa Rica) establece en su art. 29 que "Ninguna disposición
de la presente Convención puede ser interpretada en el sentido
de:...b) limitar el goce y ejercicio de cualquier derecho o
libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes
de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra
convención en que sea parte uno de dichos Estados...d) Excluir
o limitar el efecto que puedan producir la Declaración
Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros pactos
internacionales de la misma naturaleza". Por su parte el art.
41 de la Convención sobre los Derechos del Niño establece que

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"Nada de lo dispuesto en la presente Convención afectará a las
disposiciones que sean más conducentes a la realización de los
derechos del niño y que puedan estar recogidas en a) el
derecho de un estado parte o b) el derecho internacional
vigente con respecto a dicho Estado".
18) Que, por otra parte, este Tribunal en numerosos
precedentes ha expresado que los derechos que emanan de las
cláusulas constitucionales han de conciliarse con los deberes
que éstas imponen o que en otras se establecen, de manera que
no se pongan en pugna sus disposiciones y se logre darles
aquel sentido que las concilie y deje a todas con valor y
efecto (Fallos: 277:213; 279:128; 296:372; 319:3241, entre
muchos otros).
19) Que el art. 75 inc. 22, mediante el que se
otorgó jerarquía constitucional a los tratados cuyas disposi-
ciones se han transcripto, establece, en su última parte, que
aquéllos "no derogan artículo alguno de la primera parte de
esta Constitución y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantías por ella reconocidos". Ello indica que
los constituyentes han efectuado un juicio de comprobación, en
virtud del cual han cotejado los tratados y los artículos
constitucionales y han verificado que no se produce derogación
alguna, juicio que no pueden los poderes constituidos
desconocer o contradecir. En tales condiciones, se desprende
que la armonía o concordancia entre los tratados y la Consti-
tución es un juicio constituyente (Fallos: 319:3148; 321:885;
322:875).
20) Que los niños gozan, además de los derechos de
toda persona, derechos específicos indispensables para su
formación, que requieren del adulto y de la sociedad -inclui-
dos los medios de difusión-, comportamientos que los garanti-
cen; tal es el sentido de la limitación que prevé el Pacto de
San José de Costa Rica a la libertad de expresión al disponer

-31-
que los espectáculos públicos pueden ser sometidos a censura
previa con el objeto de proteger la moral de la infancia y la
adolescencia.
21) Que, por otra parte, algunos derechos fundamen-
tales no pueden ser derogados aun en tiempo de guerra o de
otras emergencias que amenacen a la Nación. La convención
Americana establece que los derechos a la personalidad jurí-
dica, a la vida y trato humanitario, libertad de esclavitud,
libertad de leyes ex post facto, libertad de conciencia y
religión, los derechos de la familia, al nombre, los derechos
del niño, de la nacionalidad y de la participación en el go-
bierno son inderogables -arts. 3, 4, 5, 6, 9, 12, 17, 18, 19,
20, 23 y 27- (confr. R. Higgins, Derogation Under Human Rights
Treaties, 48 British Yearbook of International Law, 1976-7,
pág. 281).
22) Que, en tales condiciones, la Convención Ameri-
cana misma confiere un lugar especial en la jerarquía interna
del tratado a los derechos del niño. Así la Convención Ameri-
cana y la Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos
del Niño guardan sustancial armonía y ambas confieren
especialísima e inderogable tutela a los derechos del niño y
sólo una lectura o interpretación parcializada o dudosamente
regionalista de la Convención Americana podría hallar un con-
flicto de derechos cuando su misma normativa expresamente lo
resuelve o previene.
23) Que, en consecuencia, pierde sustento la crítica
que el recurrente efectúa a la ley 20.056 a la que tacha de
inconstitucional, no sólo por ajustarse a los principios que
emanan del pacto sino por conformarse a las pautas herme-
néuticas señaladas por el art. 29 del Pacto de San José de
Costa Rica y el 41 de la Convención sobre los Derechos del
Niño que establecen que deberá prevalecer cualquier disposi-

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ción de derecho interno que sea más conducente a la realiza-
ción de los derechos de los menores. Esta norma prohibe en
todo el territorio de la república la difusión o publicidad
por cualquier medio de sucesos referentes a menores de 18
años, que se encuentren, entre otros supuestos, en peligro
moral o material a efectos de evitar que el menor pueda ser
identificado, y le otorga a los jueces la facultad de autori-
zar la difusión cuando lo estimen conveniente. Dicha normativa
es aplicable a casos como el presente, en los que está en
discusión el emplazamiento en un determinado estado de fami-
lia, cuyo resultado es incierto y su contenido forma parte de
la esfera reservada del individuo.
24) Que la "protección especial" enunciada en el
preámbulo de la convención, así como la atención primordial al

interés superior del niño dispuesta en su art. 3° -dirigida a


los tribunales, autoridades administrativas y órganos
legislativos-, proporciona un parámetro objetivo que permite
resolver los conflictos en los que están involucrados menores,
teniendo en consideración aquella solución que resulte de
mayor beneficio para el menor. Ello indica que existe una
acentuada presunción en favor del menor por ser un interés
débil frente a otros, aun cuando se los considere no menos
importantes.
25) Que no hay duda de que el niño tiene derecho a
ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo
que lo afecte, ya sea directamente o por medio de sus repre-
sentantes (art. 12.2 de la Convención del Niño) y la solicitud
de protección judicial para que no se ventilen aspectos que
hacen a su filiación encuentra sustento en los tratados
examinados.
26) Que, en efecto, en primer lugar, en el art. 16
que lo habilita para repeler cualquier injerencia arbitraria o
intromisión abusiva en su vida privada. En segundo lugar, cabe

-33-
señalar que si bien es cierto que, de acuerdo a la Convención
del Niño, el menor tiene un indiscutible derecho a conocer su

verdadera identidad (arts. 7° y 8°), también lo es que el


tratado citado obliga a los Estados Partes a preservar su

identidad...sin injerencias ilícitas (art. 8°.1). El Pacto de


San José de Costa Rica, también pone especial énfasis en la
protección de los menores al expresar que "Todo niño tiene
derecho a las medidas de protección que su condición de menor
requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Esta-
do" (art. 19).
27) Que, en el caso, es evidente el derecho del
niño, ejercido por su madre, a establecer su identidad en un
proceso rodeado de la mayor delicadeza y discreción en el cual
sea posible hacerle justicia acerca del aspecto más interno de
su personalidad, sin que la notoriedad del presunto padre
justifique la publicidad de una controversia que indu-
dablemente interesa más a las partes que a la sociedad, pese a
que el resultado del litigio trascienda al interés público en
cuanto constituya con certeza el estado de familia del niño,
pues establecida la filiación, confluirán en vigorosa armonía
los derechos de informar y del niño en dar a conocer su
filiación definitiva. Mientras dure el proceso, la información
habrá de aguardar. Los detalles y vicisitudes del proceso
pertenecen, hasta el fallo, a la intimidad del niño. La
publicidad de tales circunstancias, además de lesionar irre-
parablemente la intimidad del niño, puede hacer peligrar la
objetividad del juicio y, por ende, la defensa de los derechos
del menor, por el peligro más o menos concreto de la
influencia de prejuicios anticipados sobre la decisión final
de la causa (confr. en el mismo sentido art. 64, inc. b, del
Reglamento para la Justicia Nacional).
28) Que a tal conclusión también se llega por vía de

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aplicación analógica del art. 40-2. inc. b, VII, de la
Convención del Niño en cuanto se establece "que se respetará
plenamente su vida privada en todas las fases del procedi-
miento". En este sentido -como sostuvo el a quo- si la con-
vención ha concedido una protección especial a los menores aun
en el caso en que la sociedad podría estar interesada en
conocer detalles sobre la comisión de delitos, tanto más en el
de su propia filiación.
29) Que según la Convención sobre los Derechos del
Niño los Estados Partes se obligan a impedir la explotación
del niño en espectáculos o materiales pornográficos (art. 34,
inc. c). Ello demuestra que los estados se obligan en deter-
minados supuestos a subordinar los derechos de la libertad de
expresión a los del niño. Tal norma halla clara armonía con el
art. 13.4 de la Convención Americana sobre los Derechos
Humanos.
30) Que, en sentido concordante, el Comité de los
Derechos del Niño, al evaluar el informe inicial de la Fede-
ración de Rusia acerca de la aplicación de la convención (art.
44) se expidió positivamente respecto a la legislación de esa
federación, a la que consideró como innovadora al garantizar
los derechos de intereses de los niños. En relación al art. 16
destacó la normativa dirigida a impedir la difusión ilícita de
información sobre la vida privada de un menor, sin su
consentimiento, o la difusión de esa información en los medios
de comunicación cuando ello se realice con ánimo de lucro o
para satisfacer otros intereses personales, causando daño a
los intereses morales y legales de los niños (Informes
periódicos de los Estados Partes correspondientes a
1995-CRC/65/Add.5 20 de noviembre de 1998).
Asimismo, al evaluar el informe presentado por
Georgia se destacó que las normas jurídicas en vigor se ajus-
taban en grado suficiente a las exigencias de la convención.

-35-
Con relación al art. 16 se puso de relieve las normas relati-
vas a los intereses de los niños encaminadas a impedir las
interferencias arbitrarias en la intimidad del niño, así como
toda conducta perjudicial para su dignidad y fama y también
aquellas relativas al derecho de rechazar por vía judicial las
informaciones o fotografías, incluidas las publicadas por los
medios de comunicación, que vulneren el propio honor y
dignidad, la vida privada, la inviolabilidad personal o la
fama -disposiciones incorporadas al Código Civil, con arreglo
a lo que establece la Constitución- (Informes Iniciales que
los Estados Partes debían presentar en 1996 CRC/C/4/Add.4
Rev.1 15 de septiembre de 1998).

