ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA

CLINICA JURÍDICA II – 2° SEMESTRE 2024

Académica: Patricia Ramírez López ([email protected])

Estudiante: Carla Andrea Miranda Sánchez ([email protected])

Concepto: Interés Superior de Niños, Niñas y Adolescentes – Derecho a ser oído/a (precisar
si se aborda uno de los conceptos o ambos).

- Se aborda principalmente el interés superior de Niños, Niñas y adolescentes.

Tribunal: Corte Suprema.

RIT – ROL: Civil / 36310 - 2024

Fecha de la sentencia: 15 de octubre de 2024

Materia: Contencioso Administrativo.

Normas en las cuales se fundamenta el fallo:

Las normas que sirven de fundamento para el fallo analizado centrándonos únicamente en el
principio de interés superior del niño, son:

1. Artículo 1° de la Constitución Política de la República.

“Inciso primero: La familia es el núcleo fundamental de la sociedad”

“Inciso final: Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar protección a la
población y a la familia, propender al fortalecimiento de ésta, promover la integración

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 armónica de todos los sectores de la Nación y asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.

2. Convención sobre los Derechos del Niño, ratificada por Chile a través del Decreto
N°830 del año 1990, del Ministerio de Relaciones Exteriores.

“Artículo 3 Nº 1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las
instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se
atenderá será el interés superior del niño

2. Los Estados Parte se comprometen a asegurar al niño la protección y el cuidado que

sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus
padres, tutores u otras personas responsables de él ante la ley y, con ese fin, tomarán
todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.

3. Ley N°21.325 de Migración y Extranjería consagra en su artículo 4° el interés

superior del niño, niña y adolescente, al señalar:

“El Estado adoptará todas las medidas administrativas, legislativas y judiciales necesarias
para asegurar el pleno ejercicio y goce de los derechos de los niños, niñas y adolescentes,
consagrados en la Constitución Política de la República, las leyes y los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, desde su ingreso al país
y cualquiera sea la situación migratoria de sus padres o de los adultos que los tengan a su
cuidado”

4. Artículo 19 Ley Nº 21.325.

Artículo 19.- Reunificación familiar. Los residentes podrán solicitar la reunificación familiar
con su cónyuge o con aquella persona que mantenga una relación que, de conformidad con
el derecho aplicable, produzca efectos equivalentes al matrimonio, padres, hijos menores de
edad, hijos con discapacidad, hijos solteros menores de 24 años que se encuentren
estudiando y menores de edad que se encuentren bajo su cuidado personal o curaduría,
debiendo el Estado promover la protección de la unidad de la familia.

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 5. Artículo 129 de la Ley Nº 21.325, sobre migración y extranjería.

Artículo 129.- Consideraciones. Previamente a dictar una medida de expulsión, en su

fundamentación el Servicio considerará respecto del extranjero afectado:

6. Tener hijos chilenos o extranjeros con residencia definitiva o radicados en el país, así
como la edad de los mismos, la relación directa y regular y el cumplimiento de las
obligaciones de familia, tomando en consideración el interés superior del niño, su derecho
a ser oído y la unidad familiar.

En relación a los artículos 11 y 41 de la Ley Nº19.880, Establece Bases de los Procedimientos

Administrativos que Rigen los Actos de los Órganos de la Administración del Estado.

Artículo 11 Inciso segundo. Los hechos y fundamentos de derecho deberán siempre

expresarse en aquellos actos que afectaren los derechos de los particulares, sea que los
limiten, restrinjan, priven de ellos, perturben o amenacen su legítimo ejercicio, así como
aquellos que resuelvan recursos administrativos.

Artículo 41 inciso tercero. Las resoluciones contendrán la decisión, que será fundada.
Expresarán, además, los recursos que contra la misma procedan, órgano administrativo o
judicial ante el que hubieran de presentarse y plazo para interponerlos, sin perjuicio de que
los interesados puedan ejercitar cualquier otro que estimen oportuno.

Resumen del caso: El caso se desarrolla en el contexto de una persona extranjera, Jhon
Roldan Medina, quien ingresa por un paso no habilitado. Posteriormente tiene una de
nacionalidad chilena y forman una familia dentro del país. Luego, mediante un acto
administrativo (Resolución Exenta) se declara la expulsión del país de Jhon. Él recurre
respecto de esta resolución tanto frente a la administración como frente a la Corte de
Apelaciones de Concepción, no teniendo éxito en ninguna de estas instancias.

Dado lo anterior, se recurre ante la Corte Suprema, la cual, basándose en el interés superior
del niño, niña y adolescente, toma en consideración distintos factores que rodean el caso.
Algunos de estos factores fue la obligación del estado de propender al resguardo del interés
superior del niño y la unidad de la familia, pues es el núcleo fundamental de la sociedad.

