Tfa Sepim
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RESOLUCION N° 057-2016-OEFA/TFA-SEPIM
EXPEDIENTE N° 1328-2014-OEFA/DFSAI/PAS
RUBRO CEMENTO
I. ANTECEDENTES
Fojas 5.
Fojas 1 a 7.
Fojas 22 al 28.
Foja 29.
Fojas 30 a 63.
En virtud de lo dispuesto en el artículo 19° de la Ley N° 30230, Ley que establece medidas tributarias,
simplificación de procedimientos y permisos para la promoción y dinamización de la inversión en el país.
LEY N° 30230, Ley que establece m edidas tributarias, sim p lifica ció n de procedim ientos y perm isos para
la pro m oció n y dinam ización de la inversió n en el país, publicada en el diario oficial El Peruano el 12 de julio
de 2014.
A rtícu lo 19°.- P rivileg io de la prevención y corre cción de las conductas infractoras
En el marco de un enfoque preventivo de la política ambiental, establece un plazo de tres (3) años contados a
partir de la vigencia de la presente Ley, durante el cual el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental -
OEFA privilegiará las acciones orientadas a la prevención y corrección de la conducta infractora en materia
ambiental.
Durante dicho período, el OEFA tramitará procedimientos sancionadores excepcionales. Si la autoridad
administrativa declara la existencia de infracción, ordenará la realización de medidas correctivas destinadas a
revertir la conducta infractora y suspenderá el procedimiento sancionador excepcional. Verificado el cumplimiento
de la medida correctiva ordenada, el procedimiento sancionador excepcional concluirá. De lo contrario, el referido
procedimiento se reanudará, quedando habilitado el OEFA a imponer la sanción respectiva.
Mientras dure el período de tres (3) años, las sanciones a imponerse por las infracciones no podrán ser superiores
al 50% de la multa que correspondería aplicar, de acuerdo a la metodología de determinación de sanciones,
considerando los atenuantes y/o agravantes correspondientes. Lo dispuesto en el presente párrafo no será de
aplicación a lo6 siguientes casos:
a) Infracciones muy graves, que generen un daño real y muy grave a la vida y la salud de las personas. Dicha
afectación deberá ser objetiva, individualizada y debidamente acreditada.
b) Actividades que se realicen sin contar con el instrumento de gestión ambiental o la autorización de inicio de
operaciones correspondientes, o en zonas prohibidas.
c) Reincidencia, entendiéndose por tal la comisión de la misma infracción dentro de un período de seis (6) meses
desde que quedó firme la resolución que sancionó la primera infracción.
M inisterio Organismo de Evaluación y Tribunal de
PERÚ del Am biente Fiscalización Am biental - OEFA Fiscalización Ambiental
Foja 57 (reverso) del Informe N° 109-2013-OEFA/DS-IND, contenido en soporte magnético (CD) ubicado en foja
8 del Expediente.
i
iii) Adicionalmente a ello, la primera instancia indicó que en el Informe N° 702-
2009-PRODUCE/DVMYPE-I/DGI-DAAI emitido por el Ministerio de la
Producción (en adelante, Produce)13 se remite la evaluación del
Levantamiento de Observaciones del EIA del proyecto de Cantera de
Puzolana Sexi de Cementos Pacasmayo, en el cual se tomó en cuenta la
Opinión técnica N° 006-09-AG-DGAA de INRENA a través del cual dicha
autoridad señala que el administrado ha absuelto todas las observaciones
formuladas al citado estudio. Asimismo precisó, que mediante Oficio N°
1830-2009-PRODUCE/DVMYPE-I/DGI/DAAI del 18 de marzo de 2009,
Produce resolvió aprobar el EIA de la Cantera de Puzolana Sexi,
considerando tanto el Informe N° 0702-2009-PRODUCE/DV MYPE-
I/DGI/DAAI, así como la Opinión Técnica N° 006-09-AG-DGAA.
Fojas 81 y 82.
Fojas'110, al reverso.
ACTA DE SUPERVISIÓN:
4. HALLAZGOS
4.1 El tajo de la cantera del administrado Cementos Pacasmayo S.A.A. no cuenta con (...), canal de
coronación para conducción de escorrentías pluviales (...).
Foja 32 del Informe de Supervisión N° 109-2013-OEFA/DS-IND, contenido en soporte magnético (CD) ubicado
en foja 8.
Compromiso N° 09 Cumplimiento
En el área del tajo se realizará la construcción del canal Durante la supervisión en el área del tajo de la
de coronación alrededor de este para colectar y evitar cantera, no se observó el canal de coronación
cárcavas y erosión en el área de explotación, y realizar construido alrededor del tajo, asi como tampoco se
el mantenimiento respectivo. observó indicios de su construcción
(...)
4. DE LOS HALLAZGOS
L J __________________________________________________________________________
__________________ ____________________ Hallazgo N° 01_______________________________________
La cantera de Puzolana Sexi no cuenta con un canal de coronación para la conducción de escorrentías
pluviales.
