DETERMINACION CONCEPTUAL DEL ACTO JURIDICO

Sumario.- 1. Determinación conceptual del acto jurídico; 2. Hecho jurídico, 2.1. El

hecho jurídico como presupuesto material del derecho subjetivo, 2.2. El hecho jurídico
como hecho hipotético previamente regulado en la norma, 3. ¿Acto jurídico (en sentido
estricto) o negocio jurídico?, 4. Elementos esenciales, 4.1. Plena capacidad de ejercicio,
salvo las restricciones contempladas en la ley, 4.2. Objeto física y jurídicamente posible,
4.3. Fin lícito, 4.4. Observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad, 5.
Conclusiones; 6. Bibliografía.

1. Determinación conceptual del acto jurídico

La determinación conceptual del acto jurídico conduce a considerar, previamente, el

concepto de hecho jurídico pues de él deriva el acto jurídico con la presencia
imprescindible de la voluntad, de la licitud y de la manifestación de voluntad.(Vidal
Ramírez, 2011, p. 31).

Como enseñó León Barandiarán, el acto jurídico, es una especie dentro del hecho
jurídico. Partiendo de esta afirmación es imprescindible, para la determinación
conceptual del acto jurídico, precisar primero lo que es el hecho jurídico, para luego,
como lo hizo el citado profesor, arribar al concepto de acto jurídico con los elementos
que lo integran (Ídem).

Nuestro Código Civil no se pronuncia sobre él, como sí lo hacen otros[1]. Pero es
necesario su estudio, porque determina la juridicidad de los actos o procederes
humanos y de ciertos vínculos que se denominan relaciones jurídicas. De aquí que el
hecho jurídico haya sido motivo de estudios entre los tratadistas y en la cátedra
universitaria sea forzosa introducción al estudio del acto jurídico, de las obligaciones y
de los contratos. Y no solamente por eso, sino porque también tiene importancia
dedicar unas líneas a la manera sobre cómo los hechos se integran al
derecho. (Lohmann Luca de Tena, 1994, p. 12)

En consecuencia, la clasificación de los hechos jurídicos es un presupuesto necesario

para estudiar otras instituciones del derecho civil. El derecho civil no sólo está
constituido por el Código Civil y por los principios sistemáticamente organizados en
las normas jurídicas, sino que es también el resultado de las construcciones
conceptuales. Estas construcciones cumplen una función cognoscitiva ya que informan
a los operadores jurídicos sobre el significado de las normas jurídicas. También cumple
una función argumentativa porque aclaran, integran y desarrollan un discurso claro y
coherente para su aplicación práctica. En este sentido, la actividad de la construcción
de conceptos se identifica con la del legislador y la del administrador de justicia porque
todos realizan una actividad teórica para aplicarla a una experiencia concreta (Morales
Hervias, 2011, pp. 16-17).
Como se puede apreciar, antes de comenzar a estudiar al acto jurídico,
ineludiblemente, debemos pronunciarnos sobre la institución que la comprende, esto
es, al hecho jurídico. Y esto no sólo porque exista entre el hecho jurídico y el acto
jurídico una relación de género a especie sino también porque resulta fundamental
saber cómo determinados acontecimientos o eventos (hechos) sean naturales o
humanos en algún momento irrelevantes para el derecho, súbitamente, por alguna
circunstancia, cobren relevancia jurídica, entren al mundo del derecho y produzcan
efectos jurídicos. Por último, conocer el hecho jurídico es importante porque forma parte
de la teoría general del derecho, área del saber jurídico que no debe escapar al
conocimiento de ningún operador jurídico: llámese juez, abogado, árbitro, estudiante ¿y
por qué no? incluso para los legos en derecho.

2. Hecho jurídico

El ser humano, a lo largo de su vida y como ser ontológicamente libre, realiza una serie
de acciones de diversa índole y, como consecuencia, dichas acciones tienen efectos
jurídicos y otras no. La respuesta que se da es que entre acción y reacción hay un nexo
causal, que es el ordenamiento jurídico. Sin dicho nexo no habría consecuencia
relevante para el ordenamiento jurídico. Autorizada doctrina italiana afirma que “por
hechos jurídicos se entienden aquellos acontecimientos o aquellas situaciones (o
estados) que produzcan una modificación de la realidad jurídica, o sea un
efecto jurídico y que por eso son jurídicamente relevantes. Los hechos jurídicos son
los antecedentes necesarios (aunque no siempre suficientes) para que se produzca un
efecto cualquiera que sea, en el mundo jurídico: sin hechos jurídicos (relevantes), el
ordenamiento jurídico permanece inerte y no nacen efectos jurídicos” (Espinoza
Espinoza, 2008, p. 27).