31) Que los jueces, a quienes el art. 3° dirige una


petición expresa de atender el interés superior del niño, no
pueden dejar de ponderar en cada caso cuándo la prevención del
daño es preferible a la reparación ulterior. Tratándose de la
intimidad de un menor no es difícil descubrir que su agravio
genera un daño irreparable, porque no es mensurable y porque
producida la información lesiva a los intereses del menor ésta
no se puede retrotraer. En estos casos resulta importante
reconocer al juez la potestad de impedir o limitar el
ejercicio de la libertad de expresión pues el daño a la
intimidad puede "adquirir graves proporciones y no sea razo-
nablemente posible su reparación por otros medios" (doctrina
de Fallos: 315:1943 voto del juez Boggiano). Es cierto que si
la tutela preventiva de los jueces se extralimita, puede
agraviar el derecho de información y no ser constitucional-
mente aceptable. Pero lo que es carente de razonabilidad es
que la tutela preventiva judicial pueda equiparase a la cen-
sura administrativa -en el sentido de la Constitución y los
tratados de derechos humanos- hasta el límite que en su nombre
se pueda eliminar el ejercicio de un derecho constitucional

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como es el de solicitar y obtener la tutela judicial efectiva
de otros derechos fundamentales, donde la gravedad e
irreparabilidad de los perjuicios se presentan de modo mucho
más acentuado que en los daños que pueden darse en otros ám-
bitos del derecho.
32) Que a ello no empece que, para conciliar ambos
derechos -libertad de expresión y derecho de intimidad de un
menor- el control preventivo se adopte con cautela limitando
sus alcances a lo estrictamente necesario.
33) Que, sobre la base de lo hasta aquí expuesto, y
conforme al principio de buena fe de los tratados internacio-
nales en juego (arts. 31 y 32 de la Convención de Viena), esta
Corte entiende que es posible armonizar en el caso de autos el
"conflicto de derechos" traídos por las partes, sin necesidad
de violentar ninguno de los elementos en juego. En efecto, tal
como se señaló, la tutela preventiva dirigida a hacer efectiva
la protección a la intimidad del menor, no obsta a que ésta
pueda limitarse a lo estrictamente indispensable, permitiendo
de este modo el derecho de informar, pero evitando que a
través de la publicación pueda provocarse un daño irreparable
a un menor.
34) Que esta conclusión coincide con la interpreta-
ción que la Corte Interamericana otorga a la libertad de ex-
presión al afirmar que "las garantías de la libertad de ex-
presión contenidas en la Convención Americana fueron diseñadas
para ser las más generosas y para reducir al mínimum las
restricciones a la libre circulación de las ideas" (OC 5/85).
Ello significa que la prohibición de censura no es absoluta
sino que puede ser restringida en supuestos especialísimos,
como ocurre en autos.
35) Que, en el caso, un modo de conciliar ambos
derechos -evitando darles un sentido que los ponga en pugna
destruyendo unos por otros y adoptando como verdadero el que

-37-
los concilie y deje a todos con valor y efecto- es restringir
la difusión que permita identificar al menor, lo que incluye
la difusión de su nombre e imagen así como el de su madre,
domicilio, o cualquier otro extremo que previsiblemente pueda
conducir a su identificación.
36) Que el control preventivo de los jueces, a fin
de evitar un daño irreparable a un menor no implica, por
cierto que el Poder Judicial avasalle la prensa, sino la uti-
lización de una herramienta eficaz para la protección de de-
rechos fundamentales brindándole un amparo adecuado.
Por ello, oído el señor Procurador General, se declara
procedente el recurso extraordinario y se revoca la sentencia
con el alcance indicado. Costas por su orden, en atención a la
naturaleza de la cuestión planteada. Notifíquese y devuél-
vanse. ANTONIO BOGGIANO - ADOLFO ROBERTO VAZQUEZ.
ES COPIA
VO-//-

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-//-TO DEL SEÑOR MINISTRO DOCTOR DON CARLOS S. FAYT
Considerando:

1°) Que en el presente juicio de filiación, la juez


de primera instancia dispuso "hacer saber a los medios tele-
visivos, gráficos y radiales, es decir medios de prensa en
general, que deberán abstenerse de difundir cualquier noticia
y/o dato que involucre a la menor de autos, todo bajo aperci-
bimiento de multa y desobediencia" (fs. 3/3 vta.). La Sala I
de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil modificó esa
decisión, "limitando la prohibición a la difusión de cualquier
noticia vinculada a la filiación de la menor de autos, sin
perjuicio de la publicidad que eventualmente pudiere darse de
la sentencia, con las limitaciones establecidas en el art. 164
del Código Procesal con relación al nombre de las partes o de
los terceros afectados" (fs. 164). Contra este
pronunciamiento, Diarios y Noticias S.A. interpuso la apela-
ción federal, que fue concedida.

2°) Que la apelante sostiene en el caso, al que


atribuye gravedad institucional, que la sentencia de cámara
desconoce la prohibición de censura previa, a la que asigna
carácter absoluto, con base en el art. 14 de la Constitución
Nacional y en el art. 13 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos. Postula que si el ejercicio del derecho de
prensa llegara a vulnerar otras libertades constitucionales,
sólo procederían reparaciones ulteriores. Sostiene que el
derecho a la intimidad de las personas no es absoluto, y que
si su titular decidió someterlo a la consideración pública
mediante un proceso judicial, -y más aun cuando la causa in-
volucra a una personalidad pública- no puede negarse el dere-
cho a ejercer la libertad de expresión. Expresa que el pro-
nunciamiento apelado omitió la aplicación de la citada con-
vención; que invocó una ley derogada, como es la 20.056 -cuya
inconstitucionalidad planteó en subsidio- y que se apartó de

-39-
la jurisprudencia de esta Corte. Por último, señala que están
"fuera de duda las buenas intenciones que inspiraron a V.E.,
aunque ellas no se compadecen con nuestra Ley Fundamental, con
un sistema democrático constitucional y con la realidad
tecnológica en materia de comunicación" y, por último, propi-
cia "un profundo cambio cultural...[que]...en materia de li-
bertad de expresión, debe erradicar toda forma de restricción
o censura y, simultáneamente, propender al desarrollo de una
política educacional que permita transformar en una idea so-
cial dominante a la responsabilidad ética, así como también a
la eliminación de falsos prejuicios sociales basados sobre la
hipocresía" (fs. 193 vta./194).

3°) Que el recurso extraordinario es formalmente


admisible, toda vez que se ha cuestionado la inteligencia de
cláusulas constitucionales y de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos y la decisión impugnada resultó contraria a
los derechos que el recurrente pretende fundar en aquéllas.
Cabe recordar que cuando se debaten cuestiones como la pre-
sente, el Tribunal no se encuentra limitado por las posiciones
de la cámara ni de las partes, sino que le incumbe realizar
una declaratoria sobre el punto disputado, según la in-
terpretación que rectamente otorga al derecho federal involu-
crado.

4°) Que en primer lugar, y a la luz del texto cons-


titucional y de los tratados de igual jerarquía, corresponde
establecer con toda nitidez la inteligencia que esta Corte ha
trazado respecto de la prohibición de censura previa, esto es,
genéricamente, la garantía que impide a las autoridades
públicas controlar las ideas antes de su difusión.
Como criterio rector, se ha establecido que el de-
recho de prensa goza de una posición de excepción, toda vez
que la Constitución asegura su ejercicio sin censura previa y

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prohíbe al Congreso dictar leyes que lo limiten. Así, se ha
reconocido el principio según el cual cualquier restricción o
censura previa contiene "una fuerte presunción de inconstitu-
cionalidad" (doctrina de Fallos: 315:1943).
También se ha dicho que las garantías que rodean el
derecho de prensa en el sistema constitucional argentino tie-
nen un sentido más amplio que la mera exclusión de la censura
previa (Fallos: 257:308). Estas impiden a las autoridades
públicas controlar las ideas antes de su impresión, como así
toda acción u omisión que restrinja la publicación y circula-
ción de la prensa. Se ha expresado, asimismo, que la libertad
de prensa estaría gravemente comprometida si después de reco-
nocer y admitir en todo hombre el derecho de publicar libre-
mente lo que crea conveniente, la autoridad pública pudiera
reprimirlo y castigarlo por publicaciones de carácter inofen-
sivo (Fallos: 270:268, 289; 312:916, entre otros).

5°) Que en el mismo sentido se ha postulado que la


concepción del derecho de prensa como un valor absoluto ro-
deado de inmunidades y privilegios, encuentra su justificación
en la protección de la esencia democrática "contra toda
desviación tiránica" (Fallos: 248:291 y 321:2250, entre otros)
y ostenta, en la sociedad contemporánea, una situación
estratégica sin la cual la participación resultaría imposible.
Tiene por función política, mediante la información,
transmitir la voluntad de los ciudadanos a los gobernantes;
permitir a aquéllos vigilar el funcionamiento del gobierno;
servir de escudo a los derechos individuales contra los exce-
sos de los funcionarios y hacer posible a cualquier ciudadano
colaborar con la acción de gobierno. Y como función social,
contribuir mediante la crónica a dar noticias de la ciencia,
la cultura, la educación, el deporte y el entretenimiento, los
acontecimientos cotidianos y cuanto ocurre en el mundo que nos
rodea y que tenga interés público (doctrina de Fallos:

-41-
315:1943).
Se ha expresado, asimismo, que el derecho de infor-
mación, de naturaleza individual, adquiere conexión de sentido
con el derecho a la información, de naturaleza social, al
garantizar a toda persona el conocimiento y la participación
en todo cuanto se relaciona con los procesos políticos, gu-
bernamentales y administrativos, los recursos de la cultura y
las manifestaciones del espíritu como un derecho humano esen-
cial (Fallos: 314:1517). La acción de informar ha de ser pre-
servada al máximo, a fin de garantizar el pleno ejercicio del
derecho de información que constituye al periodismo escrito en
el reducto privilegiado para el pleno ejercicio de la libertad
de expresión autónoma (Fallos: 313:740, disidencia del juez
Fayt).
De igual modo, se ha resaltado que la Convención
Americana sobre Derechos Humanos es categórica cuando pros-
cribe toda forma de censura previa (Fallos: 316:2845). Este
instrumento internacional establece que las "reparaciones
ulteriores" son la única restricción ante al abuso de la li-
bertad de expresión y prevé, a su vez, que las excepciones a
esa prohibición consisten solamente en que la ley puede some-
ter a censura previa los espectáculos públicos con el exclu-
sivo objeto de regular el acceso a ellos para la protección
moral de la infancia y la adolescencia, y dispone la prohibi-
ción por ley de toda propaganda en favor de la guerra y toda
apología del odio nacional, racial y religioso, con las espe-
cificaciones de la norma (art. 13, incs. 4 y 5 de la conven-
ción). Por otra parte, también se ha pronunciado esta Corte en
el sentido de que ese especial reconocimiento constitucional
no elimina la responsabilidad ante la justicia por los delitos
y daños cometidos, pues no existe el propósito de asegurar la
impunidad de la prensa (Fallos: 310:508 y 316:703, entre

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otros). Si la publicación es de carácter perjudicial y si con
ella se difama o injuria a una persona, se hace apología del
crimen, se incita a la rebelión o la sedición, no pueden
existir dudas acerca del derecho del Estado para reprimir o
castigar tales publicaciones (Fallos: 167:121, 138).

