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Tema 3.
Análisis Económico del Derecho de
la Libre Competencia

Análisis Económico del Derecho

Curso 2023-2024
 CONTENIDO 2

1. Antecedentes y relación con el AED

2. Fundamentos del Derecho de Libre
Competencia: los fallos de mercado
3. La injusticia monopolística y la
competencia desleal
4. La integración
5. Fusiones y adquisiciones
Para comenzar
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• ¿Qué es el Derecho de la Libre Competencia?

• ¿Cuál es su objetivo?
• ¿Qué significa libertad de empresa?
• ¿Qué relación existe entre la libre competencia, la transparencia y
el buen funcionamiento del mercado?
• ¿Cómo funcionan los mercados bajo competencia perfecta?
 …Para comenzar 4

• El Derecho de Libre Competencia busca promover la competencia efectiva en los mercados a fin de evitar
prácticas anticompetitivas y lograr la eficiencia económica.
• → Leyes y regulaciones para prevenir acuerdos colusorios, abusos de posición dominantes, fusiones y
adquisiciones.
• A través del análisis económico: identificar y conocer los incentivos y las consecuencias de prácticas
empresariales para tomar decisiones mejor informadas.
• Richard Posner (1976). “Antitrust Law: A perspective economic”→ papel central de las consideraciones
económicas en el análisis y adjudicación de los casos relacionados con el derecho de competencia.
• Naturaleza esencialmente económica de los problemas que el derecho de la competencia busca resolver→
herramientas, principios económicos y métodos para tomar decisiones acertadas.
• Reguladores, abogados, jueces: comprender complejidades de los mercados y de las prácticas
empresariales.
 1. Antecedentes y relación con el AED 5

• El derecho de libre competencia y el AED se relacionan de múltiples formas. Ej.: Teorema de Coase, práctica judicial en
EEUU. A finales de S. XIX con las primeras regulaciones antitrust.
• EEUU: Sherman Anti-Trust Act (1890)→ Regulación de conglomerados de empresas (trust) que restringían la
competencia. Clayton Act (1914).
• Europa: Tratado de Roma (1957) con la creación de la CEE, se propone la creación de mercado interior. Tratado de
Funcionamiento de la UE, artículos 101 a 109, Regulación 1/2003. Normativa de defensa de la libre competencia.
Protocolo Nº27 sobre mercado interior y competencia. Reglamento Comunitario de Concentraciones Reglamento
(CE) n.o 139/2004 del Consejo. https://competition-policy.ec.europa.eu/index_en
• España: Ley 110/1963. Hasta 2007 Tribunal de Defensa de la Competencia y el Servicio de Defensa de la Competencia
(1964). A partir de entonces (Ley 15/2007) Comisión Nacional de Competencia (CNC) y de 2013 la Comisión Nacional
de los Mercados y de la Competencia. https://www.cnmc.es/acuerdos-y-decisiones
• Cuatro ámbitos de interés desde el AED: Los fallos de mercado; el injusto monopólico y la competencia desleal; la
integración; las fusiones y adquisiciones.
2. Fundamentos del Derecho de Libre 6

Competencia: los fallos de mercado

A) Monopolio:
• Un solo oferente de un bien o servicio sin sustitutos perfectos.
• El monopolista con “poder de mercado” para influir en el precio (directa o indirecta).
• Genera situación de “subóptimo social”→ cantidad demandada es menor y el precio es mayor a la situación
de competencia perfecta (pérdida neta de bienestar).
• Varios tipos:
• Monopolio natural: Solo hay una fuente de materia prima o una sola empresa puede abastecer todo el mercado a un precio más bajo. Rendimientos
crecientes a escala. Ej.: suministro de agua potable.
• Monopolio legal (a través de concesiones o no): Ley, licencia o patente limita la competencia. Ej. Servicios postales; redes de suministro de gas, agua,
electricidad; transporte público.
• Monopolio fiscal: El Estado se apropia de la fabricación o distribución de un bien estableciendo un precio mayor al coste. Ej. Comercio del tabaco, Loterías y
Apuestas del Estado.
• Monopolios públicos: El Estado es el único proveedor del bien o servicio. Ej.: Cuidado de la salud; sistemas de radiodifusión; prisiones públicas; bancos
centrales
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2. …(Cont.)
• ¿De qué formas se puede regular?
❑ Impidiendo su existencia con leyes de defensa de la competencia
❑ Obligando al monopolista a subdividirse
❑ Fijando cantidades que pueden producir o imponiendo condiciones de producción
❑ Dejándole producir como monopolista pero obligándole a pagar un impuesto sobre sus beneficios
extraordinarios y que repercuta en la sociedad
❑ Obligándole a funcionar como si fuera competencia perfecta. Las pérdidas se pueden financiar
mediante subsidios cruzados.
❑ Obligándole a producir hasta que el precio igual al coste total medio→ no tiene incentivos a
disminuir costes.
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2. …(Cont.)
Externalidades:
• Beneficio (externalidad +) o coste (externalidad -) derivado de la producción o consumo de un bien o
servicio que recae sobre un tercero. Su efecto positivo o negativo no está incluido en el precio del bien o
servicio que lo genera. Ej.: las vacunas, la educación, la contaminación, los ruidos, el fumador pasivo.
• Tipos:
❑ Directas: se identifica fácilmente al/los individuos sobre los que recae.
❑ Ambientales: cuando recaen sobre muchos individuos a la vez, no es fácil identificar a quién le está afectando.

