Expte.

N: JU-1303-2008 COLABERARDINO YANINA JUDIT C/

MIRES MAURICIO HERNAN S/ RESOLUCION DE CONTRATOS
CIVILES Y COMERCIALES
-----------------------------------------------------------------------------N Orden: 104
Libro de Sentencia N: 54
/NIN, a los 2 das del mes de Julio del ao dos mil trece, reunidos
en Acuerdo Ordinario los Seores Jueces de la Excma. Cmara de
Apelacin en lo Civil y Comercial de Junn Doctores RICARDO
MANUEL CASTRO DURAN Y JUAN JOSE GUARDIOLA, en causa N
JU-1303-2008 caratulada: "COLABERARDINO YANINA JUDIT C/
MIRES MAURICIO HERNAN S/ RESOLUCION DE CONTRATOS
CIVILES Y COMERCIALES", a fin de dictar sentencia, en el siguiente
orden de votacin, Doctores: Guardiola y Castro Durn.La Cmara plante las siguientes cuestiones:
1a.- Se ajusta a derecho la sentencia apelada?
2a.- Qu pronunciamiento corresponde dictar?
A LA PRIMERA CUESTION, el Sr. Juez Dr. Guardiola,
dijo:
I.- En la sentencia dictada a fs. 84/87vta. la Sra. Jueza
Dra. Morando, rechaz la demanda que por resolucin de contrato
promovi Yanina Yudit Colaberardino contra Mauricio Hernn Mires
y mand a pagar al demandado el saldo insoluto del precio fijado en
el boleto de compraventa obrante a fs. 4, o sea la suma de $ 4.700
adicionndole intereses compensatorios (a tasa pasiva desde el
vencimiento de cada cuota

estipulada para el pago des saldo de

precio) y punitorios (que sin estipulacin fija en la mitad de la tasa

pasiva sobre el total del saldo adeudado desde la cuota n 3 - la

primera impaga-). Impone las costas al demandado y difiere la
regulacin de honorarios profesionales.
Para as resolver, en apretada sntesis, entendi que no
obstante encontrarse configurados los requisitos previstos por el art.
1204 C. Civil, a mrito de lo resuelto por este tribunal en sentencia
recada en el juicio de consignacin entablado por el comprador Mires
-expte JU 3719/2008 acollarado-, resulta abusiva, contraria al
principio de conservacin de los contratos, la pretensin resolutoria
cuando se ha abonado la suma de $ 15.300 de un total de $20.000,
es decir queda insoluto slo el 23,5%.
II.- Apel la actora (fs. 96), expresando sus agravios a fs.
98/101. Critica el fallo apuntando por un lado a la gravedad del
incumplimiento por la mora por ms de 3 aos, independientemente
del porcentaje pagado. Cita en aval de su postura un fallo de este
tribunal ("Frontera" expte 109.902) y por el otro la contradiccin con
la sentencia recada en el juicio de consignacin, cuya conexidad es
evidente y en el cual se resolvi sobre el incumplimiento del deudor
como hecho constitutivo que es el mismo en ambos procesos.
Finalmente y con carcter subsidiario se agravia de la tasa de inters
dispuesta que lejos est de constituir una justa indemnizacin por el
dao padecido, por lo que pide a todo evento sea la activa.
Ejerci su derecho a rplica ella parte demandada a fs.
106/112 resistiendo la impugnacin.
Habiendo fallecido el Sr. Mauricio Hernn Mires, tomaron
intervencin sus herederos y no llegndose a ningn acuerdo en la
audiencia conciliatoria a la que convoc este tribunal, las actuaciones
estn en condiciones de ser resueltas (art. 263 del CPCC).
II.- En ese menester considero til comenzar recordando
que dentro de los alcances de la cosa juzgada se incluyen no solo las