6°) Que con base en todo lo reseñado, puede afirmarse


que la jurisprudencia del Tribunal ha sido consecuente con el
principio rector según el cual el derecho de prensa goza en
nuestro ordenamiento de una posición privilegiada.
Y esto no podría ser de otro modo, puesto que la
sociedad contemporánea respira a través de la información y de
la comunicación, de modo tal que en un país donde rige
ostensiblemente el dogma de la soberanía del pueblo, la cen-
sura no es solamente un peligro, sino un absurdo inmenso
(Alexis de Tocqueville, "La democracia en América", traducción
de Luis R. Cuéllar, F.C.E., México, 1957, págs. 202 y sgtes.).

7°) Que en tales condiciones, corresponde resolver si


esos principios fundamentales fueron desconocidos en la causa,
como postula el apelante. Esto es, si lo decidido impide la
discusión pública sobre las cuestiones debatidas en el
expediente principal, y si así se afecta a la prensa, como el
más poderoso baluarte de opinión y de información que hace a
la esencia de los principios republicanos.

8°) Que teniendo en cuenta la jurisprudencia de los


tribunales internacionales, que sirve de guía para la inter-
pretación de los preceptos convencionales (Fallos: 318:514),
debe reconocerse que la Corte Interamericana en la Opinión
Consultiva 5-85 ha sido terminante cuando expresó que el Pacto
de San José de Costa Rica "evidencia el altísimo valor que la
Convención da a la libertad de expresión. La comparación hecha
entre el art. 13 y las disposiciones relevantes de la
Convención Europea (art. 10) y del Pacto [de Derechos Civiles
y Políticos] (art. 19), demuestra claramente que las garantías

-43-
de la libertad de expresión contenidas en la Convención
Americana fueron diseñadas para ser las más generosas y para
reducir al mínimum las restricciones a la libre circulación de
las ideas" (número 50).
En verdad, la Convención Europea, el Pacto Interna-
cional de Derechos Civiles y Políticos, y la Convención Ame-
ricana, estos dos últimos de jerarquía constitucional -como se
ha recordado en el precedente registrado en Fallos: 315:1943,
voto del juez Fayt-, establecen que los derechos que consagran
pueden ser objeto de restricciones. Sin embargo, el alcance de
esas limitaciones, en materia de libertad de prensa, es
marcadamente más riguroso en la Convención Americana. Tan así
es, que en la misma oportunidad, esa Corte expresó que la
comparación entre aquélla y otros tratados internacionales, si
bien es útil como pauta interpretativa "no podría emplearse
nunca para incorporar a la Convención criterios restrictivos
que no se desprendan directamente de su texto, por más que
estén presentes en cualquier tratado internacional".
También puede mencionarse que en el Informe de la

Comisión Interamericana de Derechos Humanos N° 11/96 se rea-


firmó que las restricciones autorizadas en el art. 13.2 del
Pacto de San José de Costa Rica sólo generan responsabilidades
ulteriores, y en tanto fuesen necesarias para proteger los
bienes que ese instrumento internacional enumera.

9°) Que en relación con lo anterior, corresponde


examinar los contenidos de los principios establecidos en los
ordenamientos fundamentales de los estados modernos.
En los regímenes constitucionales latinoamericanos
conviven con genéricas prohibiciones a la censura previa -como
en el caso de Costa Rica y Colombia, entre otros países-,
regímenes que prevén esa proscripción para determinados su-
puestos. Esto último sucede con claridad en la Constitución

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Política de la República de Honduras, que establece la posi-
bilidad de censura previa a fin de proteger, entre otros va-
lores, "los derechos de las personas, especialmente de la
infancia, de la adolescencia y de la juventud" (art. 75). El
Salvador, de su lado, prevé que los espectáculos públicos
pueden estar sujetos a censura, conforme a la ley (art. 6 de
la Constitución de la República de El Salvador).
Por otra parte, del innegable aserto según el cual
la Convención Americana reduce al mínimo las restricciones a
la libre circulación de las ideas (conf. Opinión Consultiva ut
supra mencionada), no se sigue sin más que los países sig-
natarios de la Convención Europea hayan desconocido un hórrido
pasado de despotismo extremo con gobiernos que se mantuvieron
en el poder merced -entre otras cosas- a la propaganda
política, imponiendo largos períodos de censura.
Como evidente reacción ante esa realidad, los países
miembros del Consejo de Europa declararon en el Convenio
Europeo de 1950, que entre sus objetivos debía prevalecer la
protección y el desarrollo de los derechos humanos y de las
libertades fundamentales. Por tal razón, establecieron que
ninguna de sus disposiciones debía ser "interpretada en el
sentido de limitar o perjudicar aquellos derechos humanos y
libertades fundamentales que podrían ser reconocidos conforme
a las leyes de cualquier Alta Parte Contratante o cualquier
otro Convenio, del que ésta sea Parte" (art. 60). Ese carácter
subsidiario que se asigna el Convenio Europeo obliga a
examinar con mayor detenimiento los ordenamientos internos de
los países firmantes.
Así, la Constitución de la República Italiana
(1947), prescribe en su art. 21 que "la prensa no puede ser
sujeta a autorización o censura"; la Ley Fundamental alemana
(1949) establece en su art. 5, inc. 1, tercer supuesto, que no
se ejercerá censura -"eine Zensur findet nicht statt"-; y la

-45-
Constitución Española (1978) prevé en su art. 20, inc. 2, que
la libertad de expresión "no puede restringirse mediante
ningún tipo de censura previa".
Si bien algunos ordenamientos reconocen limitaciones
al derecho de prensa, resulta necesario puntualizar qué valor
le ha sido asignado a aquéllas. Así, en el derecho alemán, se
establecen "límites en las disposiciones de las leyes
generales, en las disposiciones legales adoptadas para la
protección de la juventud y en el derecho al honor personal"
(art. 5 inc. 2 de la Constitución alemana); sin embargo, de
ello no se sigue que se encuentre autorizada la censura pre-
via; sólo se describe el ámbito preciso en el que la vulnera-
ción de esos derechos es fuente de "medidas de control y re-
presión posterior" (nachträgliche Kontroll - und Repression-
masshahmen). En efecto, con base en la ubicación sistemática
de la prohibición de la censura, se ha afirmado que la exis-
tencia de censura previa fundada en estas previsiones "debe
ser rechazada" sin más (Pieroth/Schlink, Grundrechte, ed.
Müller, Heidelberg, 1998, págs. 145 y sgtes.).
10) Que la derrota del autoritarismo y la consi-
guiente protección de los derechos del individuo no se cris-
talizó exclusivamente en la por cierto preexistente prohibi-
ción de censura previa, tan celosamente defendida a escala
mundial.
Nuestra Constitución sumó a sus principios funda-
cionales nuevos derechos y garantías que fueron construidos
también sobre un reciente pasado autoritario. Lo ha hecho
mediante diversas previsiones que regulan las relaciones de
quienes viven en nuestro país, las que deben interpretarse
como una estructura coherente y sistemática, de modo tal que
cada disposición ha de ser entendida de acuerdo con el conte-
nido de las demás.

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Es por ello que todo anclaje fragmentario y dogmá-
tico en la prohibición de la censura previa como única herra-
mienta valedera en el presente caso, en primer lugar, no re-
sulta sino de una construcción que desconoce y vacía de con-
tenido las demás previsiones constitucionales.
En segundo lugar, pasa por alto que otros derechos
merecieron protecciones específicas que también encuentran
fundamento en la preservación y el desarrollo de los princi-
pios republicanos.
11) Que, en efecto, de la prohibición de censura
previa que establece nuestra Constitución, no se sigue, sin
más, que otros derechos queden anulados o reducidos a meras
articulaciones declamatorias.
La Convención sobre los Derechos del Niño, al igual
que la Convención Americana sobre Derechos Humanos, entre
otros, goza de jerarquía constitucional.
Establece la primera que "los Estados partes se
comprometen a respetar el derecho del niño a preservar su
identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las rela-
ciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias
ilícitas"; que "ningún niño será objeto de injerencias arbi-
trarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domici-
lio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra y
a su reputación"; y que "el niño tiene derecho a la protección
de la ley contra esas injerencias o ataques" (arts. 8 y 16,
incs. 1 y 2).
12) Que ese claro mandato erige en un deber inelu-
dible el de proteger -con la fuerza misma de la Constitución-
la intimidad de la menor de autos. Desde esta perspectiva, la
publicación de las cuestiones que se ventilan presenta un
serio reparo en la Ley Fundamental, que consagra derechamente
la protección de la privacidad del niño como un compromiso
estatal ineludible.