• Como consecuencia de las externalidades: la cantidad ofrecida será mayor (ext.negativa), o será menor
(ext. Positiva) respecto a la deseada socialmente. Solución: internalizar los costes.
• Formas de regular: subvenciones (ext.positivas) e impuestos (ext.negativas).
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2. …(Cont.)
• Limitaciones del sistema judicial:
❑ Existencia de elevados costes de transacción. Daño demasiado pequeño para que merezca la pena el litigio.
❑ Los causantes del daño saben que los litigio son caros y se aprovechan.
❑ Existe incertidumbre sobre la magnitud del daño y su medición es costosa.
❑ Desigualdad en el acceso a información.
❑ Existencia de muchas partes afectadas

• Otras regulaciones:
❑ Prohibición total o establecimientos de umbrales máximos o mínimos
❑ Impuestos sobre los ingresos o el pago de un tanto alzado
❑ Subsidios
❑ Sanciones penales (insolvencia del causante del daño) o administrativa
❑ Reglas de responsabilidad
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2. …(Cont.)
Bienes públicos:
• No exclusión (no se puede evitar que otra lo disfrute) y no rivalidad en el consumo (el consumo por parte
una persona no impide que otra disfrute del mismo bien)→ Perspectiva del consumo
• Desde la perspectiva oferta: atender quién nos facilita el bien
• Es siempre gratuito. Bien público impuro: es posible su saturación. Bien público puro: no es posible su
congestión.
• El mercado privado no tiene incentivos para su provisión. Ej.: defensa nacional.
• Críticas a la intervención del Estado en la economía: menor consumo del bien (precio regulado es alto),
menores incentivos a la investigación.
3. La injusticia monopolística y la 11

competencia desleal
• La creación indiscriminada de monopolios vulnera el orden público económico y el sistema jurídico.
• Dos fases:
• La conducta del monopolista es vulneradora de una óptica jurídica: tiene la potencialidad de privar a una
o más personas lo que es suyo (libertad de competir mercantilmente)
• En cuanto el monopolio es el resultado de una cierta actividad calificada de antijurídica
• Análisis económico de la legislación (AED): delimitación del bien jurídico tutelado (libre competencia) incluye
aspectos:
• La autonomía privada
• El derecho a desarrollar cualquier actividad económica
• La justicia distributiva y la igualdad de oportunidades
• La protección de ciertos competidores y consumidores
• La eficiencia económica
• La formación de precios a partir del libre juego de la oferta y la demanda
3. … (Cont.) 12

• Vulneraciones de la libre competencia (Ley 15/2007): conductas colusorias, abuso de posición dominante
y falseamiento de la libre competencia por actos desleales.
• Medidas prácticas ante la competencia desleal: acción de cesación, indemnización por daños, responsabilidad
penal.
• Legislación antidumping: venta de un producto por un proveedor extranjero a precios inferiores a los domésticos.
• Subsidios estatales
• Monopolios comerciales públicos: su privatización como consecuencia de la dificulta de defender la competencia
en ellos.
• Sanciones: infracciones leves, graves y muy graves→ multas de 1%, 5% y 10% del volumen de negocios de
la empresa infractora.
• Leves: no suministrar información a la CNMC; suministrar información incompleta, incorrecta, engañosa o falsa. Obstrucción de la labor de inspección.
• Graves: conductas colusorias, abuso de posición dominante que no tenga la consideración de muy grave.
• Muy graves: conductas colusorias que consistan en cárteles y otros acuerdos y abuso de posición de dominio.
 4. La integración 13

