Olá, querido aluno e querida aluna, sejam bem-vindos a mais uma seção!

Preparados para mais um desafio? Vamos dar continuidade ao processo que

iniciamos nas seções passadas. Você terá a oportunidade de conhecer e
elaborar mais uma peça processual utilizando seus conhecimentos de Direito
Constitucional e Direito Processual. Curioso? Vamos saber então qual a nova
situação fática que você terá de solucionar.

Nas seções anteriores o Promotor de Justiça Luiz ajuizou uma Ação Civil Pública
visando à criação de vagas para o ensino fundamental de um município do
interior paulista. Foi requerida tutela de urgência em razão de as crianças não
terem acesso à escola e correrem o risco de perderem o ano letivo.

Contudo, o magistrado indeferiu a tutela liminar fundamentando a sua decisão

no fato de o direito à educação ser um direito social e, por isso, teria natureza de
norma programática não cabendo ao judiciário interferir na Administração
Pública para concretizar tais direitos.

Vimos que o Agravo de Instrumento é o meio recursal cabível para as decisões

interlocutórias, isto é, aquelas que não dão fim ao processo, aquelas decisões
que não dão a solução final à lide.

O recurso cabível era o Agravo de Instrumento, é ele o meio recursal cabível

contra as decisões interlocutórias, isto é, as decisões que não dão fim ao
processo, que não solucionam de forma final à lide.

Pois bem, caro(a) aluno(a), o seu recurso foi conhecido e provido no tribunal.
Parabéns!
Contudo, após a decisão do Tribunal, o juiz de primeiro grau sentenciou a ação,
julgando-a extinta sem o julgamento do mérito. Foram opostos embargos de
declaração para que esclarecesse a sua decisão, mas foram eles acolhidos. Na
sentença, o magistrado fundamenta que deveriam ter sido propostas ações
individuais, de conhecimento ou até mesmo Mandados de Segurança para
discutir as peculiaridades de cada um dos casos, não sendo a ACP o meio
processual adequado.

Além disso, alegou que não pode haver a interferência do Poder Judiciário nas
políticas públicas em razão da impossibilidade de interferir na discricionariedade
dos atos administrativos, sendo inadequada a judicialização da medida.

O Ministério Público foi intimado pessoalmente da decisão no dia 2 de outubro

de 2017.

Agora é com você, doutor(a)!

Simulando novamente o papel de promotor de justiça, você deverá elaborar a

peça processual cabível. Lembre-se do conteúdo que estudamos nas seções
anteriores que, somados aos desta seção, ajudarão a fundamentar e construir a
sua peça processual.

OS REMÉDIOS CONSTITUCIONAIS E A ACP

A nossa constituição não previu a ACP como o único instrumento para a

defesa de direitos. A própria constituição prevê ações de natureza
especial chamadas de remédios constitucionais.

Os remédios constitucionais são ações especiais previstas pelo

constituinte como garantias de direitos fundamentais. Veja bem, como a
constituição prevê direitos ela também prevê instrumentos para a sua
proteção.
Cada um dos remédios pode ser utilizado para a finalidade para a qual
foram criados, mas isso não impede que mais de um meio de proteção
possa ser utilizado no direito. Isso quer dizer que os remédios
constitucionais não impedem que sejam ajuizadas Ações Civis Públicas
ou ações individuais de amplo conhecimento (como as ordinárias) para a
obtenção do bem da vida buscado pela parte.

O constituinte trouxe as garantias dos chamados remédios como uma

forma a mais de proteção constitucional, alargando assim a proteção de
direitos.

Assim, não há impedimento, por exemplo, na propositura de uma ACP

para tutelar o patrimônio público, assim como o faz com a Ação Popular.

Também não há impedimento na propositura de uma ação anulatória de

um ato público lesivo, ao invés do ajuizamento de um Mandado de
Segurança. Nem mesmo a propositura de um recurso penal ao invés do
ajuizamento de Habeas Corpus.

Veja, tal afirmativa fica ainda mais evidente ao analisarmos o artigo 103
do Código de Defesa do Consumir que regula o alcance da Coisa Julgada,
em todas as ações de natureza coletiva, como é a ACP.