-47-
De allí que pueda afirmarse que en la presente causa
el censor no se ha encarnado en la justicia. Esta ha debido
asumir los mandatos superiores de tutela a los niños, sin
discrecionalidad, a fin de establecer frente a ellos el ámbito
que le es propio a los derechos involucrados en el derecho de
expresión: informar e informarse.
13) Que el derecho a la intimidad consagrado en el
art. 19 de la Constitución, por cierto, no es absoluto. Pero
si su protección está garantizada en ella para todas las per-
sonas, los niños merecen especial tutela por su vulnerabili-
dad, aspecto que está considerado expresa o implícitamente en
profusos instrumentos internacionales (Convención sobre los
Derechos del Niño, arts. 8 y 16; la Convención Americana,
arts. 11 y 19; Declaración de Ginebra sobre los Derechos del
Niño; Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos,
arts. 23 y 24, Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales, art. 10).
La Convención sobre los Derechos del Niño establece
en su preámbulo, con cita de la Declaración de los Derechos
del Niño, que éste "por su falta de madurez física y mental,
necesita protección y cuidados especiales, incluso la debida
protección legal, tanto antes como después de su nacimiento".
También dispone que los niños deben "recibir la protección y
asistencias necesarias para poder asumir plenamente sus res-
ponsabilidades dentro de la comunidad" y reconoce que "para el
pleno y armonioso desarrollo de su personalidad debe(n) crecer
en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y
comprensión".
Estas singularidades en torno a la situación de los
niños, ya fueron señaladas por la Corte en la causa "Arenzón";
al valorarse entonces la figura de los docentes, se reconoció
que éstos "trabajan sobre una circunstancia humana

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particularmente sensible", lo que los convierte en modelo de
identificación para los niños, a quienes "estampan significa-
tivamente en su futuro comportamiento social" (Fallos:
306:400, voto de los jueces Belluscio y Petracchi).
14) Que cabe destacar que estas circunstancias han
sido valoradas de manera categórica por los países latinoame-
ricanos, los que por un lado ratificaron la Convención sobre
los Derechos del Niño poco tiempo después de su aprobación, y
por otro, establecieron en sus ordenamientos internos normas
que los protegen especialmente. Tal es el caso de la República
Federativa de Brasil, cuyo Estatuto del Niño y del Adolescente
(ley 8069 del 13 de julio de 1990) dispone que éstos tienen
derecho al respeto (art. 15), entendiéndose por tal, entre
otras cosas, la preservación de la imagen e identidad (art.
17). De igual modo, se reconoce el ejercicio del derecho al
reconocimiento de la filiación "observándose el secreto de
justicia" (art. 27).
De manera contundente, la Constitución de la Repú-
blica del Paraguay, garantiza la libre expresión y difusión
del pensamiento y la opinión "sin censura alguna, sin más
limitaciones que las dispuestas en esta Constitución" (art.
26). Y como clara restricción de jerarquía constitucional
dispone que "los derechos del niño, en caso de conflicto,
tienen carácter prevaleciente" (art. 54).
15) Que la citada convención también ha sido sus-
cripta por los países europeos, en cuyos ámbitos internos, los
gobiernos han dictado normas tuitivas de la intimidad de los
niños y adolescentes.
En este sentido, advirtiendo a los países en los que
la protección se considera insuficiente, el Informe Anual
sobre el Respeto de los Derechos Humanos en la Unión Europea
del año 1995 (Parlamento Europeo, Comisión de Libertades pú-
blicas y Asuntos interiores), señaló que "todos los países

-49-
europeos tienen que ratificar solemnemente el derecho ilimi-
tado del niño a la niñez, el derecho al libre desarrollo, el
derecho a una vida digna de vivirse y humana. Ya no hay posi-
bilidad alguna de eludir la inclusión de disposiciones sobre
la protección de los niños en el Tratado de la Unión Europea".
16) Que similar cuestión a la que aquí se resuelve
ha sido materia de recientes pronunciamientos del Tribunal
constitucional alemán, dictados el 31 de marzo de 2000. En
ellos se afirmó que los niños gozan de una protección especial
contra los peligros que se derivan cuando son objeto de la
información a través de los medios, toda vez que se puede
afectar el desarrollo de su personalidad de un modo más grave
que en el caso de los adultos: el ámbito en el cual los niños
deben sentirse y desarrollarse libres de la observación pú-
blica debe ser protegido de un modo mucho más amplio.
Esto se fundamenta -sostuvo ese tribunal- en el
propio derecho del niño a un desarrollo de la personalidad sin
perturbaciones, las que se generarían mediante la publicación
de asuntos que resulten "indecorosos", "vergonzantes" o que
impliquen "reacciones adversas" alrededor del niño. Con base
en estos argumentos se confirmó la sentencia que ordenaba a
una editorial de revistas el cese en la publicación de
artículos y fotografías que involucraban a un menor. Cabe
señalar que no fue objeto de consideración por ese tribunal si
se estaba o no ante un supuesto de censura previa. Se per-
seguía, en definitiva, lograr "la protección eficaz de la
personalidad".
La decisión no se fundó, entonces, en las limita-
ciones a la libertad de prensa que la Ley Fundamental alemana
establece (art. 5, inc. 2), pues -como ya se afirmó- éstas
sólo describen el ámbito en el que puede generarse la respon-
sabilidad ulterior. Por el contrario, el citado tribunal se

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basó exclusivamente en el art. 2, inc. 1, en función del art.
1, inc. 1, de la Constitución alemana (derecho al libre desa-
rrollo de la personalidad en función del principio de intan-
gibilidad de la dignidad humana), enfatizándose el derecho de
todo niño a "ser una persona" (Person-werden) y destacándose
que su intimidad comprende tanto la esfera privada como el
desenvolvimiento infantil (Urteile des Ersten Senats des Bun-
desverfassungsgerichts, 1 BvR 1353/99; 1454/97).
El tribunal constitucional alemán distingue, a su
vez, el concepto de privacidad, según se trate de un niño o de
un adulto. En el precedente 1 BvR 653/96, del 15 de diciembre
de 1999, se consideró que no podía aceptarse que las
publicaciones que involucraban a una personalidad pública
europea, afectaran el derecho a la intimidad con la misma
intensidad que en el caso del hijo menor de edad de aquélla, a
quien sí se le reconoció -como se expresó en el considerando
precedente- la pretensión del "cese de publicar". Ello es así
-aclaró en el fallo BvR 1454/97 ya citado- independientemente
de su condición de hijo de una figura pública.
17) Que en síntesis, es un valor aceptado que el
adulto cuenta con mayores herramientas que el niño para so-
breponerse a la afectación que a su intimidad se cause, lo que
obliga a reflexionar con especial cuidado acerca de la
eficacia de reparaciones ulteriores.
Ya en un caso vinculado con la publicidad de una
sentencia -que no involucraba a menores- esta Corte expresó
que "el órgano judicial del que emana la decisión impondrá
limitaciones a su publicación -más o menos extensas por >ra-
zones de decoro' o en resguardo de >la intimidad de las partes
o de terceros' (conf. art. 164 del Código Procesal Civil y
Comercial de la Nación)-". Se dijo que "estas son las ex-
cepciones a la regla republicana de la publicidad de los men-
cionados pronunciamientos, en razón de la importancia de di-

-51-
chos valores [y que] sólo compete a los jueces que dictan las
sentencias evaluar si su difusión lesiona >el decoro' o >la
intimidad'" (del voto de los jueces Boggiano y Petracchi en
Fallos: 316:1632).
Es claro que la irrupción de un daño de esta natu-
raleza al niño -máxime si este último es protagonista de un
conflicto familiar- atentará, inevitablemente, contra el libre
desarrollo de una personalidad en plena formación, de
conformidad con la inteligencia de la Convención sobre los
Derechos del Niño.
Es por ello que se ha entendido que la identidad,
nombre y relaciones de éstos merecen la tutela prevista por el
art. 8 de la Convención sobre los Derechos del Niño, aprobada
por la ley 23.849, norma que veda su publicidad a través de
"versiones periodísticas" (doctrina de Fallos: 318:541,
disidencia de los jueces Petracchi y Fayt).
Asimismo, en oportunidad de pronunciarse en un caso
que involucraba a un menor al que se atribuía ser hijo de
padres desaparecidos, la mayoría del Tribunal enfatizó que
"las cuestiones suscitadas en el incidente de disposición
tutelar [debían ser juzgadas] de acuerdo con la verdad obje-
tiva y los intereses del menor y resueltas sin descuidar lo
que resulte mejor para su persona y desarrollo espiritual,
mental y psicológico". Así se entendió que, entre otros vi-
cios, la transgresión del carácter secreto de las actuaciones
configuraba causal de nulidad (Fallos: 312:1580). La minoría,
por su parte, si bien no consideró tal extremo como causal de
nulidad de lo actuado, entendió que esa sanción no hubiera
reparado "el eventual perjuicio que la menor haya podido su-
frir al respecto" (disidencia de los jueces Petracchi y Fayt).
18) Que, justamente, proteger es resguardar de un
perjuicio o peligro; de modo tal que sólo un desconocimiento

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precautorias.