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Ministerio O rganism o de Evaluación y Tribunal de
PERÚ del Ambiente Fiscalización A m b ie n ta l - OEFA Fiscalización Am biental
vii) Por otro lado, la DFSAI precisó que el hecho que el administrado haya
rehabilitado accesos externos a la cantera e implementado un sistema de
drenaje para manejar adecuadamente las aguas de escorrentía antes del
inicio de operaciones no impide que se determine su responsabilidad
administrativa, ya que la conducta infractora versa sobre el incumplimiento
del compromiso de construir un canal de coronación alrededor del tajo,
asumido en el EIA por Cementos Pacasmayo, cuyo cumplimiento no se
observó durante la supervisión del 22 de octubre del 2013.
ix) Sumado a ello, la DFSAI indicó que el hecho que el administrado cuente
* con diseño de bancos que aseguran el manejo de escorrentias de aguas
pluviales; la cantidad, diseño de los bancos, o el tamaño de minado ya
fueron contemplados en el EIA de Cantera de Puzolana Sexi, tomando en
consideración ello, y de conformidad con lo recomendado por el Instituto
Nacional de Recursos Naturales (en adelante, Inrena) es que Cementos
Pacasmayo estableció como compromiso el implementar canales de
coronación para derivar las aguas de escorrentía.
Es de obligación del administrado ejecutarlas medidas de control contenidas en el EIA conforme a lo establecido
en el articulo 6° del Reglamento de Protección Ambiental de la Industria Manufacturera. El EIA de la Cantera de
Puzolana Sexi señala la construcción de un canal de coronación alrededor del tajo (...). No se evidencia la
implementación del canal de coronación, el cual brindaría estabilidad física colectando y evitando cárcavas
y erosión del área de explotación; así como estabilidad química colectando escorrentias pluviales que
podrían discurrir hacia las áreas de vegetación circundantes o hasta las quebradas próximas a la cantera.
(...)". •
(El énfasis es agregado).
Foja 6 del Informe de Supervisión N° 109-2013-OEFA/DS-IND, contenido en soporte magnético (CD) en foja 8.
Foja 3 (reverso).
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xi) Por otro lado, la DFSAI indicó que si bien es cierto que los anexos A, B y
C del Oficio N° 01830-2009-PRODUCE/DVMYP-I/DGI/DAAI detallan el
cronograma de ejecución de los compromisos establecidos en el EIA, y
que en estos no se encuentra un cronograma para la construcción del
canal de coronación, como lo precisa el recurrente; en dicho oficio Produce
señaló que debía cumplir con las recomendaciones de la Opinión Técnica
N° 006-09-AG-DGAA emitida el 11 de marzo de 2009 por la Dirección
General de Asuntos Ambientales del Ministerio de Agricultura. Por tal
motivo, lo que el recurrente debía construir dicho canal de coronación,
conforme a la recomendación establecida en la Opinión Técnica N° 400-
08-INRENA-OGATEIRN-UGAT.
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Al respecto, el administrado refirió que la resolución apelada contendría una motivación aparente, según lo
siguiente:
“...una de las formas de vicio en la motivación es conocida como “motivación defectuosa"; según la cual, no
obstante existir formalmente una motivación en la resolución, ésta, de conformidad con las reglas lógico-
jurídicas, resulta siendo aparente, insuficiente o defectuosa en sentido estricto. En efecto, la doctrina
reconoce que existen tres tipos de motivación defectuosa:
■ Motivación aparente - Cuando la motivación judicial se sustenta en hechos que no ocurrieron o en pruebas
que no se aportaron o en fórmulas vacías de contenido que se condicen con la realidad del proceso y que
nada significan po r su ambigüedad, o cuando de la ley o los hechos no se origina lo que se decide...".
Foja 132.
Foja 164.
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PERÚ del Ambiente Fiscalización A m b ie n ta l - OEFA Fiscalización Ambiental
II. COMPETENCIA
DECRETO LEGISLATIVO N° 1013, Decreto L e gislativo que aprueba la Ley de Creación, O rganización y
Funciones del M in isterio del Am biente, publicado en el diario oficial El Peruano el 14 de mayo de 2008.
Segunda D isposició n Com plementaría Final.- Creación de O rganism os P úblicos A d scrito s al M in isterio
del Am biente
' 1. Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental "
Créase el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental - OEFA como organismo público técnico
especializado, con personería jurídica de derecho público interno, constituyéndose en pliego presupuestal,
- adscrito al Ministerio del Ambiente y encargado de la fiscalización, la supervisión, el control y la sanción en
materia ambiental que corresponde.
Y N° 29325, Ley del Sistem a Nacional de Evaluación y Fiscalización Am biental, publicada en el diario
ficial El Peruano el 5 de marzo de 2009, modificada por la Ley N° 30011, publicada en el diario oficial El Peruano
el 26 de abril de 2013.
A rtícu lo 6°.- O rganism o de Evaluación y F iscalización A m biental (OEFA)
1 El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) es un organismo público técnico especializado,
con personería jurídica de derecho público interno, que constituye un pliego presupuestal. Se encuentra adscrito
al MINAM, y se encarga de la fiscalización, supervisión, evaluación, control y sanción en materia ambiental, así
como de la aplicación de los incentivos, y ejerce las funciones previstas en el Decreto Legislativo N° 1013 y la'
presente Ley. El OEFA es el ente rector del Sistema de Evaluación y Fiscalización Ambiental.
