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CEDULARIO EXAMEN DERECHO CIVIL IV

1. CONCEPTO DE FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
Antecedente jurídico que justifica la existencia de una obligación.

2. ARTICULOS 578, 1437 y 2284 CC

• Art. 578: Derechos personales o créditos son los que sólo pueden reclamarse de ciertas
personas, que por un hecho suyo o la sola disposición de la ley, han contraído las obligaciones
correlativas.

• Art. 1437: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptación de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposición de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria
potestad.

• Art. 2284: Las obligaciones que se contraen sin convención, nacen o de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lícito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilícito, y cometido con intención de dañar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intención de dañar, constituye un cuasidelito.

De las normas antes citadas, el artículo 1437 es el más claro en lo que respecta a la
regulación de las fuentes de las obligaciones, ya que recoge la clasificación
tradicional de las fuentes de las obligaciones.
❖ Contrato
❖ Cuasicontrato
❖ Delito
❖ Cuasidelito
❖ Ley

Esta es una clasificación en atención de los artículos 578 (D°s personales o créditos),
1437 (fuentes de las obligaciones) y 2284 (obligaciones que se contraen sin
convención).

Estos artículos deben estar relacionados, y es en este sentido que el articulo 22

(elemento de interpretación lógica) toma un rol importantísimo en el sentido del
carácter coherente y armonioso al momento de interpretar.

Por último, se cuestiona esta clasificación porque no comprende el enriquecimiento

injusto ni la declaración unilateral de voluntad.
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3. CRÍTICAS A LA CLASIFICACIÓN CLÁSICA DE LAS FUENTES DE LAS

OBLIGACIONES

❖ Algunos sostienes que siguiendo este criterio nos podría llevar a que solo la ley es
fuente de las obligaciones, esto porque es la misma ley quien otorga el carácter
obligatorio al contrato, sin embargo, afirmar lo anterior seria no entender el criterio
utilizado por Alessandri.

❖ Señalar que la ley es fuente de las obligaciones contempla variadas instituciones

jurídicas que son distintas en naturaleza unas con otras y del régimen jurídico
aplicable, por lo que no se estaría diciendo mucho.

❖ No contempla la declaración unilateral de voluntad, es quizás el argumento más

fuerte, y es algo curioso porque en esta clasificación propuesta por Alessandri es la
voluntad la que juega un rol preponderante.

❖ Se reprocha la base de criterio utilizado, se cuestiona que la voluntad juegue un rol

determinante en los contratos, esto porque, a razón de la evolución de las
instituciones jurídicas no siempre la voluntad es determinante, ejemplo de lo
anterior lo podemos ver principalmente en:
Contratos de adhesión
Contratos forzosos
Contratos dirigidos

4. CONCEPTO LEGAL DE CONTRATO Y SUS CRÍTICAS

Art. 1438: Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a
dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Cada parte puede ser una o muchas personas.

Críticas:
❖ Asimila los términos contrato y convención, en circunstancias que la
convención es el género y el contrato, la especie.

❖ Confunde el objeto del contrato con el objeto de la obligación, es decir,

confunde las obligaciones que crea y los derechos correlativos que genera un
contrato con la prestación de una obligación (lo que se debe dar, hacer o no
hacer).
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5. CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS PREVISTAS EN EL CC Y SU

IMPORTANCIA

❖ Contratos unilaterales y bilaterales

Artículo 1439: El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con
otra que no contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se
obligan recíprocamente.

La importancia de esta clasificación está dada por los efectos particulares

que generan los contratos bilaterales:
✓ Excepción de contrato no cumplido (Art. 1552 CC).
✓ Resolución por inejecución (Art. 1489 CC).
✓ Teoría de los riesgos (Arts. 1550 y 1820 CC).
✓ Cesión del contrato.
✓ Revisión y resolución por excesiva onerosidad sobrevenida (teoría de la
imprevisión).

❖ Contratos gratuitos y onerosos

Artículo 1440: El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto
la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene
por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose cada uno a beneficio del otro.

La importancia de esta clasificación está dada por:

✓ En el silencio de las partes, el deudor responde de la culpa leve en los

onerosos. En los gratuitos, responde de culpa levísima si sólo él reporta
utilidad, o de culpa grave si el provecho es de la contraparte (Art. 1547
inc. 1º CC).