Corte Suprema de Justicia de la Nación


de ese contenido -en los términos de la Convención del Niño y
de otros instrumentos internacionales- podría justificar una
conclusión que limitara a una reparación ulterior el alcance
de esa protección. Nada más desacertado: proteger al niño es
preservarlo, no indemnizarlo.
De modo tal, las reparaciones ulteriores que como
principio proceden ante el ejercicio inadecuado de la libertad
de prensa, resultan, ante un niño vulnerado en el libre
desarrollo de su personalidad, irremediablemente antifuncio-
nales.
Y ello es así porque las construcciones técnicas
como la postulada, como así también las doctrinas generales no
impuestas por la Constitución, valen en la Corte Suprema sólo
en principio. Todo en la Corte es en principio, salvo la
Constitución misma, que ella sí y sólo ella, vale absoluta-
mente (Alfredo Orgaz, "El recurso de amparo", Ed. Depalma,
Buenos Aires, 1961, págs. 37/38).
19) Que del mismo modo, el paradigma del pleno y
armonioso desarrollo de la personalidad desde la infancia
constituye, entre otras cosas, la plataforma básica para la
construcción de la ciudadanía en un estado democrático, y
libre de toda manipulación autoritaria.
El logro de ese objetivo no supone desconocer el
interés general que puede suscitar la discusión pública de
cuestiones como las de esta causa.
Sin embargo, esta Corte considera que la sola re-
serva de aquellos datos que pudieran conducir a la identifi-
cación de la menor en nada afecta el pleno debate público en
un Estado democrático, a la par que conjura el inconmensurable
daño que podría causar a la niña la exposición de su padecer.
Este simple cotejo demuestra que la extrema rigidez de la
posición del recurrente sólo trasunta la aparente preservación
de un dogma.

-53-
Igualmente entiende que la prohibición formulada por
el a quo de difundir "cualquier noticia vinculada a la
filiación de autos" excede la tutela que requiere la Conven-
ción sobre los Derechos del Niño, a la par que restringe la
posibilidad del debate público. Ambos valores quedarían ase-
gurados -en cambio- con la sola abstención de publicar todo
dato que pudiera conducir a la identificación de la niña. En
suma: la menor tiene derecho a no ser convertida en un objeto
mediático.
Por ello, oído el señor Procurador General, se declara
procedente el recurso extraordinario y se revoca, con el al-
cance indicado, la resolución recurrida. Vuelvan los autos al
tribunal de origen para que por quien corresponda se dicte un
nuevo pronunciamiento con arreglo a lo expresado. Notifíquese
y remítanse. CARLOS S. FAYT.
ES COPIA
DISI-//-

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precautorias.

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-//-DENCIA DEL SEÑOR MINISTRO DOCTOR DON AUGUSTO CESAR BE-
LLUSCIO
Considerando:

1°) Que en el curso de este juicio de filiación la


parte actora solicitó y obtuvo de la juez de la primera ins-
tancia, en concepto de medida esencialmente tuitiva o tutelar
preventiva, la decisión de hacer saber a los medios televisi-
vos, gráficos y radiales, es decir medios de prensa en general
que "deberán abstenerse de difundir cualquier noticia y/o dato
que involucre a la menor de autos, todo bajo apercibimiento de
multa y desobediencia" (fs. 3/3 vta.). En consecuencia, ordenó
librar los pertinentes oficios al COMFER y a la Secretaría de
Información Pública a efectos de su pertinente comunicación,
como así también a los diferentes medios de prensa
involucrados. Apelada la resolución por la agencia Diarios y
Noticias S.A. (DYN), la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Civil limitó la prohibición a "la difusión de cualquier
noticia vinculada a la filiación de la menor de autos, sin
perjuicio de la publicidad que eventualmente pudiere darse de
la sentencia, con las limitaciones establecidas en el art. 164
del Código Procesal con relación al nombre de las partes o de
terceros afectados". Contra tal pronunciamiento, Diarios y
Noticias S.A. interpuso el recurso extraordinario federal, que
fue concedido mediante el auto de fs. 215.

2°) Que la recurrente solicitó la apertura de la


instancia extraordinaria sobre la base de que los jueces de la
causa han desconocido sus derechos amparados por la Cons-
titución Nacional y por el art. 13, inc. 2, de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos. Sostuvo que la prohibición
de la censura previa era una garantía absoluta y que cuando el
ejercicio de la libertad de expresión vulneraba arbitra-
riamente otras libertades constitucionales, sólo podía aca-

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precautorias.

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rrear responsabilidades ulteriores fijadas expresamente por la
ley. Afirmó que el derecho a la intimidad tampoco era absoluto
y que cuando su titular decidía someterlo a la consideración
pública mediante la promoción de un proceso judicial -y máxime
cuando la causa involucraba a una personalidad pública- no se
podía negar el derecho a ejercer la libertad de expresión
sobre el particular. Argumentó que los arts. 3 y 16 de la
Convención sobre los Derechos del Niño no autorizaban la
censura previa. El recurrente invocó, asimismo, gravedad
institucional, que estaría configurada por la estrecha rela-
ción del tema litigioso con la forma republicana de gobierno,
y arbitrariedad de sentencia, por cuanto los magistrados ha-
brían sustentado la resolución en una ley derogada, cuya in-
constitucionalidad planteó subsidiariamente.

3°) Que el recurso extraordinario es formalmente


admisible por cuanto se ha cuestionado la inteligencia y
aplicación de normas constitucionales y de tratados interna-
cionales con jerarquía constitucional, y la decisión apelada
es contraria al derecho que el apelante fundó en ellas (art.
14, inc. 3, ley 48). A los fines del recurso federal, la sen-
tencia apelada es equiparable a definitiva puesto que es ésta
la ocasión pertinente para la tutela de los derechos cuya
lesión aduce el recurrente.

4°) Que el punto central a dilucidar es la alegada


contradicción entre la prohibición de censura previa consa-
grada en la Constitución Nacional y en la Convención Americana
sobre Derechos Humanos, que goza de jerarquía constitucional
por voluntad de los constituyentes de 1994, por una parte, y,
por la otra, el principio del interés superior del niño y el
derecho del niño a preservar su identidad y sus relaciones
familiares sin injerencias ilícitas, tal como están
consagrados en la Convención sobre los Derechos del Niño,
tratado internacional que también goza de jerarquía constitu-

-57-
cional conforme al art. 75, inc. 22, de la Constitución Na-
cional.

5°) Que si bien es doctrina del Tribunal que los


derechos fundados en cualquiera de las cláusulas de la Cons-
titución tienen igual jerarquía, y que la coordinación es el
verdadero criterio hermenéutico, de manera que todos los de-
rechos subsistan en armónica coherencia (doctrina de Fallos:

272:231; 308:789 considerando 5°; entre muchos otros), ello es


así en tanto no haya sido el constituyente quien atribuyera
específicamente a ciertos derechos una importancia superior.
Ello es lo que sucede con el derecho de expresarse libremente
por la prensa, a punto tal que el constituyente no se conformó
con consagrar en el art. 14 el derecho de publicar las ideas
por la prensa sin censura previa sino que añadió en el art. 32
la explícita prohibición al Congreso de dictar leyes
restrictivas de la libertad de prensa (Fallos: 315:1943, voto
del juez Belluscio, considerando 10).

6°) Que la prohibición de censura previa es absoluta


en la Constitución Nacional, del mismo modo que lo es la
prohibición al Congreso de dictar leyes que restrinjan la
libertad de prensa. La Constitución veda terminantemente el
control previo de lo que se va a expresar por medio de la
prensa, y la coordinación válida entre la libertad de hacerlo
y la protección de la dignidad y de la intimidad de las per-
sonas está en la responsabilidad civil y penal de quienes,
desvirtuando la libertad que la Constitución les reconoce,
utilizan la prensa para cometer delitos o actos ilícitos ci-
viles (Fallos: 306:1892, voto de los jueces Caballero y Be-

lluscio, considerando 5°; 308:789; 310:508; 315:1943, voto del


juez Belluscio, considerando 11). Cuanto mayor es la libertad,
mayor será también la responsabilidad.

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7°) Que la distinción entre la prohibición de censura
previa y la responsabilidad ulterior por el abuso, han sido
aceptadas también por la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, que refleja la tradición constitucional lati-
noamericana, y que consagra sin matices en el art. 13, inc. 2:
"el ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente (la
libertad de pensamiento y de expresión) no puede estar sujeto
a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que
deben estar expresamente fijadas por la ley...". Sólo admite
la censura previa de los espectáculos públicos "con el
exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la protec-
ción moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de
lo establecido en el inciso 2". Es decir, ni aun para esos
elevados fines admite la censura impeditiva de la exhibición,
sólo la acepta para regular el acceso de los menores a las
representaciones (Fallos: 315:1943, voto del juez Belluscio,
considerando 13).

8°) Que el respeto a los derechos humanos es un


elemento esencial de la forma republicana de gobierno e ins-
piró a nuestros constituyentes para redactar el primer capí-
tulo del texto fundamental (Fallos: 321:885, disidencia del
juez Belluscio). Ante una eventual imposibilidad de coordinar
estos derechos y los consagrados en los textos incorporados en
el art. 75, inc. 22, de la Constitución Nacional, tras la
reforma de 1994, la correcta hermenéutica obliga a dar prima-
cía a los primeros. Ello es así no sólo porque los tratados
que comprometen a la República Argentina deben estar conformes
a "los principios de derecho público establecidos en esta
Constitución" (art. 27 de la Carta Magna), sino en razón de
que los constituyentes de 1994 expresaron claramente que los
tratados enunciados en el inc. 22 del art. 75 "en las condi-
ciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no
derogan artículo alguno de la primera parte de esta Constitu-

-59-
ción y deben entenderse complementarios de los derechos y
garantías por ella reconocidos" (el énfasis no está en el

texto) (Fallos: 321:855, considerando 7°, disidencia del juez


Belluscio).