A rticu lo 11°.- Funciones generales
Son funciones generales del OEFA:
(...)
c) Función fiscalizadora y sancionadora: comprende la facultad de investigar la comisión de posibles infracciones
administrativas sancionables y la de imponer sanciones por el incumplimiento de obligaciones y compromisos
derivados de los instrumentos de gestión ambiental, de las normas ambientales, compromisos ambientales de
contratos de concesión y de los mandatos o disposiciones emitidos por el OEFA, en concordancia con lo
establecido en el artículo 17. Adicionalmente, comprende la facultad de dictar medidas cautelares y correctivas.
LEY N° 29325.
Disposiciones Complementarias Finales
Primera. Mediante Decreto Supremo refrendado por los Sectores involucrados, se establecerán las entidades
cuyas funciones de evaluación, supervisión, fiscalización, control y sanción en materia ambiental serán asumidas
por el OEFA, asi como el cronograma para la transferencia del respectivo acervo documentarlo, personal, bienes
y recursos, de cada una de las entidades.
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12. Mediante Decreto Supremo N° 009-2011-MINAM26 se aprobó el inicio del proceso
de transferencia de funciones de seguimiento, vigilancia, supervisión,
fiscalización, control y sanción ambiental de los sectores industria y pesquería del
Ministerio de la Producción (en adelante, Produce) al OEFA, y mediante
Resolución de Consejo Directivo N° 023-2013-OEFA/CD27 se estableció que el
OEFA asumiría las funciones de seguimiento, supervisión, fiscalización, control y
sanción en materia ambiental del Rubro Cemento de la Industria Manufacturera
del Subsector Industria desde 31 de mayo de 2013.
13. Por otro lado, el artículo 10° de la Ley N° 2932528, los artículos 18° y 19° del
Decreto Supremo N° 022-2009-MINAM, Reglamento de Organización y Funciones
del OEFA29, disponen que el Tribunal de Fiscalización Ambiental es el órgano
encargado de ejercer funciones como segunda y última instancia administrativa al
interior del OEFA, para materias de su competencia.
LEY N° 29325.
A rtic u lo 10°.- T ribunal de F iscalización Am biental ,
10.1 El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) cuenta con un Tribunal de Fiscalización
Ambiental (TFA) que ejerce funciones como última instancia administrativa. Lo resuelto por el TFA es de
obligatorio cumplimiento y constituye precedente vinculante en materia ambiental, siempre que esta circunstancia
se señale en la misma resolución, en cuyo caso debe ser publicada de acuerdo a ley.
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Ministerio O rganism o de Evaluación y Tribunal de
PERÚ del Ambiente Fiscalización A m b ie n ta l - OEFA Fiscalización Am biental
15. En esa misma línea, el numeral 2.3 del artículo 2o de la Ley N° 28611, Ley General
del Ambiente (en adelante, Ley N° 28611 )31, prescribe que el ambiente comprende
aquellos elementos físicos, químicos y biológicos de origen natural o
antropogénico que, en forma individual o asociada, conforman el medio en el que
se desarrolla la vida, siendo los factores que aseguran la salud individual y
colectiva de las personas y la conservación de los recursos naturales, la diversidad
biológica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.
16. En tal situación, cuando las sociedades pierden su armonía con el entorno y
perciben su degradación, surge el ambiente como un bien jurídico protegido. En
ese contexto, cada Estado define cuánta protección otorga al ambiente y a los
recursos naturales, pues el resultado de proteger tales bienes incide en el nivel de
calidad de vida de las personas.
18. El segundo nivel de protección otorgado al ambiente es material y viene dado por
su consideración (i) como principio jurídico que irradia todo el ordenamiento
jurídico; (ii) como derecho fundamental33 cuyo contenido esencial lo integra” el
derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la
vida; y el derecho a que dicho ambiente se preserve34; y, (iii) como conjunto de-
/Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 0048-2004-AI/TC. Fundamento jurídico 27.
LEY N° 28611, Ley General del Am biente, publicada en el diario oficial El Peruano el 15 de octubre del 2005.
A rtículo 2°.- Del ám bito
(...)
2.3 Entiéndase, para los efectos de la presente Ley, que toda mención hecha al “ambiente” o a “sus
componentes” comprende a los elementos físicos, químicos y biológicos de origen natural o antropogénico que,
en forma individual o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la vida, siendo los factores que
aseguran la salud individual y colectiva de las personas y la conservación de los recursos naturales, la diversidad
biológica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 03610-2008-PA/TC. Fundamento jurídico 33.
“En su primera manifestación, comporta la facultad de las personas de disfrutar de un medio ambiente
en el que sus elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y sustantiva. La intervención
del ser humano no debe suponer, en consecuencia, una alteración sustantiva de la indicada interrelación.
obligaciones impuestas a autoridades y particulares en su calidad de
contribuyentes sociales35.
(...) Sobre el segundo acápite (...) entraña obligaciones ineludibles para los poderes públicos de
mantener los bienes ambientales en las condiciones adecuadas para su disfrute. Evidentemente, tal
obligación alcanza también a los particulares".