✓ La obligación de garantía es característica de los onerosos, imponiendo

la necesidad de sanear la evicción. Es cosa de la naturaleza de los
onerosos en derecho comparado; en Chile, sólo respecto de algunos.

✓ Los gratuitos normalmente se celebran en consideración a las personas

intervinientes; son intuito personae. Sólo excepcionalmente los
onerosos son intuito personae.

✓ Los gratuitos imponen deberes de reconocimiento a quienes reciben

los beneficios. En el derecho chileno, esto se aprecia en alguna medida,
por Ej. en las donaciones entre vivos, que son revocables por ingratitud
del donatario; y el donante tiene beneficio de competencia.
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✓ Los presupuestos de admisibilidad de la ‘acción pauliana’ son menos

estrictos cuando se pretende dejar sin efecto un contrato gratuito: basta
la mala fe del deudor. En los onerosos, se requiere mala fe del deudor
y del tercero.

✓ El adquirente a título gratuito de una cosa arrendada debe respetar el

arrendamiento; el adquirente a título oneroso sólo debe respetarlo si
se celebró por escritura pública.

✓ En el pago de lo no debido de una especie, si la cosa pasa a un tercero,

el que pagó indebidamente puede reivindicarla si el tercero adquirió
la posesión en virtud de un título gratuito; no puede, si fue a título
oneroso.

✓ El legislador adoptó diversas medidas restrictivas respecto a las

donaciones.

❖ Contratos conmutativos y aleatorios

Artículo 1441: El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las
partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la
otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio.

✓ Importancia de esta clasificación: hay dos instituciones jurídicas que

sólo se aplican a los contratos conmutativos: lesión enorme y teoría de
la imprevisión.

❖ Contratos principales y accesorios

Artículo 1442: El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin
necesidad de otra convención, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.

✓ Importancia de esta clasificación: lo accesorio sigue la suerte de lo

principal. El derecho, por razones prácticas, acepta que lo accesorio
tenga nacimiento antes que lo principal. Es el caso de la cláusula de
garantía general, pues la fianza y la hipoteca se pueden celebrar para
caucionar obligaciones principales futuras.

❖ Contratos reales, solemnes y consensuales

Artículo 1443: El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradición de la cosa a que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia
de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningún efecto
civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento.
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✓ Importancia de esta clasificación: en nuestro Código Civil, el contrato

consensual es la regla general, debido al dogma de la autonomía de la
voluntad. Pero el principio del consensualismo no sólo se ve afectado
en los contratos solemnes y reales, sino toda vez que se exige algún
tipo de formalidad, lo que ocurre con mucha frecuencia.

Formalidades objetivas de los contratos solemnes

▪ Escritura del acto
▪ Autorización o aprobación judicial
▪ Presencia de testigos
▪ Subinscripción en el Registro Civil

6. CLASIFICACIÓN ENTRE CONTRATOS DE EJECUCIÓN INSTANTÁNEA, DE

EJECUCIÓN DIFERIDA Y DE TRACTO SUCESIVO

❖ Contratos de ejecución instantánea: son aquellos en los cuales las

obligaciones se cumplen en el momento en que se celebra el contrato que las
generó. El contrato nace y se extingue simultáneamente.
Ejemplo: compraventa de bien mueble al contado.

❖ Contratos de ejecución diferida: son aquellos en los cuales alguna obligación

se cumple dentro de un plazo. A veces el plazo es tácito; con más frecuencia,
es expresamente pactado por las partes en una cláusula accidental.
Ejemplo:

❖ Contratos de tracto sucesivo: son aquellos en que el cumplimiento se va

escalonando en el tiempo, durante un lapso prolongado. La relación
contractual tiene permanencia.
Ejemplo: contrato de arrendamiento, contrato de trabajo.

7. CLASIFICACIÓN ENTRE CONTRATOS LIBREMENTE DISCUTIDOS Y

CONTRATOS POR ADHESIÓN

❖ Contratos libremente discutidos: es aquel en que las partes han deliberado

en cuanto a su contenido, examinando y ventilando atentamente las cláusulas
del contrato. Es el resultado de las negociaciones preliminares. Las partes
discuten en un relativo plano de igualdad y libertad, encontrándose su
autonomía limitada exclusivamente por el necesario respecto al orden
público y a las buenas costumbres.