9°) Que la absoluta prohibición de la censura previa


es inescindible del presupuesto que justifica la rigidez de la
norma, es decir, el ejercicio de la libertad de prensa propia
de un estado republicano de derecho. No cubre el delito ni
alienta su comisión.
En el sub examine, es equivocado el argumento del
apelante en cuanto a que el derecho a la intimidad se diluye
cuando su titular decide promover un proceso judicial; esa
interpretación conduciría a limitar el acceso a la jurisdic-
ción de quienes persiguen esclarecer su estado de familia. La
imposibilidad de prohibir una información o idea antes de que
se imprima o emita no significa abrir juicio sobre el carácter
lícito o ilícito de los actos que realicen los medios. Las
normas y principios de la Convención sobre los Derechos del
Niño dan el criterio para que una conducta se califique de
acto ilícito civil, sin perjuicio de su tipificación penal si
correspondiera. Coartar la libertad antes de la publicación o
de la emisión de las ideas significa prejuzgar sobre la
incapacidad de los medios de prensa de ejercer responsa-
blemente su función, y entrañaría desconocimiento sobre el
efecto disuasivo de la sanción ulterior que el ordenamiento
jurídico prevé para quien vulnere la intimidad de un menor o
tenga indebida injerencia en su vida privada y familiar.
10) Que el art. 3, ap. 1, de la Convención sobre los
Derechos del Niño orienta la interpretación y aplicación de
todo el plexo normativo, tarea en la cual se ha de tener como
consideración primordial el interés superior del menor.
Nuestro país ha conocido una dramática historia de oculta-

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mientos en la filiación de los niños como para creer que ne-
cesariamente es de su mejor interés que la prensa permanezca
ajena a toda información y no sea capaz de fijar por sí los
límites de su función dentro de la ley.
Por ello, oído el señor Procurador General, se hace lugar
al recurso extraordinario, se revoca la decisión apelada y se
rechaza la pretensión deducida por la parte actora (art. 16,
segunda parte, de la ley 48). Costas por su orden en atención
a la naturaleza de la cuestión planteada. Notifíquese y,
oportunamente, devuélvase. AUGUSTO CESAR BELLUSCIO.
ES COPIA

DISI-//-

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-//-DENCIA DEL SEÑOR MINISTRO DOCTOR DON ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI
Considerando:

1°) Que en el presente juicio de filiación la parte


actora solicitó y obtuvo de la juez de primera instancia la
decisión -incluida por la magistrado dentro de las "vías
esencialmente tuitivas o tutelares preventivas"- de "hacer
saber a los medios televisivos, gráficos y radiales, es decir
medios de prensa en general que deberán abstenerse de difundir
cualquier noticia y/o dato que involucre a la menor de autos,
todo bajo apercibimiento de multa y desobediencia" (fs. 3/3
vta.). A renglón seguido se ordenó librar "los pertinentes
oficios al COMFER y a la Secretaría de Información Pública, a
efectos de su pertinente comunicación, como así también a los
diferentes medios de prensa involucrados".

2°) Que la mencionada resolución fue apelada por el


apoderado de "Diarios y Noticias S.A." (DYN), agencia de no-
ticias que -al decir de aquél- "fue constituida y está inte-
grada, con el carácter de accionistas, por las más importantes
empresas editoras de diarios del país, tanto en el orden
nacional como provincial" (fs. 88).

3°) Que en oportunidad de pronunciarse sobre el


recurso, la Sala I de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Civil resolvió "modificar la resolución de fs. 3, limitando la
prohibición a la difusión de cualquier noticia vinculada a la
filiación de la menor de autos, sin perjuicio de la publicidad
que eventualmente pudiere darse de la sentencia, con las
limitaciones establecidas en el art. 164 del Código Procesal
con relación al nombre de las partes o de terceros afectados"
(fs. 164).
El a quo expresó, entre otras cosas, que "la pre-
vención, como mecanismo para neutralizar perjuicios no causa-

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dos...constituye una efectiva preocupación y anhelo de los
juristas...este derecho a la prevención, asegurado por la
Constitución como garantía implícita, en el derecho privado
juega como un mandato dirigido a la magistratura, cuya función
preventiva de daños es una nueva faceta de su accionar, tanto
o más importante que la de satisfacer o reparar los perjuicios
causados...en especial tratándose de derechos personalísimos
la prevención del daño es preferible a su reparación..." (fs.
161/161 vta.). Para concluir que, por su situación de
inferioridad, "los incapaces merecen una tutela preventiva
mayor que los adultos por parte de los jueces, porque así se
les permite nivelar sus derechos más elementales y básicos con
los de aquéllos" (fs. 162 vta.). Sostuvo, finalmente, que la
protección preventiva a la intimidad se encuentra prevista en
derechos como el español y el francés (fs. 162 vta./163 vta.).

4°) Que contra esa decisión "Diarios y Noticias S.A."


interpuso recurso extraordinario en el que alegó que el
pronunciamiento contradecía la prohibición de censura previa,
de carácter absoluto, que consagran el art. 14 de la Consti-
tución Nacional y el art. 13 de la Convención Americana sobre
Derechos Humanos (fs. 172/194).

5°) Que el recurso fue bien concedido por el a quo,


pues en el caso existe cuestión federal que habilita la ins-
tancia extraordinaria de esta Corte. En efecto, ha sido cues-
tionada la inteligencia de las normas mencionadas en el con-
siderando precedente y la decisión impugnada es contraria al
derecho que el apelante pretende fundar en ellas (art. 14,
inc. 3, de la ley 48). La sentencia es -además- equiparable a
definitiva, puesto que es ésta la ocasión pertinente para la
tutela del derecho constitucional cuya lesión aduce el recu-
rrente.

6°) Que la Constitución Nacional veda expresamente la


censura previa en su art. 14: "Todos los habitantes de la

-63-
Nación gozan de los siguientes derechos...de publicar sus
ideas por la prensa sin censura previa...".
Por su parte, la Convención Americana sobre Derechos
Humanos (Pacto de San José de Costa Rica) -que ostenta
jerarquía constitucional desde la reforma del año 1994- esta-
blece en su art. 13:
"1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensa-
miento y de expresión. Este derecho comprende la libertad de
buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ín-
dole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por
escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro
procedimiento de su elección.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso prece-
dente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsa-
bilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas
por la ley y ser necesarias para asegurar:
a) el respeto a los derechos o a la reputación de los demás,
o
b) la protección de la seguridad nacional, el orden público
o la salud o la moral públicas.
4. Los espectáculos públicos pueden ser sometidos por la
ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el
acceso a ellos para la protección moral de la infancia y la

adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inc. 2°".

7°) Que el texto del pacto, al regular de modo de-


tallado y preciso el tema sub examine, entronca claramente con
la filosofía que inspiró la Ley Fundamental.
A pesar de que los arts. 14 y 32 de la Constitución
Nacional aluden a la "prensa" y a la "imprenta", respectiva-
mente, la evolución jurisprudencial llevó a considerar com-

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prendidas dentro de la garantía constitucional a expresiones
que, por ejemplo, no encuadraban en el concepto de prensa
escrita (conf. Fallos: 282:392 y 295:215). La voz "prensa", en
verdad, no había sido entendida en su acepción propia ni
siquiera por los constituyentes. Así, la Comisión Examinadora
de la Constitución Federal consideraba, en 1860, a "la palabra
escrita o hablada uno de los derechos naturales de los hombres
que derivan de la libertad de pensar" (conf. Fallos: 315:1943,
pág. 1992; íd., pág. 2035).
El pacto impide, en cambio, toda duda sobre el ám-
bito que comprende su regulación: el art. 13 se refiere a la
expresión oral, escrita, impresa, artística o formulada "por
cualquier otro procedimiento de su elección".
Por otra parte, al puntualizar que el derecho a la
libertad de pensamiento y de expresión "comprende la libertad
de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda
índole", hace imposible toda interpretación que pretendiera
circunscribir el derecho a las "ideas", con exclusión de lo
meramente "informativo".

8°) Que, en consecuencia, el sistema normativo que


resulta de los recordados artículos de la Constitución y del
pacto puede sintetizarse así: categórica prohibición de la
censura previa y admisión de las responsabilidades ulteriores.
Por otra parte, la veda expresa de la censura previa
es un rasgo común del constitucionalismo latinoamericano. En
los textos constitucionales vigentes al año 1992, contenían
esa prohibición las constituciones de Bolivia (art. 112 in
fine); Brasil (Título II, art. 5. IX); Colombia (art. 20);
Costa Rica (art. 29); Chile (art. 19, ap. 12); El Salvador
(art. 6); Guatemala (art. 35); Honduras (art. 72); México
(art. 7); Nicaragua (art. 67); Panamá (art. 37); Paraguay
(art. 26); Perú (Título I, art. 2, ap. 4); República Domini-
cana (art. 8, ap. 6); Uruguay (art. 29); y Venezuela (art. 66)

-65-
(conf. "Las Constituciones de Iberoamérica", edición preparada
por Luis López Guerra y Luis Aguiar de Luque, Centro de
Estudios Constitucionales, Madrid, 1992).
Esto demuestra que los arts. 14 de la Constitución
Nacional y 13 del pacto son, en cuanto a la terminante pros-
cripción de la censura previa, el resultado de una poderosa
tradición constitucional latinoamericana que no tiene parangón
en otros continentes.