resoluciones expresas, pues tambin "las cuestiones resueltas

implcitamente

hacen

cosa

juzgada

cuando

constituyen

el

antecedente de una decisin expresa....y que sin ser motivo de un

pronunciamiento explcito han sido resueltas implcitamente en un
sentido o en otro, como antecedente lgico de la decisin" ( Alsina
Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial 2da.
ed. To. IV p. 159).
Carnelutti (Estudios de Derecho Procesal Vol II p. 367
traduccin de Sentis Melendo) formula un razonamiento equivalente
al distinguir entre la eficacia refleja del fallo, de su eficacia directa: en
una litis el fallo que ha cerrado otro proceso se puede invocar de dos
maneras: o porque ese fallo ha decidido ya sobre la cuestin acerca
de la cual se llama a decidir al nuevo juez (directa) o porque el fallo
ha puesto fuera de duda uno de los presupuestos de la relacin
afirmada (refleja).
"Poco a poco nuestra jurisprudencia ha ido abandonando el
sistema de las tres identidades, recurriendo a criterios clsicos
sustentados en el arbitrio judicial y en reglas de lgica...Lo que
importa es que, examinando la situacin que se presenta en su
integridad, se pueda caracterizar la pretensin deducida como
coincidente con una ya resuelta por la jurisdiccin, evitndose la
reiteracin indefinida de juicios y la posibilidad de escndalo jurdico
(SCBA Ac 234763 5/7/77). Al concretar esta posicin Carlos J.
Colombo expone su opinin entendiendo que debera llamarse esta
teora "identidad de controversias" en orden a las siguientes
razones:1) nuestro juez no est atado por frmulas legales que
definan los requisitos de la cosa juzgada; 2) previo examen integral
de las dos contiendas debe estar facultado para determinar si por
tratarse del mismo asunto o por si existir conexin, continencia,
accesoriedad o subsidiariedad, la jurisdiccin no debe correr el

riesgo de ser inducida a contradiccin. Sobre tales premisas, el

tratadista extrae la siguiente conclusin: " no hay cosa juzgada si
ambas contiendas podran coexistir, la hay en caso contrario" (Carlos
E. Fenochietto " Cuestiones litigiosas amparadas por la cosa juzgada"
La Ley 1988-E- p. 335/6)
Cuando hay interdependencia "no es indispensable que
exista una igualdad absoluta entre los elementos, ya que basta con
que haya una cantidad suficiente de ellos que deriven en una
sentencia que pueda, de manera eventual, resolver los problemas
existentes en otra que sea preeminente, y que de lo contrario podra
llegarse a resoluciones contradictorias entre s" (Lpez Carusillo,
Magdalena

-Colombatti,

Daniel

"Algunas

precisiones

sobre

la

institucin de la cosa juzgada" LLC 2008 (noviembre) , 1082 )

As se ha dicho que la cosa juzgada no slo alcanza a las
cuestiones que propuestas expresamente por las partes fueron objeto
de examen y decisin, sino tambin a las que pudieron haber alegado
y probado y no lo hicieron siendo que se referan y estaban
contenidos en el mismo asunto litigioso (Chiovenda Instituciones de
Derecho procesal Civil Vol I Madrid 1948 p. 395)
Lo que interesa es "determinar si los pleitos son en su
conjunto, idnticos, y por ello la sentencia tiene efectos de cosa
juzgada en el otro, o si por el contrario son susceptibles de coexistir.
Lo que importa es que, examinada la cuestin integralmente, pueda
caracterizarse a la pretensin deducida como coincidente con una
situacin fctica o jurdica ya resuelta por el rgano jurisdiccional.
Tal doctrina jurisprudencial ha tenido recepcin legislativa en el
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (art. 347, inc. 6) a raz
de la reforma que introdujera la ley nacional 22.434, que prescribe
que, para que sea procedente la excepcin de cosa juzgada, "el

examen integral de las contiendas debe demostrar que se trata del

mismo asunto sometido a decisin judicial, o que por existir
continencia, accesoriedad o subsidiariedad, la sentencia firme ya ha
resuelto lo que constituye la materia o la pretensin deducida en el
nuevo juicio que se promueve", incorporando as la doctrina ms
moderna respecto de la identificacin de la controversia (Peyrano,
Jorge W., "Excepciones Procesales", Ed. Panamericana, Santa Fe,
1993, ps. 128 y 138 y sigtes.). Y al respecto sealan Oscar E.
Serantes Pea y Jorge F. Palma que "la cosa juzgada puede ser
considerada y declarada de oficio aunque no sea opuesta como
excepcin, porque es de orden pblico y asegura la vigencia de los
derechos

declarados

judicialmente"

("Cdigo

Procesal

Civil

Comercial de la Nacin...", Ed. Depalma, Bs. As., 1993, p. 345)."

(Tribunal Colegiado de Responsabilidad Civil Extracontractual Nro. 4
de Santa Fe "Gimnez, Blanca E. Arce Vda. de por s y por otros c.
Mendieta, Manuel L. " 10/12/2004 LLLitoral 2005 (julio) , 662).
En suma, "no hay cosa juzgada si las dos contiendas
pudieran coexistir y la hay, en caso contrario" ( SCBA, Ac 50633 S 911-1993; C 91366 S 17-9-2008)
A la luz de tales premisas, en razn de lo resuelto por
sentencia firme dictada a fs. 121/128

del juicio "Mires Mauricio

Hernn c/ Colaberardino Yanina Yudith s/ Consignacin de sumas

de dinero" es palmaria la incompatibilidad del fallo en revisin.
Se violentan los principios lgicos