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Finalmente, la Corte Suprema Revoca el fallo de la Corte de Apelaciones, acogiendo el
reclamo de Jhon y a su vez, dejando sin efecto la resolución que ordena la expulsión.

Tratamiento jurisprudencial del concepto asignado: preciando los considerandos en los

cuales se aborda el concepto a investigar, la forma en que éste se desarrolla, etc. (min 3
hojas máximo 5)

El concepto analizado es ampliamente desarrollado en el fallo, pues se aborda desde el

considerando séptimo hasta el décimo.

A partir de una resolución exenta que ordena la expulsión de una persona de nacionalidad
extranjera, se utiliza el concepto del “interés superior del niño, niña y adolescente”. En primer
lugar, atendiendo al concepto de familia y como este es el núcleo fundamental de la sociedad
y como tal, es el estado el que debe promover y proteger esta institución. En este sentido
resulta contrario a este principio constitucional el hecho de expulsar a un padre de una niña
chilena menor de edad. Señalando a su vez que dicha situación debe ser un factor que
considerar por parte de la administración.

En este orden de ideas, se menciona también que, según la normativa internacional, es el

estado quien debe resguardar el interés superior del niño, niña y adolescente, por lo cual, la
administración al tomar una decisión debe tomar en consideración como dichas decisiones
pueden llegar a afectar la integridad física, psíquica y la estabilidad del NNA.

El considerando octavo de aborda una de las manifestaciones más claras del principio de
interés superior del NNA, en la ley de migración y extranjería, aquí se menciona de forma
expresa en el artículo cuarto, que la administración, el poder legislativo y judicial, deben
tomar las medidas que se requieran para asegurar el ejercicio y goce de los NNA. Además,
se le da un énfasis a que estos derechos priman por sobre la situación migratoria que puedan
tener los padres.

Siguiendo con la ley 21.325, en su artículo 19 se aborda el principio del interés superior de
NNA, pues, en especial cuando se trata de hijos menores de 18 años, existe el mandato legal
hacia la administración de propender a la “Reunificación familiar”.

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El concepto antes mencionado no tiene una definición legal, sin embargo, en la Ley 21.325
se aborda como una de las subcategorías para obtener la residencia temporal, en el caso de
que el extranjero sea el encargado de los cuidados de un menor residente chileno, una vez
acreditado ese vínculo, el ciudadano no residente puede optar a la residencia temporal. Lo
anterior, tiene un claro objetivo de proteger el interés superior de los NNA, pues se entiende
que no pueden quedar desamparados y se debe considerar este factor para los efectos de
realizar expulsiones. Lo cual no ocurrió en el caso sub-lite, por lo cual la Corte Suprema
termina finalmente revocando el fallo que no consideraba este principio.

En este mismo sentido ha fallado la Corte de Apelaciones de Talca, conociendo de un

contencioso administrativo, a propósito de un “Recurso Jurisdiccional Especial en Materia
de Actos Administrativos Expulsivos”, en este caso, la corte como argumento principal para
emitir su fallo considera también lo establecido en el artículo 4 de la ley N°21.325, en su
considerando quinto, el cual nos menciona lo siguiente:

“QUINTO: Que, para la resolución de este recurso es importante tener presente lo

dispuesto en el artículo N°4 de la ley N 21.325 que dispone que “El Estado adoptar todas
las medidas administrativas, legislativas y judiciales necesarias para asegurar el pleno
ejercicio y goce de los derechos de los niños, niñas y adolescentes, consagrados en la
Constitución Política de la República, las leyes y los tratados internacionales ratificados
por Chile y que se encuentren vigentes, desde su ingreso al país y cualquiera sea la
situación n migratoria de sus padres o de los adultos que los tengan a su cuidado.”

En el caso de autos, la expulsada tiene un hijo que cursa tercero básico en una escuela de
la comuna de San Rafael y que ver a vulnerado su derecho a mantenerse en una familia
unida por la expulsión de su madre. El Principio de interés superior del niño o niña que no
fue considerado por el Servicio nacional de Migraciones al sancionar a la madre con la
expulsión”

Entonces es del todo un hecho que el estado tiene la obligación de tender al resguardo del
interés superior del niño, por mandato expreso del legislador. Lo que implica que se debe
resguardar dicho interés no solo en un ámbito estrictamente del derecho de familia, sino que
incluso en los actos administrativos, pues se exige que dichos actos se encuentren

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debidamente fundamentados y hay ausencia de fundamentación cuando no se ponderan
debidamente las circunstancias particulares del caso, con especial atención a las
circunstancias familiares que rodean el fallo, de lo contrario habría una ilegalidad en la
resolución administrativa.