9°) Que así lo destacó la Corte Interamericana de


Derechos Humanos en la Opinión Consultiva 5/85, del 13/11/85,
cuando expresó: "La forma como está redactado el artículo 13
de la Convención Americana difiere muy significativamente del
artículo 10 de la Convención Europea [de Derechos Humanos],
que está formulado en términos muy generales...En realidad, el
artículo 13 de la Convención Americana al que sirvió de modelo
en parte el artículo 19 del Pacto [Internacional de Derechos
Civiles y Políticos], contiene una lista más reducida de
restricciones que la Convención Europea y que el mismo pacto,
sólo sea porque éste no prohíbe expresamente la censura
previa" (parágrafo 45, las negritas no pertenecen al ori-
ginal).
A su turno, en la citada Opinión Consultiva 5/85, el
juez Rodolfo E. Piza Escalante expresó en su opinión separada:
"Como se ve, el artículo 19.3 del Pacto Internacional
corresponde casi exactamente al artículo 13.2 de la Convención
Americana, salvo en cuanto a que este último agregó la
prohibición de toda censura previa y a que sustituyó, de modo
expreso, la posibilidad de 'ciertas restricciones' del prime-
ro, por la de 'responsabilidades ulteriores', sustitución que
no puede considerarse accidental o semántica sino intencional
y de fondo" (parágrafo 8, las negritas no pertenecen al ori-

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ginal).
A su vez, el juez Pedro Nikken declaró en la citada
O.C. 5/85. "...lo que es legítimo según el Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos o según la Convención Europea
de Derechos Humanos, puede ser ilegítimo en América, por
apartarse de la Convención Americana [...] mientras menos
diferencias culturales y políticas existan entre los Estados
que los negocian, es más fácil concluir tratados más avanza-
dos. No es sorprendente, pues, que la Convención Americana,
firmada casi veinte años después que la Europea y que sólo
abarca a las Repúblicas Americanas sea más avanzada que ella y
también que el Pacto, que aspira a ser un instrumento que
comprometa a todos los gobiernos del planeta" (parágrafo 5).
10) Que en igual sentido se manifestó la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos en su informe 11/96, apro-
bado el 3-5-96 (caso 11.230, "Martorell"): "La interdicción de
la censura previa, con la excepción que prevé el párr. 4 del
art. 13 es absoluta. Esta prohibición existe únicamente en la
Convención Americana. La Convención Europea y el Pacto sobre
Derechos Civiles y Políticos no contienen disposiciones
similares. Constituye una indicación de la importancia asig-
nada por quienes redactaron la Convención a la necesidad de
expresar y recibir cualquier tipo de información, pensamien-
tos, opiniones e ideas, el hecho de que no se prevea ninguna
otra excepción a esta norma" (conf. La Ley 1996-D-1687, 1691).
Y más adelante: "El art. 13 determina que cualquier
restricción que se imponga a los derechos y las garantías
contenidos en el mismo, debe efectuarse mediante la imposición
de responsabilidad ulterior", pues "la censura previa,
cualquiera sea su forma, es contraria al régimen que garantiza
el art. 13 de la Convención" (págs. 1692 y 1693).
11) Que la prohibición de la censura previa tiene
rasgos más categóricos en nuestra Constitución y en el Pacto

-67-
de San José de Costa Rica que los que presenta en el régimen
constitucional norteamericano. Ello otorga singularidad a esta
materia pues es conocida por todos la influencia que la
Constitución de los EE.UU. tuvo en nuestra Ley Fundamental.
Para empezar, aquella prohibición no aparece san-
cionada expresamente en el texto norteamericano, aunque se
admite casi unánimemente que el propósito principal de la
Primera Enmienda fue impedir todas aquellas restricciones
previas sobre las publicaciones tal como habían sido practi-
cadas por el antiguo régimen (Patterson v. Colorado ex rel.
Attorney General, 205 U.S. 454, 462 - 1907).
Hay coincidencia, sí, en que toda restricción previa
(prior restraint) sobre una determinada expresión adolecerá de
una fuerte presunción de inconstitucionalidad, la que será muy
difícil de evitar (Organization for a Better Austin v. Keefe,
402 U.S. 415, 418/420 - 1971), pero no hay consenso sobre cuán
riguroso debe ser el estándar aplicable para juzgar la
restricción (confr. sobre este último punto los votos de los
distintos jueces de la Suprema Corte en New York Times Co. v.
United States, 403 U.S. 713, caso "De los Documentos del
Pentágono", año 1971; confr. también "Nebraska Press, Assn. v.
Stuart, Judge", 427 U.S. 539 - 1976).
12) Que esas diferencias entre las tradiciones
constitucionales norteamericana y latinoamericana -no tanto en
lo que hace a la aversión a la censura previa, sino en lo
relativo a la intensidad de su prohibición- se pusieron en
evidencia durante el proceso de gestación del Pacto de San
José de Costa Rica. En efecto, en la Conferencia Interameri-
cana celebrada en Costa Rica del 7 al 22 de noviembre de 1969,
al ponerse en consideración el que luego sería art. 13, ap. 2,
el delegado estadounidense observó que debía evitarse la

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redacción de aquél en "términos absolutos" e hizo referencia a
la censura en su país. Su postura mereció el rechazo de otros
delegados -entre ellos el argentino- que no compartieron esa
posición menos estricta en materia de censura previa y se
negaron a morigerar el texto. La propuesta estadounidense fue
rechazada en la votación y la norma, finalmente, quedó
sancionada, en ese punto, como se la había propuesto (Actas y
Documentos de la Conferencia, publicación oficial de la Se-
cretaría General de la O.E.A., reimpresión de 1978, acta de la
octava sesión de la Comisión I del 13-11-69, pág. 213).
13) Que, hechas estas aclaraciones, cabe puntualizar
que es propia a la censura previa (y eso la distingue de la
responsabilidad ulterior) su aptitud para interrumpir el
proceso comunicativo antes de que éste se haya desarrollado.
Por eso la actividad del censor ha sido caracterizada, a ve-
ces, recurriendo a metáforas como la de aquél que tiene la
posibilidad de interrumpir el proceso expresivo "de un pluma-
zo" o "haciendo girar la perilla", según el tipo de expresión
a la que se refiera (Ward v. Rock Against Racism, 491 U.S.
781, 808 - 1989). Esa censura se lleva a cabo antes de que
aquélla haya llegado a los destinatarios y antes de que se
pongan en funcionamiento las garantías propias de un proceso.
Comprende -como lo dijo la Corte en Fallos: 217:145, 161- no
sólo el examen previo del contenido de las publicaciones que
se van a efectuar sino también una censura practicada con
respecto a la decisión o iniciativa de ejercitar el derecho de
que se trata. En otro precedente, la Corte caracterizó a la
censura previa como "el previo contralor de la autoridad sobre

lo que se va a decir" (Fallos: 269:189, considerando 4°).


En el mismo sentido, el Tribunal Constitucional de
España expresó: "como censura hay que entender, al margen de
otras acepciones, la intervención preventiva de los poderes
públicos para prohibir o modular la publicación o emisión de

-69-
mensajes escritos o audiovisuales" (Tribunal Constitucional de

España, sentencia n° 176/95 del 12-12-95, en "Jurisprudencia

Constitucional", T° 43, pág. 547, las negritas no están en el


original).
Es destacable la posición adoptada por la Suprema
Corte de los EE.UU., según la cual una sociedad libre prefiere
penar a los pocos que abusan del derecho a expresarse después
que han infringido la ley, en vez de sofocarlos -a ellos y a
todos los demás- de antemano. Es siempre difícil saber por
adelantado qué dirá una persona y la línea entre el discurso
legítimo e ilegítimo está, muchas veces, tan finamente trazada
que los riesgos de dar rienda suelta a la censura son temibles
(Southeastern Promotions, Ltd. v. Conrad, 420 U.S. 546, 559 -
1975).
Un caso que, en nuestro país, ilustra elocuentemente
el carácter previo de la censura proscripta fue la medida
-después revocada por la Corte- por la que se ordenó a un
canal de televisión y a un conocido cómico que se abstuvieran
de emitir imágenes o conceptos relacionados con una juez fe-
deral, bajo apercibimiento de desobediencia (Fallos: 315:
1943, caso "Servini de Cubría").
14) Que la prohibición de censurar en forma previa
alcanza también a los órganos judiciales, que no pueden al-
zarse contra aquélla invocando su facultad de dictar medidas
cautelares o preventivas (conf. el ya citado Fallos: 315:1943,
voto del juez Petracchi, considerandos 15-20; voto del juez
Belluscio, considerando 14; voto del juez Boggiano,
considerandos 18 y 23; disidencia del juez Fayt en Fallos:
312:916, considerando 11).
Es igualmente relevante el ya citado dictamen de la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos en el caso "Mar-

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torell", ocasión en la que consideró que la Corte Suprema de
Justicia de Chile, que había prohibido el ingreso, distribu-
ción y circulación del libro "Impunidad diplomática", violaba
el art. 13 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos
(La Ley, loc. cit., especialmente págs. 1694/1695).
En este punto no hay diferencias con la jurispru-
dencia constitucional norteamericana: ésta ha resuelto que
tanto "injuntions", como "restrictive orders" (todas ellas
expresiones de típicos mandatos judiciales) pueden perfecta-
mente caer dentro de la categoría de prior restraint y pade-
cer, por lo tanto, la fuerte presunción de inconstitucionali-
dad que, en el derecho estadounidense, la caracteriza (conf.
Near v. Minnesota ex rel. Olson, 283 U.S. 697 - 1931; Organi-
zation for a Better Austin v. Keefe, 402 U.S. 415 - 1971); New
York Times Co. v. United States, 403 U.S. 713 - 1971; Nebraska
Press, Assn. v. Stuart, Judge, 427 U.S. 539 - 1976). En este
último caso -por ejemplo- se revocó una decisión de la Suprema
Corte de Nebraska por la cual se impedía tanto la información
sobre ciertas confesiones que el acusado de un grave delito
habría hecho con antelación al juicio, como así también la de
cualquier otro hecho que pudiera comprometerlo fuertemente.
Se ha sostenido en los EE.UU. que es un fundamental
y benéfico mandato constitucional el que establece que la
discusión de los asuntos públicos en una sociedad libre no
pueda depender de la gracia preliminar de los censores judi-
ciales (Nebraska Press cit., 427 U.S. 539, 573, voto del juez
Brennan, al que adhirieron los jueces Stewart y Marshall).
La Suprema Corte de ese país ha reiterado, más re-
cientemente, que el término prior restraint es usado para
describir órdenes administrativas y judiciales que prohíben
ciertas comunicaciones con antelación al momento en que éstas
debían haberse exteriorizado (Alexander v. United States, 509
U.S. 544 - 1993).

