Artículo Familia Maternidad Subrogada

“UNIVERSIDAD CATÓLICA DE SANTA MARÍA”
Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas
Escuela Profesional de Derecho
Integrantes:
❖ Gabriela Alexandra Llerena Fernandez.

❖ Frances Andrea Bravo Patiño.
❖ Jamileth Angela Flores Condorena.
PROBLEMAS LEGALES DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA:

MATERNIDAD SUBROGADA HUMANA
I. RESUMEN: La maternidad subrogada, es un tema de gran importancia tanto el

entorno familiar como en de nuestro país. Y el hecho que, en nuestro país, esta
técnica no esté regulada adecuadamente en la legislación, trae consigo mucha
problemática jurídica y social a la vez. En este artículo se propone que el Derecho
debe estar a la vanguardia de la realidad y adaptarse a las nuevas familias.
II. INTRODUCCIÓN: Hablaremos acerca de la gestación subrogada, donde una mujer

se compromete a gestar, ya sea con fin lucrativo o no, en su vientre el hijo de otra
persona o pareja. La maternidad subrogada en estos tiempos es ya conocida casi
por todos, ya que es un tema muy recurrente en la doctrina jurídica, debido a que es
accesible para todas aquellas personas o parejas que quieran tener un hijo y que por
diversos motivos no puedan gestar. A lo largo de la historia se han dado casos que
nos demuestran que esta es una situación delicada, situaciones en la que la
gestante no quiso entregar al hijo, padres que porque el niño nació con alguna
discapacidad no lo quisieron, o alguien que hace un uso excesivo del vientre de
alquiler llegando a tener más de 12 hijos por este medio.[ CITATION Can08 \l
10250 ]. Esto nos demuestra que la controversia jurídica tendría que ser muy
cuidadosa para que no exista daño o lesión alguna a los bienes fundamentales de la
persona humana.
III. DESARROLLO: La Maternidad Subrogada, consiste en que una persona llamada

gestante, se comprometa a llevar o gestar al hijo de otra persona o pareja, los cuales
reciben el nombre de padres de intención. y estos aportan sus óvulos y
espermatozoides, para que así el hijo sea biológicamente suyo. Así mismo se tienen
que cumplir con dos requisitos relacionados a la identidad genética y al
1
consentimiento escrito que otorgan los padres antes del tratamiento.[ CITATION
Nuñ13 \l 10250 ]
La aplicación de este método podría ser de gran ayuda para muchas parejas que
tienen problemas de infertilidad, y aunque antiguamente esto no se practicaba
mucho, en la actualidad existen diversos países, clínicas y/u hospitales que practican
este método. Se debe tener en consideración, que la aplicación de este método, se
da de diversos tipos según sea el aporte del material genético.
1. Subrogación tradicional o parcial: la gestante es inseminada natural (en la

actualidad, raro) o artificialmente con el semen de uno de los comitentes o un
donante, y aporta su material genético (por tanto, es también madre biológica
del niño).
2. Subrogación gestacional o plena: la gestante se limita a gestar un embrión
concebido mediante FIV (gametos de los comitentes, o gametos o embrión de
donantes). No aporta material genético, y el niño no tiene parentesco biológico
alguno con ella.
También podemos distinguir, según la existencia o no de retribución a la
gestante, entre:
3. Subrogación altruista: la gestante actúa por diversos motivos y no recibe
retribución alguna o sólo el resarcimiento de los gastos médicos y otros costes
razonables.
4. Subrogación comercial: media una contraprestación económica a favor de la
gestante. [CITATION Fra181 \l 10250 ]
En el Perú, se podría decir que el 15% de las personas que están en edad de fertilización,
no pueden concebir un hijo, y aunque la maternidad subrogada podría ser un método de
ayuda para estos.[ CITATION Roa12 \l 10250 ] En el Perú el alquiler de vientre o
maternidad subrogada, no se encuentra estipulada en ninguna Ley o Legislación donde
permita explícitamente la aplicación de esta, incluida la Ley General de Salud (Ley N°
26842).
Asimismo, en el artículo 7 de la Ley, establece que toda persona tiene derecho a acceder a
un tratamiento de fertilidad, o a usar ART, pero la madre genética y la madre gestacional
deben ser la misma persona. [ CITATION Glo19 \l 10250 ]. Por lo tanto, podemos apreciar
que en la regulación no se permite la donación de óvulos o útero. Es decir en el Perú, no se
cuenta con una ley nacional bien definida a diferencia de otros países como en España, que
nos indica que toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de infertilidad, así como
a procrear mediante el uso de técnicas de reproducción asistida, siempre que la condición
de madre genética y de madre gestante recaiga sobre la misma persona.
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En el Perú, la gestación subrogada es un hecho, tal y como demuestran la literatura
existente y los diferentes proyectos de ley desarrollados hasta la fecha, mediante los que se
pretende abordar este tratamiento a fin de evitar abusos y otras irregularidades. En marzo
de 2008, la policía peruana desmanteló una de las organizaciones más amplias del país
dedicada a explotar a mujeres a cambio de altas sumas de dinero. Los padres de intención
en estos casos solían ser de origen extranjero, y la gestante era desplazada a otro país
donde la subrogación uterina era legal para dar a luz. se dio ese caso en Perú ha sido
resuelto por la Corte Suprema de Justicia de la República.
La sentencia, con fecha de 6 de diciembre de 2011, supone el primer caso aprobado en