Sobre la triple dimensión de la protección al ambiente se puede revisar la Sentencia T-760/07 de la Corte
f Constitucional de Colombia, asi como la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 03610-
2008-PA/TC.
36 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 0048-2004-AI/TC. Fundamento jurídico 17.
"En su primera manifestación, esto es, el derecho a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado,
dicho derecho comporta la facultad de las personas de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus
elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y armónica; y, en el caso en que el hombre
intervenga, no debe suponer una alteración sustantiva de la interrelación que existe entre los elementos del
medio ambiente. Esto supone, po r tanto, el disfrute no de cualquier entorno, sino únicamente del adecuado
para el desarrollo de la persona y de su dignidad (articulo 1° de la Constitución). De lo contrario, su goce se
vería frustrado y el derecho quedaría, así, carente de contenido ".
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PFRII Ministerio O rganism o de Evaluación y Tribunal de
rc rv u del Ambiente Fiscalización A m b ie n ta l - OEFA Fiscalización Ambiental
22. Bajo dicho marco normativo que tutela el ambiente adecuado y su preservación,
este Tribunal interpretará las disposiciones generales y específicas en materia
ambiental, así como las obligaciones de los particulares vinculadas a la tramitación
del procedimiento administrativo sancionador.
24. Los artículos 16°, 17° y 18° de la Ley N° 28611 establecen que los instrumentos
de gestión ambiental incorporan aquellos programas y compromisos que, con
carácter obligatorio, tienen como propósito evitar o reducir a niveles tolerables el
impacto al medio ambiente generado por las actividades productivas40.
LEY N° 28611.
A rtícu lo 16°.- De los instrum entos
16.1 Los instrumentos de gestión ambiental son mecanismos orientados a la ejecución de la política ambiental,
sobre la base de los principios establecidos en la presente Ley, y en lo señalado en sus normas complementarias
y reglamentarias.
16.2 Constituyen medios operativos que son diseñados, normados y aplicados con carácter funcional o
complementario, para efectivizar el cumplimiento de la Política Nacional Ambiental y las normas ambientales que
rigen en el país.
A rtícu lo 17°.- De los tip o s de instrum entos
17.1 Los instrumentos de gestión ambiental podrán ser de planificación, promoción, prevención, control,
corrección, información, financiamíento, participación, fiscalización, entre otros, rigiéndose por sus normas
legales respectivas y los principios contenidos en la presente Ley.
17.2 Se entiende que constituyen instrumentos de gestión ambiental, los sistemas de gestión ambiental, nacional,
sectoriales, regionales o locales; el ordenamiento territorial ambiental; la evaluación del impacto ambiental; los
Planes de Cierre; los Planes de Contingencias; los estándares nacionales de calidad ambiental; la certificación
ambiental, las garantías ambientales; los sistemas de información ambiental; los instrumentos económicos, la
contabilidad ambiental, estrategias, planes y programas de prevención, adecuación, control y remediación; los
mecanismos de participación ciudadana; los planes integrales de gestión de residuos; los instrumentos
orientados a conservar los recursos naturales; los instrumentos de fiscalización ambiental y sanción; la
clasificación de especies, vedas y áreas de protección y conservación; y, en general, todos aquellos orientados
al cumplimiento de los objetivos señalados en el artículo precedente.
17.3 El Estado debe asegurar la coherencia y la complementariedad en el diseño y aplicación de los instrumentos
de gestión ambiental.
A rtícu lo 18°.- Del cum p lim ien to de los instrum entos
En el diseño y aplicación de los instrumentos de gestión ambiental se incorporan los mecanismos para asegurar
su cumplimiento incluyendo, entre otros, los plazos y el cronograma de inversiones ambientales, asi como los
demás programas y compromisos.
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25. Asimismo, la Ley N° 27446, Ley del Sistema Nacional de Evaluación del Impacto
Ambiental (en adelante, Ley N° 27446) exige que toda actividad económica que
pueda resultar riesgosa para el medio ambiente obtenga una certificación
ambiental antes de su ejecución41. Cabe mencionar que durante el proceso de la
certificación ambiental la autoridad competente realiza una labor de gestión de
riesgos, estableciendo una serie de medidas que son incluidas en los instrumentos
de gestión ambiental que tienen por finalidad reducir, mitigar o eliminar los efectos
nocivos de la actividad económica.
26. Por su parte, de acuerdo con el artículo 6° de la referida ley, dentro del
procedimiento de certificación ambiental se debe seguir una serie de etapas, entre
las cuales se tiene la revisión del estudio de impacto ambiental, lo que significa
que luego de la presentación del estudio original, éste es sometido a examen por
la autoridad competente42.
27. En tal sentido, resulta oportuno señalar que una vez obtenida la certificación
ambiental, de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 55° del Decreto Supremo
N° 019-2009-MINAM, que aprueba el Reglamento de la Ley N° 27446 (en
adelante, Decreto Supremo N° 019-2009-MINAM), será responsabilidad del
titular de la actividad cumplir con todas las obligaciones para prevenir, controlar,
mitigar, rehabilitar, compensar y manejar los impactos ambientales señalados en
el estudio de impacto ambiental43.