❖ Contratos por adhesión: son aquellos, cuyas clausulas son dictadas o

redactadas por una sola de las partes. La otra se limita a aceptarlas en bloque,
adhiriendo a ellas.
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La doctrina reconoce la existencia de un contrato de adhesión cuando la

oferta es:
✓ General: destinada a una colectividad de eventuales contratantes.
✓ Permanente: sigue en vigor mientras no es modificada por su autor.
✓ Minuciosa: reglamenta detalladamente todos los aspectos de la
convención.

El rasgo distintivo de la adhesión se encuentra en el desequilibrio del poder

negociador de los contratantes. El contrato es obra exclusiva del oferente, que
dicta el texto de la convención. El destinatario, siendo el más débil, no puede
discutir la oferta y debe circunscribirse a aceptarla.
Además, generalmente no es posible que el destinatario pueda rehusar a la
contratación.

NATURALEZA JURÍDICA DE LA ADHESIÓN

Sobre la naturaleza jurídica de la adhesión, hay 2 doctrinas:

1. Tesis anticontractual: los contratos de adhesión no son realmente contratos.

El consentimiento en un contrato supone un debate entre las partes, lo que
implica la igualdad de situación de ellas.
En los contratos de adhesión, no hay discusión ni igualdad entre las partes:
la exclusiva voluntad del oferente es la ley del acto jurídico.

2. Tesis contractual: el contrato por adhesión no tiene una naturaleza jurídica

diversa de la de los contratos libremente discutidos.
La voluntad del aceptante es indispensable para la conclusión del acto
jurídico. La adhesión es un modo especial de aceptación.
En consecuencia, la adhesión no es un acto unilateral. Ambos
consentimientos tienen jurídicamente el mismo valor, aunque no participen
en las mismas condiciones.

La jurisprudencia chilena, sólo excepcionalmente ha admitido la autonomía del

contrato de adhesión, declarando consecuencias jurídicas particulares para él.

Existen reglas de interpretación contractual que son propias de los contratos de

adhesión:
1) Interpretación contra el redactor.
Esta regla está establecida en el Art. 1566 inc. 2º CC, y es una buena
herramienta para atenuar abusos de la adhesión, aunque no soluciona todos
los problemas.
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2) Preferencia de la cláusula manuscrita sobre la cláusula impresa.

Esta regla no está directamente establecida en el CC, pero deriva del Art. 1560
CC, pues la cláusula manuscrita que contradice a una impresa es considerada
la genuina expresión de la voluntad común.

SOLUCIONES A LOS INCONVENIENTES DE LA ADHESIÓN.

Problema: el contratante más poderoso a veces impone cláusulas abusivas al

adherente.

Mecanismos de solución:
✓ En los casos marcados de abusos (Ej.: Contrato individual de trabajo), el
legislador ha intervenido reglamentando imperativamente las cláusulas más
relevantes de estos contratos, para cautelar los intereses de los más débiles, lo
que ha dado origen al contrato dirigido, cuando la intervención es a priori.

En él, la contratación deja de ser la imposición de la voluntad de una de las

partes. Tanto oferente como aceptante consienten en vincularse por un marco
legal preestablecido.

Los contratos de adhesión más característicos han sido sometidos a un

estatuto de orden público, que atribuye carácter obligatorio a ciertas
fórmulas, o prohíbe otras.

✓ Homologación por el poder público de los modelos de contratos

estandarizados que se van a ofrecer después a los consumidores: todo
contrato redactado debe previamente someterse al control y autorización de
una determinada entidad.

✓ Generalización de los contratos tipo bilaterales: el texto que se aprueba, de

común acuerdo, será después empleado en la celebración de numerosos
contratos individuales.

✓ En derecho comparado ha surgido una nueva concepción de la lesión

enorme: una concepción amplia que tipifica el vicio de un modo genérico,
aplicable a todos los actos jurídicos en que haya explotación del
cocontratante.
En Chile no se aplica, porque no es un vicio del consentimiento, sólo está
reservada para casos excepcionales.

✓ Inhibitoria: instrumento que combina el control administrativo con el judicial.