Perú en relación con los popularmente conocidos como vientres de alquiler (casación Nª
563-2011, Lima). La Corte estableció que existía un conflicto entre el interés superior de la
menor a tener una familia y el derecho de los padres demandantes a ejercer la patria
potestad. y continuó viviendo con los padres intencionales.
Como podemos ver, el hecho de que la maternidad subrogada, no este regulada

adecuadamente, trae consigo cierta problemática tanto jurídica como social. por lo que es
necesario buscar soluciones como lo hace el Congresista de la República Vicente Antonio
Zeballos Salinas, en su único proyecto: el Proyecto de Ley Nº 2839/2013-CR. Su objetivo es
el de proponer una regulación de este tratamiento tal, en el que se pretende regular una
nueva modalidad de maternidad conocida como “maternidad sustituta parcial altruista” y
busca modificar el artículo 7º de la Ley General de Salud, Ley 26842, que incorpora la
modalidad de maternidad sustituta parcial y altruista. [CITATION ElC14 \l 10250 ]
Habíamos mencionado que la maternidad sustituta parcial y altruista se realizará con el

aporte del material genético femenino y masculino para su concepción, significa que
solamente se permite la subrogación gestacional, es decir, se fusionarán espermatozoide y
óvulo a través de la técnica de fecundación in vitro.
Bastaría con proteger adecuadamente el interés superior del menor y perseguir penalmente
el comercio de bebés. En España, muchos juristas y una gran parte de la opinión pública
consideran que estos bienes se salvaguardan suficientemente asegurando el carácter
altruista de la maternidad subrogada, para ello analizaremos el papel fundamental que está
jugando la terminología en la reconfiguración de todo lo relacionado con la maternidad y la
paternidad, y la definitiva consolidación social del dualismo antropológico como paradigma
explicativo del ser humano, que lleva a reducir su dimensión corporal al ámbito del tener y
nos daremos cuenta de que el Derecho cae en contradicciones, cuando decide primar la
ficción jurídica sobre la verdad biológica.[CITATION Rin \l 10250 ]
IV. CONCLUSIONES:
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1. Los avances que se han dado permiten el desarrollo de nuevas maneras de
reproducción asistida, superando lo convencional, uno de estas formas es el vientre
de alquiler. Este método ha permitido que muchas personas, parejas, etc, se
conviertan en padres y el Derecho tiene que afrontar la nueva realidad ya que a
medida que pasan los días, cobra mayor relevancia en la sociedad.[ CITATION
San12 \l 10250 ]
2. La única referencia que hay en la legislación sobre las técnicas de reproducción, en
general, está en la Ley General de Salud, en su artículo 7, donde se indica que la
calidad de madre genética deberá recaer en la misma mujer que llevará el
embarazo, en caso se decida recurrir a dichas técnicas para procrear. En este
sentido se da una mala interpretación del artículo, ya que se está prohibiendo todos
los demás métodos para la procreación, vulnerando diversos principios y derechos
amparados por la legislación peruana.[ CITATION Rup18 \l 10250 ]
3. Se justifica la regulación de esta técnica a través de tres derechos reconocidos en la
Constitución del Perú: el libre desarrollo de la personalidad, la autonomía
reproductiva y la protección familiar.
4. Evitar la explotación a las mujeres que están en situación de pobreza y que buscan
sustento en esta técnica, protección legal para que no se aprovechen de esta
posibilidad de procreación.
5. Se debe aceptar como una alternativa de reproducción más, siendo regulada de
forma adecuada, aunque se dé por contrato privado y haya una contraprestación
económica.
V. BIBLIOGRAFÍA
Canessa Vilcahuamán, R. H. (2008). Problemas jurídicos que plantean las técnicas de

reproducción humana asistida en la legislación civil peruana. Lima.
Comercio, E. (22 de Junio de 2014). Peruanas ofrecen sus vientres en alquiler en la web.
Obtenido de vLex.
Gloria Torres, A. S. (28 de enero de 2019). Una revisión de la regulación de la maternidad
subrogada en los países de América del Sur: apuntando a la necesidad de un marco
legal internacional.
Meggo, R. (2012). La infertilidad como problema de salud pública en el Perú. Revista
Peruana de Ginecología y Obstetricia. Sociedad Peruana de Obstetricia y.
Ginecología.
Muñoz, F. J. (2018). Una aproximación a la posición del tribunal Europeo de derechos
humanos sobre la gestación subrogada. Revista de Derecho, Empresa y Sociedad
(REDS), España, pag. 36.
Nuñez Merejildo, A. (2015). ) Derechos reproductivos de la mujer infértil en el Perú: acceso
a la técnica de reproducción asistida de maternidad subrogada. vLex.
4
Rincón Castellanos, X. (2012). ¿Bioética y derecho para qué y para quiénes? Discusiones
en torno a la regulación de las técnicas de reproducción humana asistida en
Colombia. Derecho PUCP, 99-112.
Rupay Allca, L. K. (2018). La maternidad subrogada gestacional altruista en el Perú:
problemática y desafíos actuales. vLex.
Santander, C. A. (2012). El Contrato de maternidad subrogada o de alquiler. Santiago,
Chile.

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