LEY N° 27446, Ley del Sistem a Nacional de Evaluación del Im pacto Am biental, publicada en el diario oficial
El Peruano el 23 de abril de 2001.
A rtic u lo 3°.- O bligatoriedad de la ce rtifica ció n am biental
No podrá iniciarse la ejecución de proyectos ni actividades de servicios y comercio referidos en el articulo 2 y
ninguna autoridad nacional, sectorial, regional o local podrá aprobarlas, autorizarlas, permitirlas, concederlas o
habilitarlas si no cuentan previamente con la certificación ambiental contenida en la Resolución expedida por la
respectiva autoridad competente.
LEY N° 27446.
A rtíc u lo 6o.- Procedim iento para la ce rtifica ció n ambiental
El procedimiento para la certificación ambiental constará de las etapas siguientes:
1. Presentación de la solicitud;
2. Clasificación de la acción;
3. Evaluación del instrumento de gestión ambiental;
4. Resolución; y,
5. Seguimiento y control.
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Ministerio O rganism o de Evaluación y Tribunal de
PERÚ del Ambiente Fiscalización A m b ie n ta l - OEFA Fiscalización Am biental
“Absolución:
El plano mostrado en el anexo 1 muestra el canal de coronación alrededor del taio
1 para colectar y evitar cárcavas v erosión en el área de explotación así colectar
escorrentías naturales en épocas de lluvias en la zona1’. (El subrayado es agregado).
33. Pese a dicho compromiso, durante la Supervisión Regular 2013, la DS verificó que
el tajo de la Cantera Puzolana Sexi no contaba con un canal de coronación, por lo
Dicha observación fue formulada a través de la Opinión Técnica N° 4OO-O8-INRENA-OGATEIRN-UGAT (foja 5).
Foja 57 (reverso) del Informe N° 109-2013-OEFA/DS-IND, contenido en soporte magnético (CD) ubicado en foja
8.
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que formuló el siguiente hallazgo47, el cual, a su vez, fue recogido en el Informe
de Supervisión N° 0109-2013-OEFA/DS-IND48:
ACTA DE SUPERVISIÓN:
4. HALLAZGOS
t.1 El tajo de la cantera del administrado Cementos Pacasmayo S.A.A. no cuenta
con (...), canal de coronación para conducción de escorrentias pluviales
(■■■)■ . -
Compromiso N° 09 Cumplimiento
En el área del tajo se realizará la Durante la supervisión en el área del
construcción del canal de coronación tajo de la cantera, no se observó el
alrededor de este para colectar y evitar canal de coronación construido
cárcavas y erosión en el área de alrededor del tajo, asi como tampoco
explotación, y realizar el mantenimiento se observó indicios de su construcción
respectivo.
(■■■)
4. DE LOS HALLAZGOS
LA ________________________________ - -
Hallazgo N° 01
^ .........................................................................^
35. Sobre el particular es pertinente mencionar que una vez presentado el instrumento
de gestión ambiental, se encuentra sujeto a un proceso de evaluación a cargo de
la autoridad de certificación y con la intervención de autoridades administrativas
Tal como se observa’ del Informe de Supervisión N° 098-2013 que se encuentra en un medio electrónico (CD) a
foja 15.
Foja 6 del Informe de Supervisión N° 109-2013-OEFA/DS-IND, contenido en soporte magnético (CD) ubicado en
foja 8.
M inisterio Organismo de Evaluación y Tribunal de
PERÚ del Am biente Fiscalización Am biental - OEFA Fiscalización Ambiental
con opiniones vinculantes, siendo que una vez culminado dicho proceso se
determinará si las medidas planteadas por el administrado son adecuadas para
evitar o controlar los impactos ambientales negativos del proyecto; y, en caso
contrario, se planteará observaciones que deberán ser subsanadas por el
administrado para la obtención de la aprobación del referido instrumento49.
37. Por tal motivo, pese a que en el cronograma antes referido no se haya consignado
al detalle todas las acciones de prevención y control contenidas en el EIA Cantera
Puzolana Sexi (entre ellas la construcción del canal de coronación alrededor del
tajo de la Cantera Puzolana Sexi), ello no significa que estas no sean exigióles al
administrado como parte de su instrumento de gestión ambiental al tratarse, como
se ha señalado, de un compromiso ambiental.
39. Por otro lado’, el administrado sostuvo que antes del inició de sus operaciones en
la Cantera Puzolana Sexi habría rehabilitado los accesos existentes (de uso
común con la comunidad) y habría implementado un sistema de drenajes de-
aguas; asimismo, desde el inicio de sus operaciones en la cantera en cuestión
habría realizado las siguientes acciones de control ambiental que reflejarían su
preocupación por el manejo adecuado de las aguas de escorrentía. No obstante,
la DFSAI habría emitido la Resolución Directoral N° 1310-2016-OEFA/DFSAI sin
valorar debidamente los argumentos expuestos en sus descargos orientados a
sustentar que habría ejecutado esas medidas de prevención y control de lixiviados
en la Cantera Puzolana Sexi que cumplirían con la misma finalidad de un canal de
coronación, lo cual vulneraría el principio de razonabilidad recogido en la Ley del
Procedimiento Administrativo General, Ley N° 27444; y, además conllevaría a que
la resolución apelada contenga vicios de motivación50.