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✓ Actividad de los organismos antimonopolio o defensores de la transparencia,

libertad y lealtad del mercado.

CARACTERÍSTICAS DE LOS CONTRATOS DE ADHESIÓN

Para la doctrina, los signos distintivos del contrato de adhesión serían los siguientes:

a) Se trata de contratos estrictos o rígidos, en el sentido que el adherente nada

puede cambiar, se encuentra ante un “contrato-tipo”. Existe un evidente
desequilibrio en el poder negociador de los contratantes. El destinatario de la
oferta, siendo el más débil, no puede discutirla, circunscribiéndose a aceptarla.

b) Son generales o impersonales, van dirigidos al público en general. La oferta

está destinada a toda una colectividad o grupo de contratantes potenciales.

c) Son permanentes: la oferta se formula por un determinado plazo,

usualmente prolongado. La oferta suele mantenerse vigente mientras su autor
no la retira o modifica.

d) Minuciosidad: la oferta es pormenorizada, reglamentándose todos los

aspectos de la convención, aún aquellos extremadamente hipotéticos o
improbables.

28.- LIMITACIONES LEGALES A LOS CONTRATOS DE ADHESIÓN

En parte como un modo de impedir o al menos morigerar la eventual inequidad que
supone para una de las partes el contrato de adhesión, se promulgó la Ley Nº 19.496,
que establece normas sobre protección de los derechos de los consumidores.

En el art. 1 de esta ley se define el contrato de adhesión como “aquél cuyas cláusulas
han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo,
pueda alterar su contenido”.

Por su parte, su Párrafo 4º (arts. 16, 16 A, 16 B y 17) regula los casos en que los
contratos de adhesión regidos por dicho cuerpo legal no producirán efecto alguno
por contener cláusulas o estipulaciones abusivas.

En particular, el art. 16 contiene un listado de cláusulas o estipulaciones abusivas,

entre las que destacan las que:
(a) otorguen a una de las partes la facultad de dejar sin efecto o modificar a su
solo arbitrio el contrato o suspender unilateralmente la ejecución del contrato;
(b) establezcan incrementos de precios por servicios, accesorios,
financiamientos o recargos, salvo que dichos incrementos correspondan a
prestaciones adicionales;
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(c) pongan de cargo del consumidor los efectos de deficiencias, omisiones o

errores administrativos, cuando ellos no les sean imputables;
(d) inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor;
(e) contengan limitaciones absolutas de responsabilidad frente al consumidor;
(f) incluyan espacios en blanco, que no hayan sido llenados o inutilizados antes
de que se suscriba el contrato;
(g) contrarias a las exigencias de la buena fe, atendiendo para ello a parámetros
objetivos, causen perjuicio al consumidor, un desequilibrio importante en los
derechos y obligaciones de las partes.

Conforme al art. 16 A, se trata de una nulidad parcial, atendida que declarada la

nulidad de una cláusula abusiva, subsistirán las restantes cláusulas del contrato, a
menos que por su naturaleza o por la intención de los contratantes ello no fuere
posible, casos en los cuales se declarará la nulidad total e íntegra del contrato.

8. PRINCIPIOS GENERALES DE LA CONTRATACIÓN

PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE VOLUNTAD

Es una doctrina de filosofía jurídica que sostiene que toda obligación reposa sobre
la voluntad de las partes, esta doctrina sirve como fundamento para los demás
principios de contratación

- Consensualismo
Etapa de formación del contrato
- Libertad contractual

- Fuerza obligatoria
Efectos del contrato
- Efecto relativo

Algunos autores critican este principio y señalan que sería más importante el
principio de buena fe, esto porque se sostiene que la libertad de los particulares no
siempre lleva a un resultado justo, esto lo podemos ver en caso de la contratación
masiva y los contratos de adhesión.

PRINCIPIO DEL CONSENSUALISMO

Este principio sostiene que los contratos surgen a la vida jurídica por la sola
manifestación de voluntad, sin embargo, autores sostienen que no solo se requiere
la manifestación de voluntad, sino que también, se deben cumplir con ciertas
formalidades.
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En Chile, los contratos llamados consensuales, muchas veces son formales, en cuanto
precisan el cumplimiento de alguna formalidad habilitante, de prueba, de
publicidad, o convencional.