A decir de Miguel Reale, debemos entender, pues, que el derecho se origina de un

hecho, ya que sin la preexistencia de un acontecimiento o evento, no existiría base para
que se establezca un vínculo con relevancia jurídica. Esto, sin embargo, no implica la
reducción del Derecho al hecho, tampoco en pensar que el hecho sea un mero hecho
vacío, pues los hechos, de los cuales se origina el derecho, son hechos humanos o
hechos naturales objetos de valoraciones humanas (Brasil y Hettwer Massmann, 2017,
p. 140).

En el mismo sentido, otra doctrina brasileña señala que el derecho se origina de

un hecho, como la paremia reza: ex facto ius oritur. El hecho es el elemento generador
de la relación jurídica incluso cuando se presente de forma tan simple que apenas se
perciba, incluso cuando ocurra dentro de un ciclo rutinario de eventualidades cotidianas
del cual todos participen sin darse cuenta. La ley comúnmente define una posibilidad,
un llegar a ser, que se transformará en derecho subjetivo mediante la ocurrencia de un
acontecimiento que convierte la potencialidad de un interés en derecho individual (Da
Silva Pereira, 2011, p. 381).

2.1. El hecho jurídico como presupuesto material del Derecho Subjetivo

Todo derecho subjetivo cuenta con unos presupuestos materiales a los que el
ordenamiento jurídico condiciona las fases de la existencia (nacimiento, modificación o
extinción) de una relación jurídica, y en esta expresión – presupuestos materiales –
(situaremos una creación de la sistemática alemana, que en el vocablo Tatbestand,
utilizado primeramente por la ciencia penal para centralizar los presupuestos fácticos
del delito, luego utilizado el en derecho privado) para mencionar aquellas condiciones
materiales que el orden legal considera como determinantes para la producción de
efectos jurídicos. (Da Silva Pereira, 2011, p. 381)

De los presupuestos materiales, el más importante es el hecho jurídico,

acontecimiento que impulsa la creación de la relación jurídica. Su base es
un hecho. Pero no todos los hechos tienen esta fuerza jurígena. Algunos están situados
en el dominio de los eventos naturales, sin repercusiones en la órbita legal, y no
producen efectos importantes para el derecho: la lluvia que cae es un hecho, que ocurre
y continúa ocurriendo, dentro de la indiferencia normal de la vida jurídica, lo que no
quiere decir que a veces este mismo hecho no tenga repercusiones en el campo del
derecho, para establecer o cambiar situaciones jurídicas. Otros tienen lugar en el
dominio de las acciones humanas, también indiferentes al derecho: el individuo se viste,
come, sale del hogar y la vida jurídica es ajena a estas acciones, excepto cuando la
comida, el vestuario, etc. provoquen la atención del sistema legal (Ídem).

2.2. El hecho jurídico como hecho hipotético previamente regulado en la norma

Si bien es común leer y escuchar que los hechos jurídicos son acontecimientos que
generan efectos jurídicos ello no es una verdad absoluta. La accesión por
avulsión (artículo 944 del CC[2]) y el hallazgo de tesoro en terreno ajeno no sembrado
ni cercado (artículo 935 del CC[3]) son hechos que generan la adquisición del derecho
de propiedad. En el derrame de mercurio se genera una obligación derivada de un acto
ilícito (artículo 1970 del CC[4]). En el contrato de hospedaje nacen las obligaciones de
dar alojamiento y de pagar una retribución. No obstante, la sola promesa recíproca de
matrimonio (artículo 239 del CC[5]) no genera efectos jurídicos. El novio tiene derecho
a una indemnización por el empobrecimiento producido por los gastos realizados y el
enriquecimiento del valor de la casa de los padres de su ex novia (artículo 1954[6] del
CC) (Morales Hervias, 2011, pp. 27-28).

Entonces, la característica de los hechos jurídicos es que ellos están previamente

regulados en una norma jurídica como hechos jurídicos hipotéticos.
Eventualmente los hechos jurídicos producirán efectos jurídicos, pero no todos tienen
esa capacidad de eficacia jurídica. Para entender mejor la naturaleza de los hechos
jurídicos es significativo mencionar el modo en el que un hecho se convierte en jurídico.
En otras palabras, la juridicidad de un hecho hace que un hecho sea jurídico. Un hecho
sin juridicidad no será un hecho jurídico (Ibidem, pp. 28-29).

