Questes Corrigidas e Comentadas da Prova de Penal OAB - 2 Fase.

OAB XV Exame Unificado FGV

2 Fase (aplicada em 11/01/2015)
PEA PRTICO-PROFISSIONAL
Enrico, engenheiro de uma renomada empresa da construo civil, possui um perfil
em uma das redes sociais existentes na Internet e o utiliza diariamente para entrar
em contato com seus amigos, parentes e colegas de trabalho. Enrico utiliza
constantemente as ferramentas da Internet para contatos profissionais e lazer,
como o fazem milhares de pessoas no mundo contemporneo.
No dia 19/04/2014, sbado, Enrico comemora aniversrio e planeja, para a ocasio,
uma reunio noite com parentes e amigos para festejar a data em uma famosa
churrascaria da cidade de Niteri, no estado do Rio de Janeiro. Na manh de seu
aniversrio, resolveu, ento, enviar o convite por meio da rede social, publicando
postagem alusiva comemorao em seu perfil pessoal, para todos os seus
contatos. Helena, vizinha e ex-namorada de Enrico, que tambm possui perfil na
referida rede social e est adicionada nos contatos de seu ex, soube, assim, da
festa e do motivo da comemorao. Ento, de seu computador pessoal, instalado
em sua residncia, um prdio na praia de Icara, em Niteri, publicou na rede social
uma mensagem no perfil pessoal de Enrico.
Naquele momento, Helena, com o intuito de ofender o ex-namorado, publicou o
seguinte comentrio: no sei o motivo da comemorao, j que Enrico no passa
de um idiota, bbado, irresponsvel e sem vergonha!, e, com o propsito de
prejudicar Enrico perante seus colegas de trabalho e denegrir sua reputao
acrescentou, ainda, ele trabalha todo dia embriagado! No dia 10 do ms passado,
ele cambaleava bbado pelas ruas do Rio, inclusive, estava to bbado no horrio
do expediente que a empresa em que trabalha teve que chamar uma ambulncia
para socorr-lo!.
Imediatamente, Enrico, que estava em seu apartamento e conectado rede social
por meio de seu tablet, recebeu a mensagem e visualizou a publicao com os
comentrios ofensivos de Helena em seu perfil pessoal. Enrico, mortificado, no
sabia o que dizer aos amigos, em especial a Carlos, Miguel e Ramirez, que estavam
ao seu lado naquele instante. Muito envergonhado, Enrico tentou disfarar o
constrangimento

sofrido,

mas

perdeu

comemorativa deixou de ser realizada.

todo

seu

entusiasmo,

festa

No dia seguinte, Enrico procurou a Delegacia de Polcia Especializada em Represso

aos Crimes de Informtica e narrou os fatos autoridade policial, entregando o
contedo impresso da mensagem ofensiva e a pgina da rede social na Internet
onde ela poderia ser visualizada. Passados cinco meses da data dos fatos, Enrico
procurou seu escritrio de advocacia e narrou os fatos acima. Voc, na qualidade de
advogado de Enrico, deve assisti-lo. Informa-se que a cidade de Niteri, no Estado
do Rio de Janeiro, possui Varas Criminais e Juizados Especiais Criminais.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas
pelo caso concreto acima, redija a pea cabvel, excluindo a possibilidade de
impetrao de habeas corpus, sustentando, para tanto, as teses jurdicas
pertinentes. (Valor: 5,00 pontos)
A pea deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados
para dar respaldo pretenso
Seguindo a lgica da estrutura de petio, esses so os elementos:
1 - CLIENTE: Quanto a isso no h dificuldade, pois o problema deixou claro que
foi o ofendido (Enrico) quem teria procurado o escritrio. Nessa questo em
especial era importante no errar o cliente, pois caso o aluno fizesse confuso
poderia perder toda a pea, haja vista que no caso do ofendido a pea a queixa
crime, mas se fosse para a ofensora (Helena) seria resposta escrita a acusao.
2 - CRIME/PENA: Pelos dados de se impor que houve concurso de crimes,
formal na verdade, mas com desgnios autnomos.
Sendo esse o quadro: (artigos 139 e 140, c/c o Art. 141, III, n/f Art. 70, todos do
CP).
Difamao
Art. 139 - Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.
Injria
Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.
Disposies comuns
Art. 141 - As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de um tero, se
qualquer dos crimes cometido:
III - na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da
calnia, da difamao ou da injria.
Concurso formal