de identidad y no

contradiccin (segn los cuales algo no puede ser y no ser al mismo

tiempo), con el escndalo jurdico consiguiente, si por un lado un
fallo desestima el pago intentado y otro condena al mismo (aclaro,
aunque se adicionen a los moratorios intereses punitorios no
estipulados); si el fundamento del rechazo de la consignacin es que
el comprador deudor ya no poda purgar la mora

y la acreedora

estaba autorizada a rechazar el ofrecimiento de pago, no existiendo

abuso en el derecho a resolver, generando una situacin de
incertidumbre, cuando la excitacin por parte del deudor moroso es
tarda al haberse puesto ya en marcha aqul, y ahora se admite la
purgatio mora, sobre la base de una conducta supuestamente
abusiva de la acreedora, aunque por otra razn (porcentaje del precio
abonado) que debi haberse hecho valer y dilucidarse en el anterior
proceso.
Ello as la respuesta jurisdiccional aqu buscada no puede
ser opuesta

al derecho reconocido por una sentencia pasada en

autoridad de cosa juzgada que precisamente garantiza al vencedor

contra cualquier nueva pretensin o discusin en tomo al bien
reconocido o negado" (Chiovenda Giuseppe, "Cosa Juzgada y
Preclusin" en "Ensayos de Derecho Procesal Civil, trad. de Santiago
Sents Melendo, Ed. Bosch y Ca, Bs. As., 1949, T. III, ps. 228 y
274). El mismo constituye un bien que se incorpora al patrimonio del
beneficiario del pronunciamiento, en el caso la actora, y del cual no
puede ser privada sin mengua del precepto constitucional que
asegura la inviolabilidad de la propiedad (art. 17 CN CSJN, Fallos, T.
184, p. 137; LA LEY, 124-1156; J. A. 1966 - IV - 293, etc). Otra
solucin conspirara contra la certeza y seguridad jurdica.
III.- Sin mengua de ello, para mayor satisfaccin de la parte
demandada y tan slo en refuerzo de la decisin inconmovible en su
autoridad y eficacia, dable es sealar que como expresa Fernando
Lpez de Zavala (Teora de los Contratos Parte General p. 656)
"cuando la va utilizada es la judicial, entendemos que la situacin se
fija, no con la notificacin, sino con la interposicin de la demanda, y
ya no ser posible en adelante -salvo el caso de desistimiento- la
purgatio morae. La razn por la cual rechazamos la purga de la mora
con posterioridad a la interposicin y admitimos que el acreedor

pueda resistir vlidamente el pago, reside en que la tesis contraria

conducira a sostener que la contraparte puede forzar a un
desitimiento". Y aqu la demanda de resolucin fue interpuesta el 8
de abril de 2008 - ver fs. 12- en tanto la de consignacin recin fue
deducida el 24 de julio del mismo ao (ver fs. 26

expte.

JU3719/2008). De tal suerte resulta incontrastable que ha sido

tardo el intento de purgar la mora, independientemente de la
intimacin cursada por carta documento que remitiera la vendedora
de la que hizo mrito el Dr. Rosas en su voto en aquel proceso.
Y en cuanto a la vulneracin de la buena fe negocial y el
abuso del derecho, tal como expres en expte. N 43373 FRONTERA
Juan Ramn c/ PARASOLE Oscar Osvaldo s/ Rescisin de Contratos
Civiles y Comerciales LS 50 n 164 sent. del 16/7/2009, recordando
comentarios de Miquel y Gastaldi,

las limitaciones por equidad,

moral y buenas costumbres al ejercicio del pacto comisorio "deben

ser valoradas con prudencia y equidad de modo tal que la limitacin
impuesta al ejercicio del derecho no implique su supresin"; por lo
que no es razonable atenerse exclusivamente a la importante
proporcin del precio pagado sin computar el tiempo transcurrido de
pasividad del deudor moroso.
En el mismo sentido la Cmara de Apelaciones en lo Civil y
Comercial de 2a Nominacin de Crdoba in re Altamirano, Ral
Alberto c. Liendo, Miguel ngel sent. del 22/08/2002

en

La Ley

Online AR/JUR/7830/2002 dijo: "...con la aplicacin de la teora del

ejercicio abusivo de los derechos (art.1071, CC) se busca amparar a
los adquirentes, de la pretensin resolutoria de los vendedores, frente
a incumplimientos no significativos (vg. demora aislada y poco
prolongada, inejecucin tempornea de alguna pretensin accesoria
como el pago de intereses o impuestos asumidos por contrato) (conf.
Zavala de Gonzlez, "Doctrina Judicial- Solucin de casos", T. I, p.