Al respecto, el administrado refirió que la resolución apelada contendría una motivación aparente, según lo
siguiente:
‘‘...una de las formas de vicio en la motivación es conocida como “motivación d e fe ctu o s a s e g ú n la cual, no
obstante existir formalmente una motivación en la resolución, ésta, de conformidad con las reglas lógico-
jurídicas, resulta siendo aparente, insuficiente o defectuosa en sentido estricto. En efecto, la doctrina
reconoce que existen tres tipos de motivación defectuosa:
40. Sobre el particular, debe señalarse que de la revisión de la Resolución Directoral
N° 1310-2016-OEFA/DFSAI se advierte que la DFSAI valoró los argumentos
expuestos por Cementos Pacasmayo en sus descargos orientados a sustentar
que habría ejecutado esas medidas de prevención y control de lixiviados en la
Cantera Puzolana Sexi que cumplirían con la misma finalidad de un canal de
coronación, de la siguiente manera:
Cuadro N° 2: Fundam entos de la Resolución Directoral N° 1310-2016-OEFA/DFSAI respecto
de los argum entos expuestos por Cementos Pacasmayo en sus descargos
El administrado alegó que cuenta con 60. Cabe precisar que la cantidad, diseño de
diseño de bancos que aseguran el manejo los bancos, o "el tamaño de minado ya'
de escorrentías de aguas pluviales, que no fueron contemplados en el EIA de
afecten la estabilidad de taludes, el método Cantera de Puzolana Sexi, tomando en
de explotación es a tajo abierto, que tiene consideración a ello, y de conformidad
cinco (5) metros de altura con bermas de 8 con lo recomendado por INRENA, es
metros, los accesos principales tienen un que Cementos Pacasmayo estableció
ancho mínimo de ocho (8) metros por ser de como compromiso el implementar
doble sentido. canales de coronación para derivar las
aguas de escorrentía.
Asimismo, mencionó que el tajo sólo tiene
cinco (5) bancos siendo un minado muy
pequeño y bastante estable por no tener
cobertura superior en el tajo, el ángulo
interrampa es de 24°, más conservador
respecto del EIA, esta mejora técnica
operativa asegura muy buena estabilidad y
control de escorrentías, lo cual se evidencia
en los resultados de monitoreo
geomecánico. Adjuntó dichos informes de
monitoreo.
• Motivación aparente - Cuando la motivación judicial se sustenta en hechos que no ocurrieron o en pruebas
que no se aportaron o en fórmulas vacías de contenido que se condicen con la realidad del proceso y que
nada significan por su ambigüedad, o cuando de la ley o los hechos no se origina lo que se decide..."
n r n i ,| Ministerio Organismo de Evaluación y H V H H M i
PERU del Ambiente
$ Fiscalización Am biental - OEFA
IftM M iÜ m é h I
Cementos Pacasmayo indicó que realizó 62. Sobre ello, es preciso aclarar que los
monitoreos de calidad de aire y agua monitoreos constituyen mecanismos de
durante los años 2010 y 2011, los cuales medición de los parámetros de efluentes
evidencian que sus actividades no afectaron o emisiones, posteriores a la realización
componentes ambientales, estos fueron de actividades; sin embargo, el
presentados ante la autoridad competente. compromiso materia de análisis es un
Adjuntó los cargos de presentación de mecanismo de prevención y control que
dichos monitoreos ambientales. evitará la generación de impactos
negativos al ambiente. Por lo que, lo
alegado por el administrado ha quedado
desvirtuado.
Cementos Pacasmayo alegó que durante la 68. Sobre ello, se debe considerar lo
evaluación del EIA, el INRENA emitió la señalado en el parágrafo 63 respecto del
Opinión Técnica N° 006-09-AG-DGAA del sistema de drenaje, que este no cumple
mes de marzo de 2009 mediante el cual le la finalidad del canal de coronación, en
recomendó lo siguiente: “(...) evaluar tanto, el primero solo conduce y evacúa
permanentemente la validez de las medidas las aguas alrededor, es decir en la parte
de control ambiental propuestas, así como inferior del tajo, mientras que el segundo
detectar impactos no previstos y proponer colecta las aguas de escorrentía antes
medidas de control ambiental respectivo”; y, de que estos entren en contacto con el
tomó en cuenta dicha recomendación e material que se está explotando.
implemento sistemas de drenaje. Asimismo,
evalúa la ampliación de los mismos, de
acuerdo al avance de las operaciones.
41. Del Cuadro N° 2 se desprende que la DFSAI sí valoró los argumentos de los
descargos presentados por el administrado. Y la forma en que respondió cada uno
de ellos resulta pertinente en la medida que la imputación versa sobre
incumplimiento de los compromisos ambientales del EIA Cantera Puzolana Sexi,
específicamente, aquel referido a la construcción de un canal de coronación
alrededor del tajo de la Cantera Puzolana Sexi, y no de otras obligaciones
ambientales fiscalizables a cargo del administrado.