Art. 103. Nas ações coletivas de que trata este código, a sentença fará
coisa julgada: (...)
§ 1° Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II não
prejudicarão interesses e direitos individuais dos integrantes da
coletividade, do grupo, categoria ou classe.
§ 2° Na hipótese prevista no inciso III, em caso de improcedência do
pedido, os interessados que não tiverem intervindo no processo como
litisconsortes poderão propor ação de indenização a título individual.

Como vimos, as ações coletivas podem ser promovidas para a proteção

de direitos difusos, coletivos e individuais homogêneos e, mesmo que
 sejam julgadas improcedentes, não afetam os direitos das partes, que
poderão interpor ações individuais para a defesa de seus interesses.

Dessa forma, independentemente da tutela individual, as ações coletivas

como as ACPs são um instrumento eficaz de proteção.

Lembre-se de algo muito importante, como são garantias constitucionais

previstas no artigo 5º, assim como os direitos fundamentais, possuem
uma proteção constitucional especial no artigo 60 §4º, as chamadas
cláusulas pétreas. Isso quer dizer que nem mesmo por emendas à
constituição esses remédios podem ser revogados ou terem o seu
alcance de proteção diminuído.

PONTO DE ATENÇÃO
As chamadas cláusulas pétreas estão previstas no artigo 60 §4º da
Constituição Federal e impedem que mesmo por emendas à constituição
sejam abolidas ou ameaçadas de abolir conquistas trazidas pelo
constituinte originário. Essas conquistas são: a forma federativa de
Estado; o voto direto, secreto, universal e periódico; a separação dos
Poderes; e os direitos e garantias individuais.
As cláusulas pétreas compõem o chamado núcleo constitucional
intangível ou imutável, ou seja, assuntos que não podem em nenhuma
hipótese ser alterado pelo legislador, nem por emendas constitucionais.

AÇÃO POPULAR:

A ação Popular é um instrumento decorrente da adoção do Princípio

Republicano1 e pode ser proposta por qualquer cidadão para proteção de

1
Para Roque Antonio Carrazza, “República é o tipo de governo, fundado na igualdade formal
das pessoas, em que os detentores do poder político exercem-no em caráter eletivo,
representativo (de regra), transitório e com responsabilidade.” CARRAZZA, Roque Antonio.
Princípio republicano. Enciclopédia jurídica da PUC-SP. Tomo: Direito Administrativo e
Constitucional. 1. ed. São Paulo: Pontifícia Universidade Católica de São Paulo, 2017. Disponível
em: <https://enciclopediajuridica.pucsp.br/verbete/93/edicao-1/principio-republicano>.
Acesso em: 20 ago. 2018.
 do patrimônio público que esteja sendo lesado por um ato da
Administração Pública.

REPÚBLICA

RES PUBLICA (COISA PÚBLICA)

A Ação Popular está prevista no art. 5º, LXXIII ,que dispõe: “qualquer
cidadão é parte legítima para propor ação popular que vise a anular ato
lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe, à
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e
cultural, ficando o autor, salvo comprovada má-fé, isento de custas
judiciais e do ônus da sucumbência”.

Esse remédio constitucional tem sua aplicação regulada pela Lei nº

4.717/85.

Caro(a) aluno(a), preste atenção em uma especificidade desta ação!

Somente o cidadão pode entrar com uma Ação Popular, isto é, somente
aquela pessoa que esteja no gozo de seus direitos políticos ativos, ou
seja, somente aqueles que podem votar, poderão ingressar com essa
ação.

Portanto, pessoas que não estejam no gozo de seus direitos políticos, ou

até mesmo empresas ou outras pessoas jurídicas2 públicas ou privadas,
não podem ingressar com a Ação Popular.

A prova de ser cidadão para a propositura da ação deve ser feita através
da certidão de quitação eleitoral ou do título eleitoral, que deve ser

2
De acordo com a Súmula 365 do STF, pessoas jurídicas não podem promover a ação popular.
obrigatoriamente anexada à petição inicial, conforme dispõe o art. 1º, §3º
da Lei 4.717/85.