72, Ed. Alveroni). Aunque prima facie comparto el propsito corrector

que entraan dichos precedentes, estimo que la aplicacin de tal
tesis no puede ser automtica ni mucho menos estar guiada por
parmetros

exclusivamente

matemticos

(porcentaje

de

precio

abonado y adeudado) sino que deben valorarse las circunstancias

que rodean el ejercicio de la facultad resolutoria slo cuando medie
un ejercicio inmoral, contrario a la buena fe, a la buenas costumbres,
en suma que se contraren los fines que tuvo en miras la ley al
reconocer el derecho a resolver, lo que no ocurre en autos. No puede
afirmarse

que

existe

impedimento

para

ejercitar

la

facultad

resolutoria por el solo hecho de que el comprador haya pagado una

parte sustancial del precio, si el comprador incumpli con su
obligacin de saldar las cuotas por saldo de precio por un tiempo que
puede ponderarse como "prolongadsimo"
Y ac, recin luego de tres aos de estar incurso en mora el
comprador demandado intent purgar ese estado y ejecutar la
prestacin a su cargo; circunstancia que va en desmedro - al margen
de la inviabilidad apuntada por la cosa juzgada- de la incidencia que
se asign a la proporcin abonada.
IV.- Por lo que llevo dicho no cabe sino
corresponde

declarar

operada

la

resolucin

del

concluir que
contrato

de

compraventa por culpa del demandado y en consecuencia ordenar la

restitucin recproca de las prestaciones que se hubieran cumplido
en virtud del acto con los efectos y modalidades que se determinen
por va de ejecucin de sentencia y de conformidad a lo normado en
los arts. 584 a 590, 793, 1204, concs. y correlativos CC.
ASI LO VOTO
El Seor Juez Dr. Castro Durn, aduciendo anlogas razones dio su
voto en igual sentido.A LA SEGUNDA CUESTION, EL Seor Juez Dr. Guardiola, dijo:

Atento el resultado arribado al tratar la cuestin anterior, preceptos

legales citados y en cuanto ha sido materia de recurso -artculo 168
de la Constitucin Provincial y 272 del CPCC-, Corresponde:
REVOCAR la sentencia apelada, haciendo lugar a la demanda
entablada por Yanina Judit Colaberardino teniendo por resuelto el
contrato de que da cuenta el boleto de compraventa glosado
culpa del comprador Sr.

Mauricio H. Mires,

por

y en consecuencia

ordenar la restitucin recproca de las prestaciones que se hubieran

cumplido en virtud del acto con los efectos y modalidades que se
determinen por va de ejecucin de sentencia y de conformidad a lo
normado en los arts. 584 a 590, 793, 1204, concs. y correlativos CC.
Las costas de ambas instancias se imponen a la parte demandada
vencida (arts 274 y 68 del CPCC). Difirese la regulacin de
honorarios profesionales para su oportunidad (arts. 31 y 51 de la ley
8904).
ASI LO VOTO.El Seor Juez Dr. Castro Durn, aduciendo anlogas razones dio su
voto en igual sentido.Con lo que se dio por finalizado el presente acuerdo que firman los
Seores Jueces por ante m: FDO. DRES. JUAN JOSE GUARDIOLA Y
RICARDO MANUEL CASTRO DURAN, ANTE MI, DRA. CRISTINA
LUJAN SANTANNA (Auxiliar Letrada).-

//NIN, (Bs. As.), 2 de Julio de 2013.AUTOS Y VISTO:

Por los fundamentos consignados en el acuerdo que antecede,
preceptos legales citados y en cuanto ha sido materia de recurso
artculos 168 de la Constitucin Provincial y 272 del CPCC-, se
resuelve:

REVOCAR la sentencia apelada, haciendo lugar a la demanda

entablada por Yanina Judit Colaberardino teniendo por resuelto el
contrato de que da cuenta el boleto de compraventa glosado
culpa del comprador Sr.

Mauricio H. Mires,

por

y en consecuencia

ordenar la restitucin recproca de las prestaciones que se hubieran

cumplido en virtud del acto con los efectos y modalidades que se
determinen por va de ejecucin de sentencia y de conformidad a lo
normado en los arts. 584 a 590, 793, 1204, concs. y correlativos CC.
Las costas de ambas instancias se imponen a la parte demandada
vencida (arts 274 y 68 del CPCC). Difirese la regulacin de
honorarios profesionales para su oportunidad (arts. 31 y 51 de la ley
8904).
Regstrese, notifquese y oportunamente remtanse al Juzgado
de origen.- FDO. DRES. JUAN JOSE GUARDIOLA Y RICARDO
MANUEL CASTRO DURAN, ANTE MI, DRA. CRISTINA LUJAN
SANTANNA (Auxiliar Letrada).-