Derecho Civil1

“Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional”
UNIVERSIDAD NACIONAL DE SAN
AGUSTIN
FACULTAD DE DERECHO
CURSO:
Derecho Civil- Acto Jurídico
TEMA:
Resumen de la ponencia: “La incorporación de la

maternidad subrogada en el Código Civil” (Mario
Farfán Carrillo)
DOCENTE:
Dr. Alberto Indacochea Mostajo
ALUMNO:
 Ángel Edmundo Carrasco Apaza
GRADO Y SECCION: 2° año “C”

Resumen de la ponencia de “La incorporación de la maternidad subrogada en el
Código Civil” presentada por Mario Farfán Carrillo.
Introducción
En los tres días que duró el “Congreso Internacional de Derecho Civil. Análisis de la
Reforma del Código Civil”, pude observar que se invitaron a casi a todo el Grupo de
Trabajo encargado de la revisión y propuesta de mejoras al Código Civil peruano,
constituidos por el Ministerio de Justicia, mediante la Resolución Ministerial N° 0300-2016-
JUS, el cual estuvo conformado
por profesores universitarios de diversas universidades del país, con la finalidad de formular
mejoras al Código Civil, resguardando los valores contenidos en este cuerpo normativo, así
como preservando su estructura.
Si bien es cierto, cada ponente realizó su exposición con magno conocimiento en su área y
con el carácter pletórico que les caracteriza, me fascino más la exposición del Dr. Mario
Farfán Carrillo (Docente de la UAP y Abogado del Instituto Regional de enfermedades
Neoplásicas del Sur) quien habló de la “maternidad subrogada”, término que no conocía hasta
el momento. Por ello la necesidad de resumir un tema que tanto suscito mi curiosidad, ya que,
contribuirá en mi desarrollo profesional, sin más preámbulo comencemos.
Desarrollo
Reproducción asistida en el Perú

Antes de empezar a hablar de: “¿qué es la maternidad subrogada?”, es necesario conocer
también otro concepto importante: “La reproducción asistida” o (Técnicas de Reproducción
Asistida-TERAS), y pues complementando la exposición del jurista ya mencionado con una
investigación superficial, establecí que la relación existente es de: Genero (Reproducción
asistida) - Especie (Maternidad subrogada).
Entonces ¿qué se entiende por “reproducción asistida”?

Pues, es el conjunto de técnicas o métodos biomédicos que facilitan o sustituyen a los
procesos naturales que se dan durante la reproducción. Dentro de estas técnicas tenemos:
Inseminación Intrauterina, Fertilización In Vitro (FIV), GIFT, ICSI, TOMY.
Ahora ¿a qué se refiere la maternidad subrogada?
La maternidad subrogada conocida también como vientre de alquiler, alquiler de útero.
Se da cuando una mujer está embarazada y posteriormente va a dar a luz, no obstante el bebé
pertenece tanto genéticamente “como de forma legal a otros padres”, (dependiendo del
sistema legislativo vigente en el país que se llevó acabo) y es en este punto donde surge el
gran problema:
¿Es legal la gestación subrogada en Perú?
.La gestación subrogada o gestación por sustitución no está permitida ni prohibida en Perú.
A pesar de ello, lo cierto es que la subrogación uterina no está regulada en ninguna ley ni
condenada por el Código Penal, por lo que se hace necesaria una legislación detallada a ojos
de varios expertos, ya que se estima que, de media, cada año se realizan unos 4.500
procedimientos igualmente, puesto que existe un vacío legal.
No obstante, se han desarrollado diversos proyectos de ley destinados a regular la
reproducción asistida, entre los que destacan el Nº 1722/2012-CR del Grupo Parlamentario
Nacionalista Gana Perú y el Nº 2003/2012-CR, del Grupo Parlamentario Concertación
Parlamentaria. Ambos tratan la reproducción asistida en general, sin hacer hincapié en la
gestación subrogada en particular.
A la vez el Dr. Farfán enfatizó que donde se ha tratado en mayor profundidad el tema de la
subrogación uterina es en el Proyecto de Ley Nº 2839/2013-CR, el cual explicaré al detalle a
continuación:
Proyecto de Ley N.º 2839/2013-CR