PONTO DE ATENÇÃO
O Princípio Republicano é importantíssimo fundamento constitucional do
nosso país que, aliás, tem o nome jurídico de REPÚBLICA FEDERATIVA
DO BRASIL.
O patrimônio público não pertence àqueles que exercem os cargos
públicos, eles apenas administram coisa alheia. O verdadeiro titular das
coisas públicas é o POVO.
Caro aluno, assim como o síndico de um prédio administra bens que são
de todos os moradores (os chamados condôminos, cujo nome significa
serem donos juntos), os políticos administram bens que não pertencem
a eles, mas sim a todos nós.
Em decorrência disso, eles devem ser eleitos para que cumpram os seus
mandatos por um período certo de tempo, devem respeito às leis e à
constituição e precisam prestar contas de tudo o que fazem de forma
clara, transparente e pública, com responsabilidade pelos seus atos.
Antes de tudo, os políticos devem respeito às leis, pois são elas a
vontade do povo materializada pelos seus representantes eleitos.
Portanto, único titular de todo o poder do Estado é o povo.
É o que diz a nossa Constituição no parágrafo único do artigo 1º:
Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição.

Como dito, a Ação Popular tem como objetivo a anulação de um ato lesivo
ao patrimônio público ou entidade de que o Estado participe, à moralidade
administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural.

Além de anular o ato lesivo, a ação poderá pleitear o ressarcimento aos

cofres públicos dos valores eventualmente perdidos, é o que preceitua o
artigo 11 da Lei 4.717/85: “a sentença que, julgando procedente a ação
popular, decretar a invalidade do ato impugnado, condenará ao
pagamento de perdas e danos os responsáveis pela sua prática e os
 beneficiários dele, ressalvada a ação regressiva contra os funcionários
causadores de dano, quando incorrerem em culpa”.

MANDADO DE SEGURANÇA.

Dentre os remédios constitucionais, o Mandado de Segurança ou MS é o

dos mais abrangentes. Ele tem aplicação residual ou subsidiária, isto é,
quando não puder ser proposta uma ação específica, como o caso do
Habeas Corpus e do Habeas Data, pode ser proposto o MS. Vejamos:

O art. 5º, inc. LXIX dispõe que: “conceder-se-á mandado de segurança

para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou
habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder
for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de
atribuições do Poder Público.”

O MS é uma ação judicial civil, de rito sumário especial ou sumaríssimo

que é utilizada quando direito líquido e certo do indivíduo for violado por
ato de autoridade governamental ou de agente de pessoa jurídica privada
que esteja no exercício de atribuição do Poder Público.

Quando dizemos que o rito é especial, significa dizer que o processo

caminha com a prática de atos muito mais simplificados, visando a
agilidade (celeridade) da justiça a fim de evitar a ocorrência ou o
agravamento de lesões a direitos da parte autora, que recebe o nome de
impetrante, enquanto a autoridade recebe o nome de impetrada.

Em razão da necessidade de ser rápida 3, a ação de MS exige que as

provas do direito da parte sejam pré-constituídas, isto é, sejam todas
juntadas na inicial, bem como impede que sejam produzidas novas provas

3
A rapidez na prestação jurisdicional recebe o nome de celeridade. Afinal, justiça que
demora não faz justiça. A celeridade processual passou a ser um direito constitucional
expressamente reconhecido após a Emenda Constitucional nº 45, apelidada de a
Emenda da reforma do judiciário. Prevê o artigo 5º LXXVIII –“a todos, no âmbito judicial
e administrativo, são assegurados a razoável duração do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitação”. (Incluído pela Emenda Constitucional nº 45,
de 2004)
 no curso do processo. Portanto, não é permitida a ouvida de testemunhas,
a realização de perícias ou o depoimento pessoal em MS.

Em razão dessa agilidade, o prazo para impetração do MS é de 120 dias,

a contar da data em que o interessado tiver conhecimento oficial do ato a
ser impugnado. Esse prazo tem natureza decadencial e não pode ser
suspenso ou interrompido.4

O MS se destina à proteção de direito líquido e certo que deve ser

entendido como aquele que pode ser comprovado por meio de provas
documentais que delimitam a sua extensão, trazem certeza da sua
existência e que pode ser imediatamente exercido, e somente não o é em
razão da existência do ato ilegal da autoridade coatora. Portanto, desfeito
o ato a parte deve ser capaz de exercer o direito imediatamente.

Autoridade coatora é a autoridade pública ou que está no exercício de

uma função pública, como os diretores de uma de uma concessionária de
serviços públicos, de instituição de ensino ou de um hospital, por exemplo.