19
42. Sin perjuicio de ello, también fundamentó que el sistema de drenaje referido por
Cementos Pacasmayo no cumplía con la finalidad de un canal de coronación.
43. En efecto, si bien es cierto que el sistema de drenaje es una medida de control de
las aguas que puedan afectar las características funcionales de cualquier
elemento integrante de la carretera o alrededor del tajo, éste no capta las aguas
superficiales ni evita la erosión en el área de explotación ni la desestabilización de
la infraestructura, lo cual sí es la finalidad del canal de coronación cuya
construcción constituye el compromiso asumido por el recurrente.
45. Siendo ello así, el incumplimiento del compromiso ambiental referido a construir
un canal de coronación alrededor del tajo de la Cantera Puzolana Sexi, es
susceptible de generar daño al ambiente.
46. Por lo expuesto, esta Sala Especializada entiende que se encuentra debidamente
acreditado que el recurrente no construyó un canal de coronación alrededor del
tajo pára colectar las escorrentías naturales originadas por las precipitaciones
pluviales y evitar cárcavas y erosión en el área de explotación, de acuerdo con el
compromiso asumido en el EIA Cantera de Puzolana; lo cual generó el
incumplimiento de lo establecido en numeral 3 del artículo 6o del Reglamento
aprobado por Decreto Supremo N° 019-97-ITINCI.
48. Conforme a lo establecido en el literal f) del numeral 1 del artículo 236-A de la Ley
N° 2744451, la subsanación voluntaria por parte del administrado con anterioridad
LEY NT 27444, Ley del P rocedim iento A d m in istra tivo General, publicada en el diario oficial El Peruano el 11
de abril de 2001, modificada por Decreto Legislativo N° 1272, publicado en'el diario oficial El Peruano el 21 de
diciembre de 2016.
A rtíc u lo 236-A.- Exim entes y atenuantes de responsabilidad por infracciones.
1.- Constituyen condiciones eximentes de la responsabilidad por infracciones las siguientes
a) El caso fortuito o la fuerza mayor debidamente comprobada.
b) Obrar en cumplimiento de un deber legal o el ejercicio legítimo del derecho de defensa.
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49. Siendo ello así, esta Sala Especializada considera que corresponde verificar si en
el presente caso se configuró el supuesto eximente de responsabilidad regulado
en el literal f) del numeral 1 del artículo 236-A de la Ley N° 27444.
c) La incapacidad mental debidamente comprobada por la autoridad competente, siempre que esta afecte la ^
aptitud para entender la infracción.
d) La orden obligatoria de autoridad competente, expedida en ejercicio de sus funciones.
e) El error inducido por la Administración o por disposición administrativa confusa o ilegal.
f) La subsanación voluntaria por parte del posible sancionado del acto u omisión imputado como constitutivo de
infracción administrativa, con anterioridad a la notificación de la imputación de cargos a que se refiere el inciso
3) del artículo 235.
2.- Constituyen condiciones atenuantes de la responsabilidad por infracciones las siguientes:
a) Si iniciado un procedimiento administrativo sancionador el infractor reconoce su responsabilidad de forma
expresa y por escrito. En los casos en que la sanción aplicable sea una multa esta se reduce hasta un monto no
menor de la mitad de su importe.
b) Otros que se establezcan por norma especial.”
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En efecto, esta Sala considera que corresponde revisar los medios probatorios
que obran en el expediente para determinar si con la implementación de un canal
de coronación para la conducción de las aguas pluviales en la Cantera Puzolana
Sexi se evitaron efectos adversos al ambiente, pues, de no ser así, a
consideración de esta Sala Especializada, no sería suficiente la constatación de
la implementación de dicho canal para concluir que la conducta infractora N° 1 fue
debidamente subsanada por Cementos Pacasmayo.
22
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Tribunal de
w
Ministerio O rganism o de Evaluación y
PERÚ del Ambiente Fiscalización A m b ie n ta l - OEFA Fiscalización Ambiental
SE RESUELVE:
N
PRIMERO.- REVOCAR la Resolución Directoral N° 1310-2016-OEFA/DFSAI del 31 de
agosto de 2016 a través de la cual se declaró la existencia de responsabilidad
administrativa por parte de Cementos Pacasmayo S.A.A. por la conducta infractora
descrita en el Cuadro N° 1 de la presente resolución, por los fundamentos expuestos en
su parte considerativa; y, en consecuencia archivar el procedimiento administrativo
sancionador.
Fojas 22 al 28.
Foja 29.
23
SEGUNDO.- Notificar la presente resolución a Cementos Pacasmayo S.A.A. y remitir el
expediente a la Dirección de Fiscalización, Sanción y Aplicación de Incentivos del OEFA,
para los fines correspondientes.
Regístrese y comuniqúese.
