Facultad de Ingeniería

Compliance & Accountability

Cumplimiento y Rendición de Cuentas

Clase 02
Introducción a la Norma II
Enrique Sepúlveda Donoso
Ph.D. in B.A. – M.Sc. in B.A. – M.B.A. – Ing.Com. – Cont.
[email protected]

Santiago, marzo de 2022.

 Clase 3
Introducción a la Norma III

• Regulación de las Personas

Jurídicas en Chile.

• Tipos y Características de las

Personas Jurídicas de Derecho
Público y Privado.
 Sujetos de Derecho

Persona Natural: “Son personas todos los individuos

de la especie humana cualquiera sea su edad,
sexo, estirpe o condición. Divídanse en chilenos o
extranjeros”. Artículo 55 del Código Civil.

Persona Jurídica: “Se llama persona jurídica una

persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente”. Articulo 545 del
Código Civil.
 La Sociedad como Contrato.

El Código Civil la define en su artículo 2053 del

siguiente modo:
“La sociedad o compañía es un contrato en que dos
o más personas estipulan poner algo en común con
la mira de repartir entre sí los beneficios que de
ello provengan.
La sociedad forma una persona jurídica, distinta de
los socios individualmente considerados”.
El Código de Comercio, por su parte, no define la
sociedad.
 La Sociedad como Contrato (Continuación).

Ambos cuerpos legales, se encuadran dentro de los

códigos clásicos del siglo XIX que fueron los
primeros textos que le reconocieron personalidad
jurídica a la sociedad. Visto con la perspectiva del
tiempo, lo que en esa época aparecía como un
atrevido avance normativo no fue más que el
tímido balbuceo de un atributo que a contar de esa
fecha cambiaría la fisonomía, estructura y
comprensión acerca del funcionamiento y fines del
instituto en estudio.
 La Sociedad como Contrato (Continuación).

En efecto, el estudio del Código Civil en la materia

y, por cierto, también el del Código de Comercio,
permite apreciar que aun cuando ambos aceptan
que la sociedad da lugar a una persona jurídica
distinta de los socios, no son coherentes con las
consecuencias necesarias que se siguen de dicha
aseveración. Por el contrario, puede sostenerse que
muchas disposiciones de ambos cuerpos legales,
borran con el codo lo que escribieron con la mano,
dejando un reguero de inconsistencias que deben
ser tenidas en cuenta.
 La Sociedad como Contrato (Continuación).

Ambas regulaciones son tan noveles en cuanto a la

cabal comprensión que tiene la cualidad de revestir
a la sociedad de la personalidad jurídica, que
incurren en un defecto natural: continúan
regulando sus efectos como un simple contrato
privado de efectos relativos interpartes (como fue
desde la época romana) y se olvidan que han visto
surgir un nuevo sujeto de derecho.
 Elementos Esenciales Comunes del Contrato de
Sociedad.

Elementos esenciales genéricos que son aquellos

elementos comunes o aplicables a todo acto o
contrato (voluntad, objeto y causa) y los elementos
esenciales específicos que son aquellos que
determinan su identidad particular como contrato.

Voluntad: consiste en el querer consciente de

celebrar el contrato de sociedad.
 Elementos Esenciales Comunes del Contrato de
Sociedad
(Continuación).
Objeto del contrato de sociedad: son los negocios o
ramos de industria a que se desea destinar la
sociedad. El objeto puede ser un negocio
determinado y con una duración acotada en el
tiempo (construir una obra material específica) o
bien puede comprender muchos actos cuyo
desarrollo o explotación tenga una extensión
temporal ilimitada (la construcción de inmuebles en
general).
Causa: el motivo o causa final lícita que induce a
contratar está dicho en la propia definición, y
consiste en reportar para sí el provecho económico
 Elementos Esenciales Específicos del
Contrato de Sociedad.

La pluralidad de sujetos: Un rasgo esencial propio y

por tanto definitorio de la sociedad ha sido desde
sus orígenes la reunión o concurrencia de dos o más
personas que procurando un objeto común a ellas
acuerdan aunar sus voluntades y esfuerzos a la
consecución del fin jurídico inmediato que
persiguen.
 Elementos Esenciales Específicos del
Contrato de Sociedad (Continuación).