En otros términos, el hecho es jurídico en la medida en que produzca consecuencias

jurídicas y sea calificado por el derecho. No existe el hecho jurídico per se sino en
cuanto merece esta calificación. Así, por ejemplo, un deslizamiento de tierras no es un
hecho jurídico sino en cuanto afecte el derecho de propiedad de alguien o cause la
muerte de una persona. Son las consecuencias, pues, las que determinan el carácter
jurídico del hecho y por eso puede hablarse de una causalidad jurídica en cuanto que,
para que se produzca el efecto jurídico, es necesario que exista un nexo entre el hecho
y el efecto mismo. El hecho jurídico, para sintetizar, es la causa de efectos jurídicos y
por esta relación de causalidad puede resultar más apropiada la denominación
“jurígenos” que la de hechos jurídicos. (Vidal Ramírez, 2011, p. 32).

Así, pues, los hechos se integran al derecho en virtud de una calificación que consiste
precisamente en estudiar la subsunción de los hechos dentro de los términos de la ley
o un negocio. Sólo después de calificados merecerán ser considerados como jurídicos
(Lohmann Luca de Tena, 1994, p. 17).

Esbozadas las opiniones de diversos doctrinarios calificados sobre el tema, podemos

ensayar una definición de hecho jurídico. Así, entendemos por hecho jurídico a aquel
evento o acontecimiento natural o humano que “potencialmente” podrá producir efectos
jurídicos siempre y cuando tal evento o acontecimiento esté previsto legalmente o
reciba una calificación jurídica que, primero, lo dote de juridicidad para que luego pueda
producir efectos jurídicos. De no estar previstos legalmente o recibir calificación jurídica,
estos eventos o acontecimientos seguirán siendo intrascendentes para el derecho ergo
no producirán efecto jurídico alguno.

3. ¿Acto jurídico (en sentido estricto) o negocio jurídico?

El acto jurídico es la realización material del poder de la voluntad sobre el derecho. Se

presenta en todas las áreas del derecho: en el derecho civil a través del contrato, en el
derecho público a través del voto de una ley, en el derecho internacional a través de los
tratados bilaterales o multilaterales. En filosofía política, el acto jurídico ha jugado
igualmente un rol predominante, particularmente, con los filósofos del contrato social,
para quienes el Estado y el Poder Legislativo tienen su fuente en el acto jurídico que
obliga a los ciudadanos (voluntad general) (Moore, 1999, p. 281).

En el derecho civil, el acto jurídico, opuesto al hecho jurídico, constituye el binomio de

las fuentes de los derechos subjetivos. Esta clasificación es conocida como
una summa divisio. A pesar de eso, ella constituye una construcción artificial lógica y
no necesariamente podrá imponerse (Ídem).

Dentro del universo de los hechos jurídicos existe la categoría de los hechos jurídicos
voluntarios llamados actos jurídicos que se caracterizan por estar conformados por una
o más manifestaciones o declaraciones de voluntad emitidas con el propósito de
alcanzar un resultado práctico, que en cuanto tutelado por el ordenamiento jurídico, se
convierte en un resultado jurídico. Estos actos jurídicos (llamados en otros sistemas
doctrinarios y legales negocios jurídicos) constituyen sin lugar a dudas la especie más
importante de hechos jurídicos voluntarios, por cuanto a través de ellos los particulares
tienen la posibilidad de satisfacer sus múltiples y variadas necesidades en su vida de
relación con otros sujetos de derecho, razón por la cual la doctrina les ha prestado
mucha atención, y en muchos sistemas jurídicos como es el caso del Código Civil
peruano que le ha dedicado un libro especial para su regulación (Taboada Córdova,
2002, pp. 21-22).

Para Enneccerus, el acto jurídico viene a significar “la realización querida o al menos
previsible de un resultado exterior” Y añade: “los actos, o bien carecen de importancia
jurídica (…) o bien producen, conforme a las disposiciones del ordenamiento jurídico,
un efecto jurídico. A estos últimos los llamamos jurídicamente eficaces o simplemente
actos jurídicos”. Para el autor alemán, nos parece entender, basta el simple resultado,
las consecuencias externas, sean deseadas o no, con efectos ante la ley (Lohmann
Luca de Tena, 1994, p. 35).

Es notoria la importancia de que se estipule que el resultado deba ser exterior. De no

ser así estaríamos ante un acto sin importancia, sin trascendencia, y cuyas
repercusiones quedarían limitadas al agente. Decimos sin trascendencia para el
Derecho porque él regula las manifestaciones que afecten a terceros o a la sociedad
en general. Así, por ejemplo, no sería acto jurídico aquella declaración que se formalice
como promesa de venta y que emita en la soledad del desierto (Ibídem, pp. 35-36).