Essa autoridade não é a pessoa física que ocupa o cargo, mas o cargo
em si. Por exemplo, o cargo de Secretário de Educação ou de Saúde de
um ente público. Mesmo que ocorra a mudança do titular com a nomeação
de outra pessoa, o ato continua sendo da autoridade. Autoridade é quem
tem a competência para desfazer o ato lesivo.

O MS pode ser preventivo quando se dirige a uma ameaça de lesão ao

direito líquido e certo, e repressivo quando a lesão já ocorreu.

O MS é individual quando é proposto por uma ou mais pessoas que foram

lesadas pelo ato da autoridade. É chamado de MS coletivo quando a lesão
alcança um grupo ou categoria de pessoas, como veremos adiante.
Ambos são regulamentados pela Lei nº 12.016/09.

MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO

O MS coletivo pode ser impetrado por partido político, organização

sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em

4 Súmula 632 – STF – É constitucional lei que fi xa o prazo para a impetração de MS.
 funcionamento há pelo menos 1 ano, em defesa dos interesses de seus
membros ou associados

Ao contrário do MS individual em que o impetrante defende direito seu, no

MS coletivo uma entidade (partido político, associação ou sindicato)
defende o direito de um grupo de pessoas. Essa entidade defende direito
de outros e não próprios dela, é o que chamamos de legitimidade
extraordinária e só ocorre em casos previstos em lei.

A exigência de 1 ano somente recai sobre as associações, não obrigando

as organizações sindicais e entidades de classe.

HABEAS CORPUS

Habeas corpus é o remédio constitucional de natureza penal que tem por

finalidade evitar ou fazer cessar a violência ou coação à liberdade de
locomoção, decorrente de ilegalidade ou abuso de poder, e está previsto
no 5º, inciso LXVIII da Constituição e é regulado pelo Código de Processo
Penal.

Esse é o remédio com origem histórica mais remota, pois encontra seus
primórdios na Carta Magna de 1215 e, devido à sua importância, nomeia
instrumentos de proteção de liberdade contra ilegalidades de prisão até
os dias atuais. O nome habeas corpus carrega a ideia de submeter ao
conhecimento de um juiz a pessoa (corpo) do preso para que o magistrado
analise a correição de sua prisão e de seu caso.

O HC possui procedimento especial5 e não precisa ser impetrado por um

advogado. Assim, qualquer do povo pode ser impetrante, ou seja, aquele
impetra a ordem de habeas corpus a favor do paciente (aquele que está
preso ou ameaçado de ser preso de forma ilegal). Além disso, o HC pode

5Apesar de contar com requisitos previstos no Código de Processo Penal , o HC pode ser analisado mesmo
que seja extremamente precária a sua apresentação. Há clássicos exemplos de HCs escritos em papel de
pão, papel higiênico e, recentemente, o STJ recebeu e conheceu de um HC escrito em um lençol. Foi o HC
nº 295085CE (2014/0119492-1), autuado em 21/05/2014, 6ª turma, sob relatoria da ministra Maria
Thereza de Assis Moura. Disponível em
<https://ww2.stj.jus.br/processo/pesquisa/?src=1.1.2&aplicacao=processos.ea&tipoPesquisa=tipoPesq
uisaGenerica&num_registro=201401194921>. Acesso em: 20 ago. 2018.
ser dado de ofício pelo magistrado que, diante de uma ilegalidade no
curso do processo, concede a ordem mesmo sem a provocação das
partes.

O indivíduo que sofre a coação, a ameaça, ou a violência recebe o nome

de paciente e o HC é isento de custas, não havendo qualquer custo na
sua impetração.

HABEAS DATA

Constituição de 1988, no artigo. 5º inciso LXXII, incluiu um novo remédio

constitucional que tem a finalidade de assegurar ao impetrante (autor) o
conhecimento de informações relativas à sua pessoa constantes de
registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter
público e para permitir a retificação de dados.

O Habeas Data, HD, é regulamentado pela Lei 9.507, de 12 de novembro

de 1997.

Essa lei criou mais uma hipótese de cabimento do remédio para a

anotação de observações em registro público, quando a questão estiver
sob análise em um processo, prevista no artigo 7º, inciso III da Lei.