• Dos clases: vertical y horizontal

• Naturaleza económica-jurídica: Puede operar como ventaja o desventaja. Incentivar la libre competencia o
atentar contra la misma.
• Integración vertical:
• Decisiones a nivel corporativo de una organización. 3 clases: a) Definición de límites de sus actividades productiva, b) establecimiento
de la relación de la empresa con otros mercados relevantes, c) Identificación de condiciones en las cuáles los límites y las relaciones
tienen que cambiar para aumentar y proteger la ventaja competitiva de la empresa.
→ Qué bienes y que capacidades forman parte de la misma y que tipos de contratos se establecen con agentes externos.
• Criterios para determinar el grado de integración vertical:
• Una dirección (hacia atrás, hacia delante).
• Distintos grados de integración y dominio de una empresa frente a la cadena de valor de sus productos.
• La amplitud de la integración, grado en que la empresa depende de sus propios recursos internos para satisfacer necesidades de insumos o comercializar sus productos.
• Extensión de la integración vertical, longitud de la cadena de valor que posee una empresa.

• Beneficios y costes: Beneficios: reducción de costes, poder defensivo de mercado y ventajas administ.y de gestión. Costes: pérdida de
flexibilidad, penalidades de equilibrio, administrativas y de gestión.
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4. …(Cont.)
• Integración horizontal:
• Una empresa pretende ofrecer un tipo de producto en múltiples mercados. Se crean “sub-
empresas”.
• Es posible crear monopolios horizontales (atentando a la libre competencia). Una compañía
adquiere a sus competidores en el mismo escenario de producción.
• Se establecen sub-empresas para la distribución y comercialización, en la misma línea de trabajo,
no hay empresas superiores a otras, tienen las mismas materias primas y objetivos.
• Beneficios y costes:
• Reduce costes de transacción, negociación, explotación de un determinado mercado relevante.
• Positivo: si el poder de mercado se adquiere legalmente y es mucho más útil que la dispersión de empresas. Negativo: si
el acaparamiento da lugar a conductas colusorias o abuso de posición dominante.
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5. Las fusiones y adquisiciones

• Reunión de dos o más sociedades de forma que una sola sucede en todos su derechos y obligaciones y a la
cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.→ concentración.
• Pueden ser:
• Totales o parciales
• Temporales o permanentes
• Reversibles o irreversibles
• Horizontales, verticales o conglomeradas
• Por medio de una adquisición de propiedad de una persona jurídica; del control de una persona jurídica o de activos relevantes
pertenecientes a un competidor.

• Relacionadas con concentración de riqueza, poder y desigualdad en el ingreso debido al poder monopolístico.
• Pueden poner en peligro o no la libre competencia.→ Participación en el mercado (cuota).
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5. … (Cont.)
• Reguladas por la Ley 15/2007
• Tiene lugar un cambio estable del control de la totalidad o parte de una o varias empresas a consecuencia de:
• La fusión de 2 o más empresas anteriormente independientes
• La adquisición por una empresa del control sobre la totalidad o parte de una o varias empresas
• La creación de una empresa en participación y, en general, la adquisición del control conjunto sobre una o varias empresas, cuando
desempeñen de forma permanente las funciones de una entidad económica autónoma.

• No son concentraciones:
• Mera distribución de valores o activos entre empresas de un mismo grupo
• Tenencia de carácter temporal de participaciones que hayan adquirido en una empresa una entidad de crédito o financiera o de seguros
• Operaciones de sociedades de participación financiera que adquieran con carácter temporal participaciones en otras empresas
• La adquisición de control por una persona en virtud de un mandato conferido por la autoridad pública.
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RESPONDE A LAS SIGUIENTES PREGUNTAS:

1. ¿Qué es el Derecho de Libre Competencia?

2. ¿Cómo se relaciona el Derecho de Libre Competencia con el Análisis Económico?
3. ¿Cuáles son los antecedentes del Análisis Económico del Derecho de Libre Competencia?
4. ¿Qué tipos de fallos de mercado existen y que vulneran la libre competencia?
5. ¿Qué significa la injusticia monopolística y la competencia desleal?
6. ¿Qué es la integración y que beneficios y costes suponen?
7. ¿Qué tipos de integración existen y en qué consisten?
8. ¿Qué son las fusiones y adquisiciones? ¿Cómo pueden atentar con la libre competencia?
Bibliografía 18

Recomendada:
• Querol Aragón, N. (2014). Análisis Económico del Derecho. Editorial Dykinson. Madrid. Print ISBN:
978-84-9148-798-2. Tema. 3. Teoría de la Libre Competencia, Pág. 49-66. Disponible en:
https://elibro.net/es/ereader/bibliouah/59047 (Consultado: el 25 de mayo de 2023).
• Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia. https://www.cnmc.es/node
• European Commission. Competition Policy. https://competition-policy.ec.europa.eu/index_en