En la delimitación conceptual que traza la doctrina nacional tradicional, el acto jurídico

es el hecho jurídico, voluntario, lícito, con manifestación de voluntad y efectos jurídicos.
Así se ha afirmado que el acto jurídico: “es una especie dentro del hecho jurídico, pues
aquel descarta la involuntariedad y la ilicitud. Lo primero es indudable. La palabra
misma “acto” indica una determinación de voluntad. Más algunos son de la opinión que
el término acto jurídico debe comprender el hecho voluntario, tanto el lícito como el
ilícito (Enneccerus). Este parecer es inaplicable dentro de la sistemática de nuestro
Código Civil, que asigna el carácter de licitud al acto jurídico” (Espinoza Espinoza, 2008,
p. 23).

Como hemos podido apreciar, el acto jurídico, como especie del hecho jurídico, no es
una institución privativa del derecho civil (contratos) sino que también la encontramos
presente en otras áreas del derecho como el derecho público (voto de una ley), derecho
internacional (tratados bilaterales y multilaterales), entre otras. Hasta aquí no habría
ningún problema, sin embargo, a lo largo de las décadas, diversos doctrinarios
nacionales han planteado que la figura regulada en nuestro artículo 140 no es la
del Acto Jurídico sino que en realidad se trata de otra figura distinta, la del Negocio
Jurídico.

Si se trataran de dos términos distintos, ¿se podrían celebrar negocios jurídicos en

el Derecho Público e Internacional? En el comentario realizado por el profesor
Taboada Córdova al 140, él considera que la figura denominada “acto jurídico” en
nuestro ordenamiento nacional es llamada “negocio jurídico” en otros.

Para un sector minoritario de la doctrina nacional resulta imprescindible trazar un

paralelo con el concepto de negocio jurídico, puesto que ambos, para nuestro sistema
de derecho privado, llegan a tener una relación de sinonimia conceptual. De este modo
nuestro sistema de derecho privado, al igual que el de los países en los que la
codificación civil mantiene el nomen juris de acto jurídico y no ha adoptado el de
negocio jurídico, se afilia a la posición unitarista del concepto (Vidal Ramírez, 2011, p.
41).

La ocupación –se dice– no es negocio jurídico, sino acto jurídico en sentido estricto;
conducta humana que produce, por sí propia, consecuencias de orden legal –
adquisición de la propiedad–, de manera distinta de cuanto ocurre, por ejemplo, en un
contrato de compraventa, donde se opera una transferencia, concertada y
autorreglamentada por las partes del contrato. La adquisición de la propiedad del
incremento de tierra generado por un aluvión –afirma, igualmente– no tendrán su origen
en un hecho humano, en un “acto”, sino en un factor de la naturaleza, en un “hecho”
jurídico propiamente dicho. (León Hilario, 2004, pp. 2-3).

El matrimonio – afirman algunos– sería un acto en sentido estricto, porque todos sus
efectos están minuciosamente previstos legislativamente, no requiriéndose más que la
“voluntariedad” de contraer nupcias por parte de los contrayentes; sería un negocio –
replican otros– a la luz de la regulación, no menos detallada, de los vicios de la voluntad
y de la ineficacia que pueden afectarlo. Los esponsales –dictaminan casi todos– son
una especie de acto en sentido estricto, del cual no nacen derechos ni obligaciones
para los promitentes (León Hilario, 2004, p. 3).

Veamos que uno de los presupuestos de los negocios jurídicos es la declaración o

manifestación de voluntad. No ocurre igual con todos los actos jurídicos. En ellos no se
requiere, ciertamente, la declaración volitiva orientada a un fin determinado. En los
actos reales el presupuesto de hecho es una cosa susceptible de ser atribuida a alguien;
en los actos ilícitos el presupuesto o hipótesis que prevé la ley es la comisión de un
daño por descuido, imprudencia, etc. En otras palabras, el negocio jurídico es la especie
de un género, que es el acto; el negocio jurídico es comprendido por el acto (Lohmann
Luca de Tena, 1994, p. 52).

Otro sector de la doctrina nacional expresa que la definición legislativa estipulada en el

primer párrafo del artículo 140° del Código Civil dificulta la recepción entre nosotros del
desarrollo posterior de la doctrina alemana que amplía la sistematización del
comportamiento humano relevante para el derecho (el universo de los “actos jurídicos”)
con la inclusión de dos subespecies: los actos jurídicos en sentido estricto
(las Rechtshandlungen im engeren Sinne) y los negocios jurídicos (León Hilario, 2014,
p. 45).