Excepciones y atenuantes al principio.

a) Excepciones; contratos solemnes y reales
b) Atenuantes:
- formalidades habilitantes: tienen como finalidad proteger o reforzar la
voluntad de los incapaces, su omisión se sanciona con nulidad relativa.

- formalidades de publicidad: tienen por objeto poner en conocimientos a

terceros de la celebración de un determinado acto jurídico, su omisión se
sanciona generalmente con la inoponibilidad, se clasifican en:
a) publicidad sustanciales: tienen por finalidad poner en conocimientos a
terceros interesados
b) simple noticia: tienen por finalidad poner en conocimiento a terceros
que no siempre tendrán interés.

- Formalidades de prueba: son aquellas que tienen por finalidad acreditar en

juicio la celebración de un contrato, ej.: debe extenderse por escrito los
contratos que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga más de
2 UTM, la sanción es la inadmisibilidad judicial de la prueba de testigos.

- Formalidades convencionales: son aquellas pactadas por las partes y cuyo

posterior cumplimiento permite que recién el contrato se repute
definitivamente celebrado.

PRINCIPIO DE LIBERTAD CONTRACTUAL

Principio en virtud del cual las partes son libres para contratar o para no hacerlo y
así mismo son libres para fijar el contenido del contrato, siempre que no sea contrario
a la ley, el orden público y las buenas costumbres.

Este principio se asimila al de la autonomía de la voluntad, pues ocupa como base

la libertad, esta libertad contractual que permite que las partes negocien libremente.

Comprende:
1- La libertad de conclusión: es decir, las partes son libres de contratar, de ser
así escoger libremente al otro contratante o en caso contrario para no
contratar.
- Critica: existe un deterioro cualitativo, por cuanto, es en los contratos forzosos en
donde se pierde total libertad de conclusión.
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2- La libertad de configuración interna del contrato: las partes pueden fijar el

contenido del contrato mediante clausulas.
- Critica: existe un deterioro cuantitativo, expresión de ello los podemos ver en los
contratos dirigidos.

PRINCIPIO DE LA FUERZA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS

Expresión de este principio lo encontramos en el aforismo jurídico “pacta sunt

servanda”, es decir, los pactos deben cumplirse.

Consagración jurídica en nuestro ordenamiento jurídico positivo

Art 1545: todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser
invalidado, sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.

Fundamento:
✓ Posición tradicional: los contratos son obligatorios porque así lo han querido
las partes.
✓ Hans Kelsen: los contratos son obligatorios porque así lo ha establecido la
ley.
✓ Verdades necesarias: la obligatoriedad de los contratos proviene de una idea
uniforme que tienen todos los pueblos en todos los tiempos, opera como una
especie de conducta adquirida
✓ Orden económico: los contratos deben cumplirse para tener en constante
movimiento a la economía, si no se cumplieran, los efectos económicos serian
catastróficos.

Excepciones al principio
- Leyes de emergencia: son leyes de carácter transitorio, dictadas a raíz de
circunstancias excepcionales, que implican un beneficio a los deudores.
- Normas permanentes: esto ocurre cuando el legislador interpreta legalmente
una cláusula del contrato
- Leyes especiales que modifican los contratos en curso: son leyes que se
dictan con efecto retroactivo y que no solo vulneran la obligatoriedad del
contrato, sino que también, los derechos adquiridos.

PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS

Los contratos solo generan sus efectos respecto de las partes contratantes que
concurren a su celebración.

Partes: son aquellos que concurren a la celebración del contrato personalmente o

representados. La regla general es que los herederos continúan con la situación
jurídica del causante.
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Excepciones:
Contratos intuito personae.
Contratos en que se estipula la terminación del mismo si uno de los
contratantes fallece.
Herederos que aceptan con beneficio de inventario.
Obligaciones que por ley no pasan a sus herederos.

Terceros absolutos: son aquellos que no participan del contrato ni personalmente ni

representados y no están ligados jurídicamente con las partes.

Excepciones al efecto relativo de los contratos:

1- Contratos colectivos.
2- Estipulación a favor de otro
Naturaleza jurídica de la estipulación a favor de otro:
Teoría de la adquisición directa del derecho: el derecho se crea directamente
a favor de un tercero, desde el momento en que se ha celebrado el contrato
entre estipulante y prometiente, la aceptación del tercero beneficiado es un
requisito de exigibilidad.