Este es el único proyecto en el que se ha desarrollado este tema de forma más extensa es el
presentado por el: (ex - congresista de la República y ahora Ministro de Justicia y de
Derechos Humanos del Perú) Vicente Antonio Zeballos Salinas: el Proyecto de Ley Nº
2839/2013-CR. Su objetivo es el de proponer una regulación de este tratamiento tal y como
se puede leer en el siguiente fragmento:
“Se pretende regular una nueva modalidad de maternidad conocida como «maternidad
sustituta parcial altruista”.
Ahora bien: el Artículo 7 de la Ley General de Salud (Ley Nº 26842) recoge lo siguiente:
“Toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad, así como a procrear
mediante el uso de técnicas de reproducción asistida, siempre que la condición de madre
genética y de madre gestante recaiga sobre la misma persona.
Para la aplicación de técnicas de reproducción asistida, se requiere del consentimiento
previo y por escrito de los padres biológicos. Está prohibida la fecundación de óvulos
humanos con fines distintos a la procreación, así como la clonación de seres humanos.”
En resumen, se puede ejercitar el derecho a recurrir a las técnicas de reproducción asistida
(TERAS) siempre y cuando se cumplan dos requisitos fundamentales:
 Identidad genética
 Consentimiento por escrito de los padres biológicos antes del tratamiento
De la definición anterior podemos extraer que la técnica de la donación de óvulos no está

permitida en Perú puesto que la mujer que aporta la carga genética y la que gesta deben ser
la misma persona conforme a lo previsto en el fragmento anterior. La donación de esperma o
espermodonación se permite, pero la legislación peruana rige el anominato del donante.
La propuesta legislativa busca modificar el artículo 7º de la Ley General de Salud, Ley

26842, que incorpora la modalidad de maternidad sustituta parcial y altruista.
En el mismo documento, se hace referencia al propósito del proyecto en el apartado 3, donde
se explica su enfoque hacia la consolidación de la familia, es decir, se respeta el derecho que
toda persona tiene a formar una familia, así como el derecho a acceder a las técnicas de
reproducción asistida, siempre que ello no afecte a los derechos de terceros.
El proyecto contempla la ampliación del artículo 7º de la Ley 26842 con el siguiente texto
modificatorio:
“La maternidad sustituta parcial y altruista se realizará con el aporte del material genético
femenino y con el gameto masculino para su concepción, mediante la fecundación in vitro de
la concepción de su propio hijo, cuyo embrión será implantado en el vientre de la mujer que
aceptará de manera altruista la gestación del nuevo ser.”
Esto significa que solamente se permite la subrogación gestacional, es decir, se fusionarían
espermatozoide y óvulo a través de la técnica de FIV (fecundación in vitro) y,
posteriormente, se transferiría el embrión o embriones resultantes al útero de la gestante
subrogada.
¿Qué nos dice el anteproyecto de reforma al Código Civil Peruano sobre la Maternidad
Subrogada? ¿Cuáles son las vicisitudes?
Claramente si comparamos nuestro Código de 1984 y su reforma, notaremos cambios

fundamentales y más cuando se refiere al inciso 2 del artículo 1° del título II de la sección
Primera: : “Personas Naturales”, ya que existe bajo esta premisa una aceptación tácita de los
Métodos o Técnicas de Reproducción asistida.
En el artículo N° 415 de la propuesta de Reforma de nuestro Código Civil se manifiesta de
manera expresa la aceptación de las famosos TERAS (técnicas de reproducción asistida) ,
ello indica que también se acepta “la maternidad subrogada” , ya que, recalcando la primera
parte de este resumen ,es una analogía de Genero – Especie. Es importante mencionar que los
requisitos obligatorios puestos son :
1- Consentimiento previo, informado, y libre. Debe estar sustentada con fines pro
creacionales y no meramente económicos.
2- No podrá realizarse una distinción a las personas nacidas bajo estas técnicas en su
DNI o en el Registro de Estado civil de los supuestos padres.
3- El derecho de libertad es justo y necesario.
¿Pero qué nos dice la jurisprudencia sobre este tema?
Jurisprudencia y casos previos