Conforme a esta perspectiva, tributaria del conceptualismo pandectista, los negocios

jurídicos son actos jurídicos, pero no todos los actos jurídicos son negocios jurídicos. El
espectro de aquellos actos jurídicos donde no es dado reconocer una incidencia
de la voluntad del agente en la producción de las consecuencias que el
ordenamiento establece, o donde aun habiéndola no se le otorga consideración
legal, es rubricado como el conjunto de los “actos jurídicos en sentido
estricto” (Ídem).

Es decir, la noción de acto jurídico en sentido estricto se refiere al acto según el cual la
norma jurídica toma en cuenta únicamente la voluntad de la realización del acto. La
norma valora lo que el sujeto quiere y conoce sobre el acto que se está ejecutando. Esa
voluntad de comportamiento es tomada en consideración por la norma jurídica para la
producción de efectos jurídicos. Por tanto, el acto jurídico en sentido estricto es un
acto de voluntad de comportamiento según el cual el propio acto no tiene el poder
de producir efectos jurídicos. Los efectos -en su mayoría- son producto de la ley.
El acto tiene capacidad natural pero no capacidad normativa (Morales Hervias,
2011, pp. 49-50).
De otro lado, lo que al derecho le interesa de los negocios jurídicos es tomar en
consideración los resultados anhelados por las partes; en los actos jurídicos no
negociales más se mide la trascendencia jurídica de los mismos en cuanto
susceptibilidad de obtener consecuencias que no necesariamente han sido
queridas, porque no depende de ellos, sino que derivan directamente y con
carácter forzoso de la ley. De aquí que Stolffi diga que en los actos lícitos no
negociales la ley tiene en cuenta el resultado material o de hecho de la acción realizada,
antes que la voluntad que los ha determinado o el fin propuesto por el agente (Lohmann
Luca de Tena, 1994, pp. 55).

Una doctrina brasileña observa que existen diferencias entre el “negocio jurídico” y el
“acto jurídico”. Aquel es la declaración de voluntad, en la cual el agente persigue el
efecto legal (Rechtsgeschäft); En el acto jurídico stricto sensu también hay una
manifestación volitiva, pero los efectos jurídicos se generan independientemente de que
el agente los persiga directamente (Da Silva Pereira, 2011, p. 397).

Los “negocios jurídicos” son, por lo tanto, declaraciones de voluntad destinadas a

producir los efectos jurídicos deseados por el agente; Los “actos jurídicos stricto sensu”
son manifestaciones de voluntad, obedientes a la ley, pero que generan efectos que
surgen de la ley misma. Dentro de los actos lícitos están los actos que no son negocios
jurídicos, así como los negocios jurídicos. Todos sin embargo comprendidos en una
categoría más amplia de “actos lícitos” que se distinguen en su causa y en sus efectos,
de los “actos ilícitos” (Ibídem, p. 398).

Se hace hincapié que la declaración de voluntad ha de ser privada debido a que el

negocio es una figura de derecho privado. No se concibe, en principio, en la doctrina
que el negocio emane de la expresión de voluntad del Estado o sus dependencias, en
uso del ius imperium (Lohmann Luca de Tena, 1994, p. 47).

Hasta lo expuesto queda más que claro que, en la actualidad, “el hecho jurídico”
comprende tanto al “acto jurídico en sentido estricto” como al “negocio jurídico”. Y que
a su vez el acto jurídico contiene al negocio jurídico. Retornando a los hechos jurídicos,
tanto la ocupación (hecho jurídico humano) como la accesión (hecho jurídico natural)
producen efectos jurídicos por su sola ocurrencia (naturalmente ello ya se encuentra
previsto normativamente) por tanto ambos son considerados actos jurídicos en sentido
estricto. En el primero, no existe autonomía de las partes para regular el contenido del
acto mientras que el segundo, no existe sujeto alguno que pueda manifestar una
voluntad tendiente a la producción de efectos jurídicos.

En el caso del matrimonio, si bien existen dos sujetos de derecho que manifiestan su
voluntad en el sentido de querer unirse y hacer una vida en común. Ellos no cuentan
con la “autonomía privada” para regular el contenido del acto cuyos pormenores se
encuentran preestablecidos legalmente.