Art. 7° Conceder-se-á habeas data:

I - para assegurar o conhecimento de informações relativas à

pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados
de entidades governamentais ou de caráter público;

II - para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por

processo sigiloso, judicial ou administrativo;

III - para a anotação nos assentamentos do interessado, de

contestação ou explicação sobre dado verdadeiro, mas
justificável e que esteja sob pendência judicial ou amigável.
Preste atenção, caro(a) aluno(a), para demonstrar o seu interesse na
propositura da ação, a parte é obrigada a comprovar que o seu pedido de
acesso, alteração ou anotação em dados públicos foi negada pela
autoridade competente.

Lembre-se!

O HD somente pode ser impetrado quando as informações se referem à

pessoa do impetrante, nunca para informações de terceiros. Quando as
informações desejadas forem de outra pessoa, em tese, o remédio cabível
será o MS.

MANDADO DE INJUNÇÃO

O remédio do mandado de injunção, previsto no artigo 5º, LXXI, é cabível

“sempre que a falta de norma regulamentadora torne inviável o exercício
dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à
nacionalidade, à soberania e à cidadania.

Esse remédio constitucional pode ser utilizado quando falta de uma norma
regulamentadora inviabilize o exercício dos direitos, liberdades e
garantias constitucionais prescritas.

Ele se destina a remediar a ausência de uma norma, a chamada lacuna

ou anomia. Contudo, não é qualquer lacuna que pode ser combatida pelo
MI, somente aquelas que inviabilizem o exercício de um direito
constitucional.

Ocorrerá a omissão do legislador sempre que um direito previsto na

constituição não puder ser gozado sem a sua regulação.

Como vimos na nossa seção anterior, existem normas constitucionais que

não gozam de aplicabilidade e eficácia plena, necessitando de um
complemento normativo para que ganhe concretude. Quando a omissão
legislativa atinge esse direito, surge a possibilidade do ajuizamento do MI.
 A SEPARAÇÃO DE PODERES, JUDICIALIZAÇÃO E ATIVISMO

Como já vimos, a Constituição Federal de 1988 foi extremamente

generosa na narração de direitos fundamentais, marcada pelo desejo dos
constituintes por um país melhor, fazendo com que recebesse o positivo
apelido de Constituição Cidadã.

Por outro lado, essa farta previsão de direitos não ficou imune a críticas,
muito em razão de entenderem utópica a previsão de direitos sem que
fossem também garantidos meios materiais (financeiros, administrativos
e jurídicos) para que fossem eles exercidos.

Entretanto, no início dos anos 1990, um importante instrumento judicial

passou a ser utilizado. O ponto de partida foram ações judiciais para o
fornecimento de tratamentos e medicamentos, em especial antivirais para
o tratamento do vírus HIV. Foi o começo da chamada judicialização,
ativismo judicial ou controle de políticas públicas por parte do Poder
Judiciário6.

Isto é, naquelas hipóteses em que a constituição tenha criado direitos

subjetivos individuais ou difusos, passaram esses a ser exigidos do Poder
Público por meio de ações judiciais, tendo o Poder Judiciário passado a
exercer um papel de destaque na concretização de direitos, tidos como
unicamente programáticos na Constituição, em especial em relação aos
direitos sociais, aqueles que necessitam de uma ação por parte do
Estado, como a prestação de saúde e na educação.

Além desse papel concretizador de direitos presentes na judicialização, o

Judiciário passou a agir com o denominado ativismo, assumindo o papel

6 Dentre outros, confira os artigos “A diferença entre o remédio e o veneno está na dosagem. A
judicialização da saúde e as portas escancaradas do Judiciário”, de José Luiz Souza de Moraes. Disponível
em: <https://www.jota.info/opiniao-e-analise/artigos/a-diferenca-entre-o-remedio-e-o-veneno-esta-na-
dosagem-05082017>; e “Da falta de efetividade à judicialização excessiva: direito à saúde, fornecimento
gratuito de medicamentos e parâmetros para a atuação judicial”, de Luís Roberto Barroso. Disponível em:
<https://www.conjur.com.br/dl/estudobarroso.pdf>. Ambos com acesso em: 20 ago. 2018.
 de decidir questões de grande repercussão social que, a princípio,
deveriam ser decididas pelo Poder Legislativo por meio de leis. São
exemplos desse ativismo a questão das células tronco7, o aborto de fetos
com anencefalia8, a “ficha limpa”9 e o casamento homoafetivo 10, entre
outros temas de elevado impacto na sociedade.