En esta ocasión considero pertinente exponer los argumentos que deben ser agregados
a los fundamentos que sustentan la decisión recaída en la Resolución N° 057-2016-
OEFA/TFA-SEPIM que revoca la existencia de responsabilidad administrativa por parte
de Cementos Pacasmayo S.A.A. respecto a la conducta infractora de la Resolución
Directoral N° 1310-2016-OEFA/DFSAI del 31 de agosto del 2016, como lo detallo
seguidamente:
2. Por otra parte el artículo 2o del Decreto Legislativo N° 1272 - “Decreto Legislativo
que modifica la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y
deroga la Ley N° 29060, Ley del Silencio Administrativo” del 21 de diciembre del
2016; modifica entre otros, el artículo 236-A de la Ley N° 27444; señalando en el
literal f) que constituyen condiciones eximentes de la responsabilidad por infracción,
entre otras, la subsanación voluntaria por parte del posible sancionado de la omisión
imputada como constitutivo de infracción administrativa, con anterioridad a la
notificación de la imputación de cargos a que se refiere el inciso 3) del artículo 235°
de la misma ley.
3. En tal sentido, ante estas recientes reformas normativas, nos encontramos frente a
una etapa de adecuación de las entidades a la aplicación de la norma tal como lo
indica la primera disposición complementaria transitoria del Decreto Legislativo N°
1272, cuando establece que las entidades tendrán un plazo de sesenta (60) días,
contados desde la vigencia Decreto Legislativo N° 1272 para adecuar sus
procedimientos especiales; razón por la cual considero oportuno proponer las
recomendaciones que surgen a raíz de la evaluación de los casos concretos que
son puestos a consideración del Tribunal de Fiscalización Ambiental.
25
f
F o to N ° 0 4 : C a n a l do co ro n a c ió n de la C a n te ra d e p u z o la n a S e x i, q u e el
a d m in is tra d o im p le m e n to p a ra la conducción d e las a g u a s p lu v ia le s .
7. Por tanto, el compromiso ambiental en análisis está conformado por dos elementos
inseparables:
b) El fin, que dicho canal sirva “...para colectarlas escorrentias naturales originadas
por ¡as precipitaciones pluviales y evitar cárcavas y erosión en el área de explotación
En tal sentido, no'solo corresponde constatar que efectiva y "físicamente se halla '
implementado el referido canal; sino también evidenciar que el diseño del canal
.cumpla con prevenir que el agua discurra por la superficie del terreno generando
impactos negativos al ambiente.
ARROYO
En esta ocasión emito un voto singular, sin que ello conlleve alguna discrepancia con
lo decidido en la Resolución N° 057-2016-OEFA/TFA-SEPIM, con la finalidad de
esbozar algunas ideas respecto a los alcances del literal f) del numeral 1 del artículo
236-A del Decreto Legislativo N° 1272, que modifica la Ley N° 27444, pues considero
que su aplicación en el procedimiento administrativo sancionador en materia ambiental
debe sujetarse a lineamientos especiales que tengan en consideración el bien jurídico
tutelado, conforme a las consideraciones que seguidamente expongo.
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 0048-2004-AI/TC. Fundamento jurídico 17.
“En su primera manifestación, esto es, el derecho a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado,
dicho derecho comporta la facultad de las personas de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus
elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y armónica; y. en el caso en que el hombre
intervenga, no debe suponer una alteración sustantiva de la interrelación que existe entre los elementos del
medio ambiente. Esto supone, por tanto, el disfrute no de cualquier entorno, sino únicamente del adecuado
para el desarrollo de la persona y de su dignidad (articulo 1° de la Constitución). De lo contrario, su goce se
vería frustrado y el derecho quedaría, asi. carente de contenido".
protegido del derecho) y ii) la obligación de garantizar, promover, velar y, llegado el
caso, de proteger y sancionar el incumplimiento de la primera obligación referida59.
30
¥ ¥ * *
8. Pese a ello el Decreto Legislativo N° 1272 nada ha señalado sobre el artículo 19° de
la Ley N° 30230, situación que obliga preguntarse si el procedimiento administrativo
sancionador ex cepcional se encuentra vigente o si ha sido derogado. Si se tiene
en cuenta que el actual artículo II del Título Preliminar de la Ley N° 27444 no hace
ninguna referencia acerca de los procedimientos administrativos excepcionales ya
creados sino que solo se refiere a los procedimientos especiales por crearse
mediante ley, entre otros temas, todo apuntaría a que aún sea aplicable el
procedimiento administrativo excepcional cuando menos en cuanto se refiere a los
supuestos previstos en los literales a), b) y c) del artículo 19° de la Ley N° 30230,
casos en los que no sería de aplicación los términos del indicado procedimiento
excepcional.
9. Soy un convencido que el transcurso del tiempo permitirá que este tema sea
abordado desde otras perspectivas, siempre teniendo como norte la protección
adecuada del medio ambiente.
Por los fundamentos expuestos, mi voto es por revocar la Resolución Directoral N° 1310-
2016-OEFA/DFSAI del 31 de agosto de 2016 a través de la cual se declaró la existencia
de responsabilidad administrativa por parte de Cementos Pacasmayo S.A.A. por la
conducta infractora descrita en el Cüadro N° 1 de la presente resolución debiéndose
archivar el procedimiento administrativo sancionador.
Vocal
Sala Especializada en Beáquería e Industria Manufacturera
Tribunal de Fiscalización Ambiental