Respondiendo a la pregunta formulada líneas atrás. No se podrán celebrar en el

derecho público ni en el derecho internacional “negocios jurídicos” ya que estos
actos de autonomía privada están reservados exclusivamente a los particulares
en el derecho privado.
Para un sector de la doctrina nacional se observan las siguientes distinciones entre acto
y negocio jurídico:

• Tanto el acto como el negocio jurídico son especies del género hecho jurídico;
pero el negocio jurídico es una sub especie del acto jurídico.
• Lo que se legisla en el artículo 140 del código civil (teniendo como
antecedentes el artículo 1075 del Código Civil de 1936 y el artículo y el artículo
1235 del Código Civil de 1852) no es el acto jurídico sino el negocio jurídico,
porque alude a la intención de las partes para determinar sus efectos y a sus
requisitos:
• Agente capaz;
• Fin lícito;
• Objeto física y jurídicamente posible;
• Observancia de la forma prescrita por ley bajo sanción de nulidad (en el caso
de los actos ad solemnitatem).
Estos son los elementos propios de los negocios jurídicos. En su opinión, el acto jurídico
es aquel hecho humano realizado voluntariamente, lícito o ilícito del cual surgen efectos
jurídicos (Espinoza Espinoza, 2008, pp. 36-37).

Un ilustre tratadista italiano, Carnelutti, resume acertadamente la posición moderna del

acto jurídico de la siguiente manera: “Cuando se habla de acto jurídico –nos dice- se
alude a una realidad que el hecho o el acto poseen; el acto es jurídico en cuanto tiene
esta cualidad. Esta cualidad es la de producir efectos jurídicos”. Se podría decir que la
juridicidad de los actos no se establece solamente porque la ley ampare la voluntad
cuando se encuadra en rígidos requisitos de formación, sino porque la acción humana
produce efectos que al derecho le interesan: se genera un cambio en las relaciones
jurídicas pre-existentes, al decir de Carnelutti. Dicho de otra manera, las acciones del
hombre provocan consecuencias jurídicas no sólo porque en ellas existan intención
expresada con la declaración de voluntad, sino sobretodo porque los efectos jurídicos
son reconocidos por el derecho, incluso de manera totalmente independiente de la
voluntad del acto (Lohmann Luca de Tena, 1994, pp. 38-39).

4. Elementos esenciales

4.1. Plena capacidad de ejercicio, salvo las restricciones contempladas en la ley

En el pasado se hacía alusión a las personas que alcanzaban la mayoría de edad, pero
hoy en día bajo el Modelo Social de la Discapacidad[7], las personas con discapacidad
también podrán manifestar su voluntad a través de los apoyos (quienes podrían ser sus
familiares como sus padres o hermanos) ya que la capacidad jurídica hoy en día se ha
extendido tanto a la capacidad de goce como a la capacidad de ejercicio.

El modelo social vigente ha reemplazado un régimen de sustitución de la voluntad de

las personas incapaces por uno de asistencia, a través de los denominados apoyos[8],
quienes no son representantes legales de las personas con discapacidad. Así, como
regla general, tenemos que la persona que cuenta con apoyos es responsable por sus
decisiones, incluso de aquellas realizadas con dicho apoyo (Varsi Rospigliosi y Torres
Maldonado, 2019, p. 212).

4.2. Objeto física y jurídicamente posible

La posibilidad física implica que el bien exista en la realidad, que se encuentre dentro
del comercio de los hombres o que sea de posible realización (venderle a alguien la
luna es un imposible físico).

En cuanto a la posibilidad jurídica no debe ser confundida con la finalidad lícita, lo cual
significa que todo acto jurídico debe adecuarse a ley para, dentro del tipo de acto
empleado, poder lograr los objetivos que jurídicamente la ley prevé para tal acto. Para
ilustrar lo expresado, basta con un ejemplo, y es que uno no podría lograr el objetivo de
transferir la propiedad de un bien a través de la celebración de un acto jurídico de
arrendamiento, naturalmente, a menos que se tratare de un arrendamientoventa
(Castillo Freyre, 2020, p. 68).

Ello significa que todo acto jurídico debe tener, además de un objeto físicamente
posible, es decir, de un objeto que guarde un correlato posible en la realidad, un objeto
jurídicamente posible, es decir, correlato jurídicamente posible dentro del ordenamiento
legal (Ibídem, pp. 68-69).

Para otra doctrina peruana la posibilidad jurídica está referida a la conformidad de la

relación jurídica con el ordenamiento jurídico. Se le suele confundir con la licitud, pero
son conceptos diferentes: la licitud es lo que guarda conformidad con el ordenamiento
legal, el cual queda comprendido en un concepto más amplio como es el del
ordenamiento jurídico, pues comprende los principios generales que inspiran la idea de
orden público y que se integra con la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina (Vidal
Ramírez, 2011, p. 122).