A crítica sobre o ativismo judicial recai em especial no que tange à

separação dos Poderes, e a invasão pelo Poder Judiciário em
competências típicas do Poder Executivo e do Poder Legislativo.

SEPARAÇÃO DOS PODERES

A Constituição Federal aponta no seu artigo 2º: são Poderes da União,

independentes e harmônicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o
Judiciário.

A ideia de Separação dos Poderes foi o produto de pensamentos

iluministas e eclodiu com a Revolução Francesa de 1789, estando
expressa na Declaração dos Direitos do Homem e do Cidadão 11 e até hoje
vigente na Constituição Francesa12.

7 ADI 3510,Rel. min. Ayres Britto,

<http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticianoticiastf/anexo/adi3510relator.pdf>. Acesso em: 20 ago.
2018.

8Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamenta 54 Distrito Federal. Relatoria min Marco Aurelio.
Disponível em: <http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticianoticiastf/anexo/adpf54.pdf>. Acesso em: 20
ago. 2018.

9 RE 929670 - Recurso Extraordinário Rel. Ricardo Lewandowski .

10 Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4277 e a Arguição de Descumprimento de Preceito
Fundamental (ADPF) 132. Rel. Ayres Britto. Disponível em:
<http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=628635 >. Acesso em: 20 ago.
2018.
11 Disponível em <https://www.conseil-
constitutionnel.fr/sites/default/files/as/root/bank_mm/portugais/constitution_portugais.pdf >. Acesso
em: 20 ago. 2018.
12 O preâmbulo da vigente Constituição francesa, datada de 1958, adota expressamente, dentre outros

instrumentos definidores de direitos fundamentais , a Declaração de 1789. Esses documentos formam o

chamado Bloco de Constitucionalidade. Sobre o assunto, MORAES, José Luiz Souza de. L’effet cliquet e o
bloco de constitucionalidade: a influência da jurisprudência do Con selho Constitucional francês na
proibição do retrocesso dos direitos fundamentais no Brasil. In: ALMEIDA, Fernando Menezes de; ZAGO,
 PONTO DE ATENÇÃO
DECLARAÇÃO DE DIREITOS DO HOMEM E DO CIDADÃO - 1789
Art. 16.º A sociedade em que não esteja assegurada a garantia dos
direitos nem estabelecida a separação dos poderes não tem
Constituição.

Caro aluno, há na verdade uma impropriedade do termo separação de

poderes. Isso decorre do fato de o poder do Estado ser apenas um, o
Poder é Uno, pois decorrente da soberania popular. Lembrou-se do que
dissemos no início da nossa seção? “Todo poder emana do povo”...

As constituições têm como uma de suas principais funções realizar a

chamada organização do Estado e, assim, por uma escolha do
constituinte, adotar a formação e a competência de órgãos que melhor
entender. Isso decorre de uma das qualidades que o Poder Constituinte
possui, não ser limitado por modelos jurídicos já adotados.

O modelo clássico de “separação” dos poderes adota a disposição

apontada por Montesquieu, de que o Estado (Rei ou soberano) possui três
funções típicas, a de julgar, a de legislar e a de administrar. Assim, a
maioria dos países adota essa forma de divisão das funções típicas do
Estado: Executivo, Legislativo e Judiciário.

Marina Fontão (Coords.). Direito público Francês: temas fundamentais. São Paulo: Quartier Latin, 2018.
p. 170.
 Executivo Judiciário

Legislativo

Título: repartição de poderes na CF/88. Fonte: elaborado pelo autor.

O Poder é uno, decorre da soberania popular. O que dividimos são as

funções típicas do Estado cujas competências são distribuídas pela
Constituição Federal.

Essa separação das funções, no entanto, não é absoluta. Os poderes

devem ser harmônicos entre si e entre eles é aplicado um novo sistema
de princípios, o chamado sistema de freios e contrapesos, check and
balances em sua origem norte-americana; mas o que isso significa?

O desenvolvimento da ideia da separação dos poderes e dos freios e

contrapesos se deve a uma tentativa de conter o chamado “abuso de
poder”.

Para Montesquieu, em “O Espírito das Leis”13, o abuso do poder é uma

experiência eterna, todo aquele que usa do poder, tende a abusar dele.
Por esse motivo, o poder deve limitar o poder.