La estipulación de aportes: Surge de la definición

del contrato de sociedad, por el cual los socios
deben estipular poner algo en común. Según el
artículo 2055 Código Civil no hay sociedad si cada
uno de los socios no acuerda poner algo en común.
 Elementos Esenciales Específicos del
Contrato de Sociedad (Continuación).
Participación en las utilidades o beneficios sociales:
Es consustancial a la sociedad que sus miembros persigan a
través de ellas el logro o consecución de objetivos de
carácter económico, esto es, un provecho pecuniario y no
uno puramente moral, así de acuerdo al artículo 2055 del
Código Civil, tampoco hay sociedad sin participación en los
beneficios no entendiéndose por tal el puramente moral no
apreciable en dinero, de este modo, es necesario que todos
los socios tengan algún derecho en las utilidades sociales si
las hay.
Los socios son libres de estipular la proporción que a cada
uno corresponda en los beneficios sociales, pero en silencio
de las partes la ley dispone que dicha participación será
aprorrata de sus aportes.
 Elementos Esenciales Específicos del
Contrato de Sociedad (Continuación).
Affectio Societatis: Se discute la existencia de este elemento
como esencial de la sociedad. Se confunde la Affectio
Societatis con la voluntad de formar sociedad, esto es, el
ánimo de celebrar el contrato de sociedad, ánimo que es
común a todo acto jurídico.
Pero la affectio societatis sí es un elemento consustancial al
concepto mismo de compañía, entendida como sociedad de
personas. Las partidas describen este elemento de modo
muy decidor: “(la) compañía (…) es muy útil, quando se
hace entre algunos hombres buenos y leales; pues se
ayudan unos á otros como hermanos: y se hace con el
consentimiento y voluntad de los que quieren ser
compañeros hasta cierto tiempo, ó por vida”.
 Elementos Esenciales Específicos del
Contrato de Sociedad (Continuación).
Trátase por consiguiente de una consideración relativa
a las cualidades personales de aquél a quien se toma
como socio, cualidades que se estiman tan valiosas que
determinan tener por compañero a esa persona y no a
otra. El juicio de concurrir en el socio las cualidades
apreciadas es enteramente subjetivo y, por ello, el
desencanto o desengaño posterior es suficiente motivo
para renunciar a la sociedad poniéndole fin. De igual
modo, dado que la consideración a la persona con
quien se contrata es determinante, su pérdida por
muerte también es causa de disolución de la sociedad,
no existiendo -en principio obligación de aceptar a los
herederos en reemplazo del difunto.
 Elementos Esenciales Específicos del
Contrato de Sociedad (Continuación).
También este elemento explica por qué el socio no
puede hacerse reemplazar en la gestión social ni
puede ceder sus derechos sociales sin la aceptación
unánime de sus consocios pues estos no están
obligados a aceptar la intromisión en la sociedad de
un tercero no consentido, como igualmente
sucedería en el caso de quiebra o interdicción de
uno de ellos, en que los restantes socios pueden
escoger entre aceptar al representante del fallido o
interdicto o impetrar el término de la sociedad.
Así, la Affectio Societatis, configura a la sociedad
como un contrato Intuito Personae en que el
elemento confianza es fundamental.
 Características de la Sociedad en cuanto Contrato.
Es un Contrato Bilateral: Las partes contratantes se obligan
recíprocamente.
Es un Contrato Oneroso: Tiene por objeto la utilidad de
ambos contratantes, gravándose cada uno en beneficio del
otro.
Es un Contrato Plurilateral: En cuanto se sostiene que los
socios no se obligan entre sí, sino que se obligan en favor
de un tercero que está por nacer, que se convertirá en su
acreedor por los aportes, y deudor en cuanto a la
repartición de utilidades.
Esta situación entronca con el problema de la naturaleza
jurídica de la sociedad, respecto los cual existen variadas
posiciones, pero es de destacar la tesis de la sociedad como
institución más que como contrato. En verdad se sostiene
que si bien la sociedad nace como consecuencia o efecto de
un contrato, nacida que ella sea da pie a una institución
que da cuerpo a los intereses de los socios pero que es
distinta de ellos.
 Características de la Sociedad en cuanto Contrato
(Continuación).
Es un contrato conmutativo: Cada una de las partes se
obliga a dar o hacer una cosa que se
mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar
o hacer a su vez.
Es un contrato consensual: Se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes, característica que se
aprecia en la sociedad colectiva civil y en la comandita
civil.
Es un contrato solemne: Cuando está sujeto a la
observancia de ciertas formalidades especiales, de
manera que sin ellas no produce ningún efecto, lo cual