Pese a no contar con amparo legal, la gestación subrogada en Perú es un hecho, tal y como
demuestran la literatura existente y los diferentes proyectos de ley desarrollados hasta la
fecha, mediante los que se pretende abordar este tratamiento a fin de evitar abusos y otras
irregularidades.
De hecho, en marzo de 2008, la policía peruana desmanteló una de las organizaciones más
amplias del país dedicada a explotar a mujeres a cambio de altas sumas de dinero. Los padres
de intención en estos casos solían ser de origen extranjero, y la gestante era desplazada a otro
país donde la subrogación uterina sí fuera legal para dar a luz.
En materia de jurisprudencia, contamos con el primer caso aprobado por la Corte Suprema de
Justicia:
La sentencia, con fecha de 6 de diciembre de 2011, supone el primer caso aprobado en Perú
en relación con los popularmente conocidos como vientres de alquiler (casación Nº 563-
2011, Lima).
Se trata del caso del matrimonio formado por doña D.F.P.Q. y don G.S., quienes encargaron a
I.Z.C.M la gestación de su futuro hijo, el cual sería entregado al matrimonio tras el
nacimiento. La pareja pagó a la gestante la suma total de 18.900 $ USD.
Para la fecundación, se emplearon los espermatozoides de don G.S. y, tras el nacimiento, la
filiación materna, tal y como indica la ley, se estableció a favor de la gestante y, la paterna, a
favor del marido de ésta. Así, el padre biológico no figuraba como padre legal. Don G.S. no
solo sería el padre de sangre de la menor, sino que, por su relación de parentesco con
I.Z.C.M, resultó ser el tío abuelo de la misma.
Nada más nacer, el bebé fue entregado a los padres de intención, quienes iniciaron entonces
un proceso de adopción por excepción para que legalmente se constituyese la filiación a su
favor. Es en este momento cuando la gestante subrogada y su pareja se arrepienten e
interponen un recurso de casación en base a una serie de causales que resultaron carentes de
sustento a ojos de la Corte Suprema.
La Corte estableció que existía un conflicto entre el interés superior de la menor a tener una
familia y el derecho de los padres demandantes a ejercer la patria potestad. Además,
basándose en el comportamiento de la gestante y su pareja, dispuestos en un principio a
renunciar al bebé a cambio de dinero, resolvió que primaba el interés superior de la niña y
que, por tanto, continuaría viviendo con los padres intencionales.
Conclusiones:
El presente tema ( La maternidad subrogada) desarrollado constituye una novedad en nuestro
ordenamiento jurídico reconociéndose de esta manera que la práctica de las técnicas de
procreación medicamente asistida( TERMA) han sobrepasado la normatividad vigente(art. 7
de la Ley General de Salud). Estas permiten el derecho a la reproducción también conocidos
como Derechos sexuales. Desde mi perspectiva de estudiante universitario, considero que el
Art.415 A. del Anteproyecto de la reforma de nuestro Código Civil , tiene el objetivo de
preservar la dignidad humana (art.1 de Constitución Política del Perú) y los derechos de los
sujetos concebidos.

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Reproducción asistida en el Perú

Entonces ¿qué se entiende por “reproducción asistida”?

¿Es legal la gestación subrogada en Perú?

Proyecto de Ley N.º 2839/2013-CR

 Consentimiento por escrito de los padres biológicos antes del tratamiento

De la definición anterior podemos extraer que la técnica de la donación de óvulos no está

La propuesta legislativa busca modificar el artículo 7º de la Ley General de Salud, Ley

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