13Tradução livre de « c'est une expérience éternelle que tout homme qui a du pouvoir est porté à en
abuser : il va jusqu'à ce qu'il trouve des limites [...], il faut que, par la disposition des choses, le pouvoir
arrête le pouvoir ». Montesquieu, De l'esprit des lois , Livre XI, Chapitre IV. Disponível em :
<https://fr.wikisource.org/wiki/De_l%E2%80%99esprit_des_lois_(%C3%A9d._Nourse)/Livre_11#CHAPIT
RE_VI._De_la_constitution_d%E2%80%99Angleterre>. Acesso em: 20 ago. 2018.
 É nesse sentido que, ao dividir o exercício do poder estatal em diversas
funções, uma exercerá o limite a atuação da outra.

Portanto, enquanto cabe ao Poder Legislativo, a função de criar as leis

que regerão o Estado e todos os cidadãos, caberá ao Executivo a
administração desse Estado em execução concreta da lei, e ao Judiciário
o papel de controle de legalidade 14 e a qualidade da definitividade de suas
decisões.
Veja bem caro(a) aluno(a), a função do Poder Judiciário é dizer o direito
a quem o aciona, dando às partes uma resposta com qualidade de
definitividade denominada coisa julgada 15. Mas percebe-se na
Constituição que se exige do Judiciário algo a mais, a defesa da
constituição e a concretização dos direitos lá previstos, retirando deles
toda efetividade e aplicabilidade.

Em razão disso, caberá ao Poder Judiciário sanar as omissões dos outros

Poderes, seja regulando situações de vida ou grupos minoritários de
pessoas que foram deixadas de lado pelo legislativo (em um papel
chamado de contramajoritário), seja tornando efetivos os direitos
constitucionais que, em razão da omissão do executivo, não possam ser
exercidos.
A harmonia entre os poderes exige um atuar conjunto com a finalidade
última de tornar efetiva a nossa Constituição.

14 Veremos em nossas próximas seções a importante função do controle de constitucionalidade realizado

pelos três poderes, mas de forma especia l pelo Poder Judiciário.
15 Para Luiz Flávio Gomes são cinco as funções do Poder Judiciário: a) aplicar contenciosamente a lei

aos casos concretos; b) controlar os demais poderes; c) realizar seu autogoverno; d) concretizar os
direitos fundamentais; e) garantir o Estado Constitucional Democrático de Direito. GOMES, Luiz
Flávio. A Dimensão da Magistratura no Estado Constitucional e Democrático de Direito: independência
judicial, controle judiciário, legitimação da jurisdição, politização e responsabilidade do juiz. São Paulo:
Revista dos Tribunais, 1997.
 Pronto, querido(a) aluno(a)! Você já relembrou os pontos essenciais do
conteúdo para realizar um excelente trabalho. Vamos a pratica? Afinal,
esse é o objetivo do nosso NPJ!

Fique atento(a) às instruções que lhe daremos a seguir, elas lhe

ajudarão a elaborar a peça processual que o examinador espera de você.

Pronto para começar a praticar?

Conteúdo você tem de sobra!

Agora só precisamos organizá-lo para começar a produzir, ok?

Qual o recurso cabível diante da decisão negativa do juiz de primeiro

grau?

No papel de um promotor de justiça, vamos propor a medida adequada

na comarca em que ocorreram os fatos.

Lembre-se, temos que buscar solução para o problema e providenciar

vagas para o ensino fundamental. O que podemos fazer com os
instrumentos que o direito nos propicia?

Quanto aos requisitos formais da sua petição, você precisa antes de tudo
verificar se há alguma lei específica que regulamenta a questão, bem como
aplicar as regras gerais previstas no Código de Processo Civil, ok?

Feito isso, você deverá:

1) Verificar qual o foro competente para o seu julgamento para fazer o correto
endereçamento da peça.

2) Apontar corretamente o polo ativo e polo passivo da sua demanda,

observando os fundamentos legais;

3) Apresentar a devida fundamentação legal;

4) Narrar os fatos que embasam o seu pedido;

5) Enumerar os requerimentos e pedidos da petição;

6) Não se tratando de uma petição inicial, não é necessário apontar o valor da

sua causa, isso já foi feito;

7) Coloque a data e assine.

Agora é com você, aluno(a)!

O que o promotor Luiz deverá fazer agora?

Mãos à obra!