Otra manifestación de la importancia que se le al principio de interés superior del niño, es

que en el fallo analizado no solo se utiliza este mismo como argumento para desestimar la
legalidad del acto administrativo, sino que en base a este se ordena la revocación y además
menciona que “(…) Resolución Exenta N° 05395, de 28 de diciembre de 2020, dictada por
la Intendencia Región del Bio Bio, la que se deja sin efecto, disponiendo que la autoridad
administrativa deberá emitir un nuevo pronunciamiento, considerando los nuevos
antecedentes aportados en relación a su arraigo familiar”.

En base a lo anterior podemos observar que el máximo tribunal ordena que se realice un
nuevo pronunciamiento, pero siempre en atención a las circunstancias familiares, las cuáles
deben ser debidamente ponderadas. A partir de lo anterior podemos entender que la corte
tiende a la regularización de la situación migratoria, mas no de la expulsión directamente,
todo con el fin de mantener la integridad de la familia y a su vez, velando por el interés
superior del niño, niña o adolescente. Aquí se toma en consideración como las decisiones
pueden afectarles a los niños que dependen de la persona que la administración busca
expulsar, tendiendo a que los padres permanezcan con sus hijos, en mejores condiciones de
las que tendrían en su país de origen, en tanto sería mucho más sencillo y generaría menos
costos, expulsar directamente a los padres y el niño o niña en cuestión. Sin embargo, la corte
vela por la permanencia en el país de toda la familia, buscando que estos puedan regularizar
su situación migratoria.

En el mismo sentido ha fallado la Corte de Apelaciones de Talca, esta menciona lo siguiente:

“Respecto de la Resolución Exenta N°58052 de fecha 28 de diciembre de 2023, que ordena

la expulsión del país de la recurrente, y consecuencia se ordena continuar con la
tramitación presentada por ésta, para efectos de regularizar su situación migratoria”

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Aquí nuevamente los tribunales superiores toman el principio del interés superior del niño,
pues, al ordenar la regularización de la situación migratoria. Esto porque la unidad de la
familia es uno de los medios por los cuales se protegen los derechos de los niños, niñas y
adolescente, buscando que estos no queden a la deriva ni a la suerte de la situación migratoria
de sus progenitores y esto a su vez, demuestra como la jurisdicción protege el interés superior
de este grupo vulnerable.

Otros datos de interés

La controversia comienza en la Corte de Apelaciones de Concepción (23 - 2024), con un

Recurso judicial contra la medida de expulsión, contemplado en el artículo 141 de la Ley N°
21.325. En esta sede se rechazó el reclamo argumentando que la decisión de la Intendencia
del Bio Bio, continuador el Servicio Nacional de Migraciones se encuentra acorde a derecho
y no hay una falta de fundamentación en el acto administrativo emitido por la entidad antes
mencionada.

Posteriormente la Corte Suprema revoca esta decisión, cambiando el criterio, esto durante el
conocimiento de un Recurso de Apelación deducido por Jhon Roldan Medina, en contra del
fallo de la Corte de Apelaciones de Concepción. Basándose en los argumentos latamente
desarrollados en este documento y aplicando principalmente el principio del interés superior
del niño, niña y adolescente. Otro aspecto relevante del fallo es que se cita tanto legislación
nacional como internacional, la cual se puede observar en el acápite nombrado como
“Normas en las cuales se fundamenta el fallo”.

Cabe destacar que tanto ante la Corte de Apelaciones de Concepción como ante la Corte
Suprema, no se presentó ningún voto disidente.

Opinión de/la alumno/a: breve, no más de 300 palabras.

Me parece de suma relevancia el recogimiento del Principio de Interés Superior del Niño,
Niña y Adolescente, esto porque se suele creer que dicho principio aplica solo para los
procedimientos de familia. Sin embargo, es importante reconocer que este grupo puede ver
sus intereses vulnerados no solo en procedimientos de familia, puede darse en materia civil,
por ejemplo, en el caso de que el niño reciba una herencia.

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En materia migratoria, como se da en el caso analizado, a mi entender, es donde más
relevancia adquiere este principio, pues migrar es una situación estresante tanto física como
psicológicamente y se suma un estrés adicional si se quiere expulsar a los padres o personas
que están a cargo de los niños, niñas y adolescentes, esto por la posibilidad de quedar
desamparados, sin cuidados y totalmente solos, pues su grupo familiar se encuentra en el
extranjero.