De igual forma, otro sector de la doctrina nacional concuerda también en que la

posibilidad jurídica es confundida con la licitud pero no es tal. Mientras la licitud se
apoya en un criterio valorativo, la posibilidad jurídica radica en la naturaleza de las
instituciones jurídicas, o en la calificación jurídica objetiva de ciertos bienes o
conductas, o en otras consideraciones. Los ejemplos de la hipoteca sobre muebles
(aunque hay ordenamientos que la admiten) o comerciabilidad de un bien son casos de
imposibilidad jurídica (Lohmann Luca de Tena, 1994, p. 82).

Entorno a la imposibilidad jurídica, Escobar Rozas afirma que estaremos ante una
imposibilidad jurídica, cuando en el plano de la realidad jurídica, las reglas negociales
no puedan ser ejecutadas, sea porque se dirigen a la consecución de un resultado
(jurídico) no previsto por el ordenamiento (piénsese en la constitución de una hipoteca
sobre un bien mueble o en la enajenación de un bien que se encuentra fuera del
comercio) o porque no toman en consideración algún presupuesto exigido por este
último para la obtención del efecto deseado (piénsese en la necesidad de no tener
deudas cuyo pago pueda verse perjudicado con el patrimonio familiar que se desea
constituir) (Castillo Freyre y Sabroso Minaya, 2008, p. 10).
La Casación 1421-2016 Lima Sur (Nulidad de Acto Jurídico) en su considerando
sexto ii) expresó lo siguiente respecto a la causal contenida en el artículo 219° inciso
3 del Código Civil:

Se determina que si bien los tres contratos de compraventa contienen la transferencia

de bienes inmuebles, no obstante, del análisis de la Partida Registral N° P03231820 y
de sus Asientos 00003 y 00004, se verifica que los transferentes a la fecha de
celebración de los contratos privados no tenían la calidad de propietarios; es decir, no
podían disponer de bienes que no se encontraban bajo su dominio, deviniendo
entonces que los contratos privados se encuentran incursos en la causal antes referida.

4.3. Fin lícito

Hace alusión a los actos jurídicos que vulneren las leyes que interesen a las normas
imperativas, al orden público y a las buenas costumbres las cuales están protegidas
por la Nulidad Virtual que se encuentra prevista en el artículo V del Título Preliminar
del Código Civil que reza:

Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden público o a las
buenas costumbres.

En caso se piense que las normas imperativas, en el mencionado artículo V, no estarían

previstas ello sería incorrecto ya que el orden público las incluiría.

Así Marcial Rubio expresa que el orden público estaría conformado por el conjunto
de disposiciones imperativas existentes dentro del sistema jurídico y de los principios
subyacentes a tales normas, susceptibles de ser obtenidos mediante ciertos
procedimientos de interpretación. En otras palabras, cuando el texto se refiere a “las
leyes que interesan al orden público”, una interpretación literal nos remite a “las normas
de carácter imperativo” (Rubio Correa, 2008, p. 101).

La existencia de referencias a normas imperativas dentro del cuerpo mismo del Código
Civil, por ejemplo, en el caso de los artículos 689, 1354, 1356 y 2096, podría ser
perfectamente intercambiada por la de orden público (Ídem).

En el mismo sentido Juan Espinoza Espinoza, al comentar el artículo V del Título

Preliminar, observa que el legislador entendió como conceptos sinónimos el de la leyes
que interesan al orden púbico con el de las imperativas: de otra manera no se entiende
porque se sanciona con nulidad la contravención de las primeras. Un ejemplo lo
tenemos en el artículo 234 del Código Civil el cual define al Matrimonio como “la unión
voluntariamente concertada por un varón y una mujer”: sería nulo el matrimonio entre
personas del mismo sexo por contravenir esta norma que tiene naturaleza imperativa
(Espinoza Espinoza, 2008, p. 535).
4.4. Observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad

Se refiere que en caso la norma establezca una forma para la celebración de un negocio
jurídico de manera imperativa, esta deba seguirse caso contrario el negocio jurídico
será pasible de la sanción más severa, esto es la nulidad.

Por ejemplo, la obligatoriedad de la escritura pública cuando se trate de donaciones de

bienes inmuebles de conformidad con el artículo 1625 del CC:

La donación de bienes inmuebles, debe hacerse por escritura pública, con indicación
individual del inmueble o inmuebles donados, de su valor real y el de las cargas que ha
de satisfacer el donatario, bajo sanción de nulidad.