se presenta tratándose de la sociedad colectiva
comercial, en comandita mercantil, sociedad anónima
y sociedad de responsabilidad limitada (sea civil o
mercantil).
 La Sociedad como Persona Jurídica.
Los códigos clásicos, si bien declararon que del
contrato de sociedad surge una persona jurídica
distinta de los socios individualmente considerados,
no asumieron por entero las consecuencias
normativas que debían seguirse en un régimen
jurídico consistente con esa afirmación y, en
cambio, continuaron regulando solamente un
contrato, más que un sujeto de derecho.
Quizá una cuestión decidora en esta materia sea
reparar en que, bien visto, el Código Civil no dice en
parte alguna que la sociedad sea una persona
jurídica, sino que “da lugar” a una persona jurídica
distinta de los socios.
 La Sociedad como Persona Jurídica (Continuación).
En efecto, decir que el contrato de sociedad da
origen a una persona jurídica, no significa afirmar
que la sociedad lo sea, desde que no cabe confundir
el efecto con la causa que lo produce y, por ende,
podría sostenerse que el surgimiento de un nuevo
sujeto de derecho es simplemente uno más de los
varios efectos que produce el contrato de sociedad,
sin que de ello pueda colegirse que nacida la
persona jurídica el contrato se esfume y quede
absorbido por ella dejando de existir como cosa
diversa. Desde esta perspectiva, habría
coetáneamente sociedad – contrato y sociedad –
persona jurídica.
 La Sociedad como Persona Jurídica (Continuación).
Hoy en día, en cambio, paulatinamente se ha ido
afianzando la noción de que la sociedad es una
persona jurídica, como lo demuestran por ejemplo,
las definiciones de sociedad anónima del artículo 1°
de la Ley N° 18.046 y de la sociedad por acciones del
artículo 424 del Código deComercio, quedando la
faz contractual relegada a un tercer plano y
limitado casi exclusivamente al acto fundacional de
la sociedad – ente.
La categoría de persona jurídica trasciende a la
fuente particular que lo produce, ya que por
tratarse de un sujeto de relaciones jurídicas, lo que
le define no es la causa que lo origina sino los
atributos de su personalidad.
 La Sociedad como Persona Jurídica (Continuación).
Una persona jurídica, puede surgir por mandato directo de
la ley, de una convención fundacional, sea contrato o acto
constitutivo, de un hecho lícito al que la ley le atribuye el
efecto constitutivo (como en las sociedades legales
mineras) o incluso puede reconocérsele una existencia
anterior al derecho y que éste sólo reconoce y valida, como
sucede con el mismo Estado en tanto comunidad
políticamente organizada. Por consiguiente, en lo
fundamental, lo que define a la persona jurídica no es su
fuente sino sus atributos, idea que creemos estuvo presente
en el legislador del Código de Comercio, cuando pone de
manifiesto en el artículo 509 que lo que califica a una
persona jurídica es que posea “razón social, patrimonio
colectivo y domicilio” atributos de los que, por su carácter
esencialmente privado, carece la cuentas en participación.
 La Sociedad como Persona Jurídica (Continuación).
De esta manera, si bien es cierto que buena parte del
problema advertido en los códigos decimonónicos, se
resuelven distinguiendo niveles diversos de regulación que
se hagan cargo de las relaciones entre los socios por causa
de su vínculo jurídico particular, cuanto también las
relaciones de los socios con respecto a la persona jurídica
que su voluntad originó, cuanto finalmente de las
relaciones que han de existir entre la persona jurídica
creada y aquellos terceros con los que entre en relación,
ello no obsta a que existan también ciertos problemas
conceptuales cuya justificación dogmática a estas alturas
resulta casi imposible sin acudir a meras razones históricas
hoy carentes de sentido. Tal es el problema que plantea la
imposición de responsabilidad por las obligaciones sociales,
probablemente el resabio más incomprensible de la
sociedad entendida como simple contrato de efectos
relativos a los socios.
Introducción a la Norma III

Tipos y Características de
las Personas Jurídicas de
Derecho Público y Privado.
(Continuación).
(Continuación).
(Continuación).
(Continuación).
Tipos de Sociedades y su Comparación.
 Empresa Individual
de
Responsabilidad Limitada
E.I.R.L.
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GLOSARIO
 Sujetos de Derecho

Persona Natural: “Son personas todos los individuos

de la especie humana cualquiera sea su edad,
sexo, estirpe o condición. Divídanse en chilenos o
extranjeros”. Artículo 55 del Código Civil.

Persona Jurídica: “Se llama persona jurídica una

persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada
judicial y extrajudicialmente”. Articulo 545 del
Código Civil.
 Enrique Sepúlveda Donoso
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