Art. 70 - Quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais

crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se
iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at
metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso
dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnios autnomos, consoante o
disposto no artigo anterior.
3 - AO PENAL: Por se tratar de crimes contra a honra, estabeleceu o legislador
como regra que para serem apurados pela justia preciso que a vtima inicie o
processo. A existncia da ao penal privada esta consubstanciada na lei.
No Cdigo Penal:
Ao pblica e de iniciativa privada
Art. 100 - A ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara
privativa do ofendido.
1 - A ao pblica promovida pelo Ministrio Pblico, dependendo, quando a lei
o exige, de representao do ofendido ou de requisio do Ministro da Justia.
2 - A ao de iniciativa privada promovida mediante queixa do ofendido ou de
quem tenha qualidade para represent-lo.
3 - A ao de iniciativa privada pode intentar-se nos crimes de ao pblica, se o
Ministrio Pblico no oferece denncia no prazo legal.
4 - No caso de morte do ofendido ou de ter sido declarado ausente por deciso
judicial, o direito de oferecer queixa ou de prosseguir na ao passa ao cnjuge,
ascendente, descendente ou irmo.
No Cdigo de Processo Penal
Art. 30. Ao ofendido ou a quem tenha qualidade para represent-lo caber intentar
a ao privada.
Como sabemos, para saber se um crime de ao penal privada ou pblica
devemos verificar se h disposio no prprio artigo que faz previso da infrao ou
ento nos artigos seguintes dentro do mesmo ttulo.
Sobre os crimes praticados no problema, disse o legislador sobre eles:
Art. 145 - Nos crimes previstos neste Captulo somente se procede mediante
queixa, salvo quando, no caso do art. 140, 2, da violncia resulta leso corporal.
4 - RITO PROCESSUAL/PROCEDIMENTO: Como o Cdigo de Processo Penal fez
previso de um procedimento especial para essa espcie de crime, o correto no

caso, pelo princpio da especialidade, aplicar o procedimento especial previsto

(artigos. 519/523 do CPP).
Ocorre que como o processo ainda no teve incio, no se tem relevncia no
momento de se fazer tal verificao, posto que para tudo preciso primeiro dar
entrada no processo crime.
5 - MOMENTO PROCESSUAL: Ainda no h processo, portando, deve ser feito o
primeiro passo, isto , a petio inicial.
6 - PEA: Conforme vimos no momento processual, como ainda no h processo
deveria o aluno redigir o que seria a petio inicial no caso. Como uma inicial de
um processo criminal, cuja ao privada, o correto seria redigir uma queixa
crime.
O fundamento e os requisitos de tal petio esto no artigo 41 do CPP, que diz:
Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as
suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se
possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das
testemunhas.
Alm desse, importante fazer meno aos artigos 100, 2, do CP, e o artigo 30 do
CPP, que fazem previso da modalidade de ao.
7 - COMPETNCIA: A competncia para julgamento seria de um dos juizados
especiais criminais da cidade de Niteri/RJ.
Excelentssimo (a) Senhor (a) Doutor (a) Juiz (za) de direito Do... Juizado Especial
Criminal de Niteri/RJ
8. TESES:
Diferente das outras peties defensivas que normalmente so pedidas no exame
de ordem, a queixa crime se diferencia delas primeiro por possuir teor acusatrio, e
segundo por no exigir do aluno toda a variedade de teses que comumente so
pedidas.
A queixa crime seguindo o formato que a lei estabelece no artigo 41 do CPP,
deveria trazer a qualificao da parte querelante e da parte querelada. Em seguida
um breve relatrio dos fatos, seguido da exposio do direito. Neste ponto o
candidato faria a demonstrao da conduta da querelada e como que ela se
adequou tipicamente aos crimes dos artigos 139 e 140, ambos do CP, na forma de
concurso formal imprprio.

Deveria ainda fazer explanao sobre a causa de aumento de pena prevista no

artigo 141, inciso III do CP.
OBS: normalmente quando a pea cobrada queixa crime, prudente que o
candidato faa tambm a procurao nos moldes do artigo 44 do CPP, especificando
sobremaneira o nome do querelante e a meno do fatos criminosos.
9. PEDIDOS
Quanto aos pedidos, eles deveriam ser feitos na seguinte ordem:
1 - A designao de audincia preliminar (art. 70 da Lei 9.099/95);
2 - A condenao da querelada nas penas dos crimes previsto nos artigos 139 e
140 c/c o Art. 141, III, na forma do concurso formal do artigo 70, todos do CP;
OBS deixando de fazer esse pedido toda a pea perde seu fundamento em razo
a perempo.
3 - Pedir a citao da querelada
4 - A condenao da querelada ao pagamento de indenizao ao querelante art.
387, IV do CPP
5 - A condenao da querelada nas custas processuais
6 - A intimao das oitivas abaixo arrolada. OBS o problema forneceu dado que
permitiria ao aluno formular o rol de testemunha. Constou: no sabia o que dizer
aos amigos, em especial a Carlos, Miguel e Ramirez, que estavam ao seu lado
naquele instante
10. DATA DO PROTOCOLO
Normalmente, nas peas defensivas, a data pedida uma especfica, pois tem que
se de acordo como prazo de cada uma das peas que so cobradas. Como no caso
da queixa crime no existe um prazo certo, o nico cuidado que o aluno deveria ter
era de no datar a pea com data que ultrapasse o prazo de seis meses da prtica
do crime, haja vista a decadncia que impera aps esse perodo conforme artigo
103 do CP e artigo 39 do CPP.