5. Conclusiones

Antes de comenzar a estudiar al acto jurídico, ineludiblemente, resultaba imprescindible

pronunciarse sobre la institución que la comprende, esto es, al hecho jurídico. Y esto
no sólo porque exista entre el hecho jurídico y el acto jurídico una relación de género a
especie sino también porque resulta fundamental saber cómo determinados
acontecimientos o eventos (hechos) sean naturales o humanos en algún momento
irrelevantes para el derecho, súbitamente, por alguna circunstancia, cobren relevancia
jurídica, entren al mundo del derecho y produzcan efectos jurídicos.

Conocer el hecho jurídico es importante porque forma parte de la teoría general del
derecho, área del derecho que no debe escapar al conocimiento de ningún operador
jurídico: llámese juez, abogado, árbitro, estudiante, incluso para un lego en derecho.

Entendemos por hecho jurídico a aquel evento o acontecimiento natural o humano que
“potencialmente” podrá producir efectos jurídicos siempre y cuando tal evento o
acontecimiento esté previsto legalmente o reciba una calificación jurídica que, primero,
lo dote de juridicidad para que luego pueda producir efectos jurídicos. De no estar
previstos legalmente o recibir calificación jurídica, estos eventos o acontecimientos
seguirán siendo intrascendentes para el derecho ergo no producirán efecto jurídico
alguno.

El acto jurídico, como especie del hecho jurídico, no es una institución privativa del
derecho civil (contratos) sino que también la encontramos presente en otras áreas del
derecho como el derecho público (voto de una ley), derecho internacional (tratados
bilaterales y multilaterales), entre otras.

En la actualidad, “el hecho jurídico” comprende tanto al “acto jurídico en sentido estricto”
como al “negocio jurídico”. Y a su vez el acto jurídico contiene al negocio jurídico.

Hechos jurídicos como la ocupación (hecho jurídico humano) o la accesión (hecho

jurídico natural) producen efectos jurídicos por su sola ocurrencia (naturalmente ello ya
se encuentra previsto normativamente) por tanto ambos son considerados actos
jurídicos en sentido estricto. En el primero, no existe autonomía de las partes para
regular el contenido del acto mientras que el segundo, no existe sujeto alguno que
pueda manifestar una voluntad tendiente a la producción de efectos jurídicos

En el caso del matrimonio, si bien existen dos sujetos de derecho que manifiestan su
voluntad en el sentido de querer unirse y hacer una vida en común. Ellos no cuentan
con la “autonomía privada” para regular el contenido del acto cuyos pormenores se
encuentran preestablecidos legalmente.

No se podrán celebrar en el derecho público ni en el derecho internacional “negocios

jurídicos” ya que este acto de autonomía privada está reservado exclusivamente a los
particulares en el derecho privado.

Lo que se legisla en el artículo 140 del código civil, siguiendo al profesor Juan Espinoza,
no es el acto jurídico sino el negocio jurídico, porque alude a la intención de las partes
para determinar sus efectos y a sus requisitos:

• Agente capaz;
• Fin lícito;
• Objeto física y jurídicamente posible;
• Observancia de la forma prescrita por ley bajo sanción de nulidad (en el caso
de los actos ad solemnitatem).
En el pasado tenían plena capacidad de ejercicio las personas que alcanzaban la
mayoría de edad, pero hoy en día bajo el Modelo Social de la Discapacidad, las
personas con discapacidad también podrán manifestar su voluntad a través de los
apoyos (quienes podrían ser sus familiares como sus padres o hermanos) ya que la
capacidad jurídica se ha extendido tanto a la capacidad de goce como a la capacidad
de ejercicio.

La posibilidad física implica que el bien exista en la realidad, que se encuentre dentro
del comercio de los hombres o que sea de posible realización (venderle a alguien la
luna).

La posibilidad jurídica radica en la naturaleza de las instituciones jurídicas, o en la

calificación jurídica objetiva de ciertos bienes o conductas, o en otras consideraciones.
Los ejemplos de la hipoteca sobre muebles (aunque hay ordenamientos que la admiten)
o comerciabilidad de un bien son casos de imposibilidad jurídica. (Lohmann Luca de
Tena, 1994, p. 82) Agregamos nosotros el pretender transferir la propiedad de un bien
a través de un arrendamiento o pretender celebrar un comodato respecto de dinero
(bien consumible).

La observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad se refiere a aquellos casos

para los que la norma establezca una forma para la celebración de un negocio jurídico
de manera imperativa, esta debe seguirse caso contrario el negocio jurídico será
pasible de la sanción más severa, esto es, la nulidad. Un ejemplo sería la obligatoriedad
de la escritura pública para las donaciones de bienes inmuebles (1625 CC).
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