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15) Que prohibida, como regla, la censura previa
-incluso la de origen judicial- cabe examinar si existe alguna
excepción a ella, en nuestro sistema constitucional.
Al interpretar el art. 14 de la Constitución Nacio-
nal ha sido destacado el carácter absoluto que reviste la
prohibición de la censura previa (conf. voto del juez Petrac-
chi en Fallos: 306:1892, considerando 9 y sus citas; voto del
juez Belluscio en Fallos: 315:1943, considerando 11 y sus
citas).
También el texto del art. 13 del Pacto de San José
de Costa Rica evidencia el carácter rígido de la prohibición
de la censura previa, que -como fue dicho- hunde sus raíces en
la tradición latinoamericana. "El ejercicio del derecho... no
puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades

ulteriores...". Estas últimas (las ulteriores), deben: 1°)

estar fijadas expresamente por la ley, y 2°) ser necesarias


para asegurar el respeto a los derechos o a la reputación de
los demás, o la protección de la seguridad nacional, el orden
público o la salud o la moral públicas. Como se advierte
incluso la tutela de la "seguridad nacional" queda diferida,
según el pacto, a la responsabilidad ulterior (sin perjuicio,
claro está, de la suspensión de garantías que autoriza el art.
27 y que puede afectar al derecho del art. 13).
La sola excepción prevista es la del ap. 4 que ex-
presa: "Los espectáculos públicos pueden ser sometidos por la
ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el
acceso a ellos para la protección moral de la infancia y la

adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2°".


En los debates previos -como se reseñó- se habían
resaltado los "términos absolutos" de la norma (términos que
la mayoría de los delegados acordó mantener).

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Con posterioridad a su sanción, la Corte Interame-
ricana de Derechos Humanos señaló: "Estipula [el art. 13.2 del
pacto], en primer lugar, la prohibición de la censura previa
la cual es siempre incompatible con la plena vigencia de los
derechos enumerados por el artículo 13, salvo las excepciones
contempladas en el inciso 4 referentes a espectáculos
públicos, incluso si se trata supuestamente de prevenir por
ese medio un abuso eventual de la libertad de expresión. En
esta materia toda medida preventiva significa, inevitable-
mente, el menoscabo de la libertad garantizada por la Conven-
ción" (Opinión Consultiva 5/85, del 13/11/85, parágrafo 38,
las negritas no pertenecen al original).
También la Comisión Interamericana de Derechos Hu-
manos dijo: "La interdicción de la censura previa, con la
excepción que prevé el párr. 4 del art. 13 es absoluta" (caso
"Martorell" ya citado).
Existe coincidencia, entonces, entre el texto del
pacto -que es de una claridad no susceptible de distorsión-,
las intenciones de quienes lo redactaron y la interpretación
de aquellos órganos interamericanos que, debe suponérselo, le
adjudican su cabal sentido (conf. Fallos: 318:514, conside-
rando 11). Texto, antecedentes e interpretación coinciden en
atribuir a la prohibición de censura previa del art. 13.2. el
carácter de "absoluta", con la única excepción contemplada en
el art. 13.4. y siempre con la salvedad del art. 27 (suspen-
sión de garantías).
16) Que resta examinar si la prohibición de censura
previa establecida en los arts. 14 de la Constitución Nacional
y 13.2 del Pacto de San José de Costa Rica puede encontrar
excepción en un precepto genérico como es el art. 3.1 de la
Convención sobre los Derechos del Niño. Esta norma establece:
"En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las
instituciones públicas o privadas del bienestar social, los

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tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
legislativos, una consideración primordial a que se atenderá
será el interés superior del niño".
Parece claro que la norma transcripta sólo impone
-en lo que interesa- el criterio inspirador que deberá guiar
la actuación de los órganos de los distintos poderes del Es-
tado, que -como se indica- tendrán que atender primordialmente
al "interés superior del niño". La señalada actuación deberá
ser, obviamente, conforme a derecho, pues no podría con-
siderarse a la citada norma como una autorización para hacer
tabla rasa con cualquier institución jurídica so capa de que
así se tutelarían mejor los intereses del menor.
En el caso específico de los tribunales, casi es
innecesario puntualizar que el citado art. 3.1. no puede ser
leído como si concediera una implícita y genérica habilitación
para fallar siempre contra legem (menos aún si la ley es -como
en el caso del Pacto de San José- también de jerarquía
constitucional). Su alcance es el de priorizar el mentado
"interés superior" en el marco de interpretaciones y aplica-
ciones jurídicas posibles. No, en cambio, el de subvertir todo
derecho (público o privado) en aras del aludido interés.
17) Que, por otro lado, cabe reparar en que los

textos de los arts. 16 (incs. 1° y 2°) de la Convención sobre

los Derechos del Niño y 11 (incs. 2° y 3°) de la Convención


Americana sobre Derechos Humanos, son casi idénticos. El pri-
mero establece que: "1. Ningún niño será objeto de injerencias
arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia...2. El
niño tiene derecho a la protección de la ley contra esas
injerencias o ataques". La segunda norma (la del Pacto de San
José) dispone: "Nadie puede ser objeto de injerencias
arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su
familia...3. Toda persona tiene derecho a la protección de la

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ley contra esas injerencias o esos ataques".
La gran semejanza permite afirmar que, en el ámbito
de las responsabilidades ulteriores, ambas convenciones (no
una sola, sino las dos) estatuyen sistemas similares y persi-
guen tutelar parecidos derechos. Empero, la diferencia deci-
siva aparece en el ámbito de la censura previa; aquí, contra-
riamente a lo que sucede en los otros textos internacionales
(Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, por
ejemplo), la Convención Americana sobre Derechos Humanos con-
tiene una prohibición categórica, ausente en aquéllos. Ello
debe ser reconocido y responde -como ha sido desarrollado- a
una singularidad propia del derecho constitucional latinoame-
ricano y a la expresa voluntad de quienes concurrieron a la
redacción del art. 13 del Pacto de San José.
Desconocer los alcances que en esta materia tiene la
Carta Regional de los Derechos Humanos -trayendo a colación la
permisividad censoria que se advierte en otras latitudes- no
sólo reflejaría una hermenéutica errónea sino que borraría uno
de los rasgos más peculiares del sistema americano, en aras de
no se sabe qué vaga homogeneización.
18) Que algunos pueden pensar que, en vez del sis-
tema descripto, hubiera sido preferible adoptar otro que no
proscribiera de raíz todo acto de censura sino que permitiese
su ejercicio en determinadas circunstancias y a determinada
clase de personas. Estas, seleccionadas por su probidad y
conocimiento (léase, jueces), ponderarían en cada caso -ba-
lance ad hoc e inaudita parte- los valores o intereses en
pugna: de un lado, la eventual expresión de que se trata, del
otro, los derechos que podrían verse afectados por su exte-
riorización. Así podrían determinar cuál de los dos imagina-
rios platillos de la balanza tendría más peso o entidad para
resolver si procede, o no, una supresión (total o parcial) de
la expresión antes de que ésta se manifieste.

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A ello debe responderse que, en materia de censura,
el camino del infierno está empedrado de buenas intenciones.
La aversión a los sistemas de censura no se basa en la pre-
sunta deshonestidad o ignorancia de quienes los ejercen. Los
probos y los doctos han sido, históricamente, los censores más
eficazmente represivos al momento de ejercer la actividad
censoria. La propia dinámica del sistema de censura es la
nociva -con su tutela paternalista que controla anticipada-
mente lo qué se puede decir, oír o ver-, no las personas lla-
madas a ejecutarlo.
19) Que, de todos modos, no es en el terreno de la
polémica donde la cuestión debe dirimirse, sino en el de la
simple constatación de cuál es el sistema adoptado por la Ley
Fundamental. Como resulta de los textos analizados en los
considerandos precedentes surge claramente que aquél ha pros-
cripto (con las salvedades indicadas) a la censura previa como
categoría. Por ello es innecesario -o, más bien, improcedente-
considerar si el concreto acto de censura importó un ejercicio
"bueno" o "malo" de la facultad censoria. Es ésta la que no
existe como posibilidad jurídica.
Esto concluye la cuestión. No hay que formular nin-
guna elección, porque ésta ya ha sido hecha. Puede también
aquí decirse que "esta es precisamente la clase de opcio-
nes...[que la ley constitucional] hizo por nosotros" (425 U.S.
748, 770 - 1976).
20) Que las medidas judiciales tomadas en el sub
examine han consistido en impedir anticipadamente determinadas
expresiones, por el temor de que algunos daños a ciertas e
individualizadas personas fueran a producirse si aquéllas
llegaran a efectivizarse. No están comprendidas en la excep-
ción del art. 13.4. del Pacto de San José de Costa Rica y son
de naturaleza igual a las que fueron juzgadas en "Servini de

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Cubría" y "Nebraska Press" (considerandos 13 y 14). Como
ellas, deben ser dejadas sin efecto.
En este tema el temor no es buen consejero, porque
es la Ley Fundamental la que ha optado por asumir riesgos.
Como dijo esta Corte en Fallos: 270:268 y 289: "...la Consti-
tución ha proscripto el recurso de la censura previa, prefi-
riendo correr el peligro del posible abuso de la libertad de
imprenta". Esta es la simple doctrina que impide aplicar -en
este ámbito- el "derecho a la prevención" invocado por el a
quo. Frente a la seguridad que otorga el silencio impuesto
preventivamente para que nadie resulte lesionado a raíz de lo
que pueda decirse, nuestro sistema ha preferido correr el
albur de la libertad. Desde luego -y sería casi innecesario
recordarlo- quien actúe en libertad será responsable por el
uso que haga de ella.
Por ello, habiendo dictaminado el señor Procurador General,
se hace lugar al recurso extraordinario, se revoca la decisión
apelada y se rechaza la pretensión deducida por la parte
actora (art. 16, segunda parte, de la ley 48). Costas por su
orden, en atención a la naturaleza de la cuestión planteada.
Notifiquese y, oportunamente, devuélvase. ENRIQUE SANTIAGO
PETRACCHI.
ES COPIA

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