Efecto expansivo de los contratos.

Todo contrato es un hecho y como tal existe para todos, en cuanto sus efectos solo
alcanzan a las partes, sin embargo también puede alcanzar a terceros absolutos, no
para crear derechos u obligaciones, sino para que estos terceros puedan invocar una
pretensión basada en un contrato ajeno.

No se trata de una excepción, pues no se ha creado derecho ni obligaciones para

estos terceros.

Ejemplos:
- En la quiebra cuando un acreedor verifica su crédito, los demás no pueden
desconocerlo o impugnarlo por un contrato que no les empece.
- Contratos del derecho de familia que producen efectos erga omnes (para
todos los hombres) como en el caso de adopción.

9. INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS

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10. CONCEPTO DE EFECTO DE LAS OBLIGACIONES. CRÍTICA

Son los derechos o el conjunto de medios que la ley confiere al acreedor para obtener
el cumplimiento exacto, íntegro y oportuno de la obligación, por parte del deudor,
cuando éste no la cumpla en todo o en parte o esté en mora de cumplirla.

Dicho concepto no es técnicamente correcto, ya que el efecto natural de toda

prestación es el deber de prestación que compete al deudor. Desde la perspectiva
del acreedor, el efecto propio de una obligación es el crédito o derecho personal.

Frente al deber de prestación, la primera actitud que puede adoptar el deudor es el

pago voluntario. En caso que no sea así, la ley confiere derechos al acreedor para
obtener el cumplimiento.

1.- Cumplimiento forzado o en especie. Se dice que es el derecho principal.

2.- Cumplimiento por equivalencia o accesorio. Tradicionalmente estimado
como un derecho subsidiario (indemnización de perjuicios).
3.- Resolución por inejecución, en caso de que se trate de un contrato
bilateral.
4.- Derechos auxiliares destinados a mantener la integridad patrimonial del
deudor a fin de hacer efectivo posteriormente el crédito.

11. PARADIGMA CLÁSICO DE LOS EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

Según este paradigma tradicional, habría para el acreedor una suerte de orden de
prelación. En primer lugar, debería exigir el cumplimiento forzado o en especie. Sólo
en el caso de que el cumplimiento forzado sea imposible por hecho o culpa del
deudor, podría el acreedor exigir el cumplimiento por equivalencia, ya que este sería
un derecho subsidiario al primero.

El fundamento de este orden de prelación se encontraría en los supuestos principios

en que se sustentó el Código Civil en materia de contratos; particularmente en la
fuerza obligatoria, que insta a las partes a respetar y hacer efectivas las obligaciones
que genera el contrato (art. 1545 CC).

Se estima que la fuerza obligatoria tiene su fundamento en la autonomía de la

voluntad, toda vez que el contenido de una obligación se sustenta en la voluntad
manifestada.

A mayor abundamiento, la persona natural, al estar dotado de razón, detenta

libertad natural, pudiendo determinar su voluntad de manera autónoma. Dado,
entonces, que su voluntad se determina en virtud de su libertad natural y, en última
instancia, fundada en su propia razón, la persona debe hacerse responsable de los
efectos de su voluntad exteriorizada.
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12. PARADIGMA CONTEMPORÁNEO DE LOS EFECTOS DE LAS

OBLIGACIONES
El artículo 1545 requiere ser reinterpretado y entendido como una norma que
establece consecuencias jurídicas ante el incumplimiento.

El contrato legalmente celebrado, en tanto es una ley para las partes, debe ser
cumplido; en caso que no se cumpla, el deudor debe hacerse cargo de las
consecuencias jurídicas que se generen.

Las consecuencias jurídicas son, justamente, los remedios que la ley confiere al
acreedor para satisfacer o compensar el interés que había perseguido en la
celebración del contrato; en síntesis, todo medio que pueda resarcir el
quebrantamiento de la palabra dada.

La elección que a este respecto haga el acreedor le pertenece por completo, toda vez
que él es la víctima del incumplimiento y, por tanto, el único sujeto que puede
distinguir cuál o cuáles son los remedios que lo restablecerán en la situación anterior
a la celebración del contrato o que compensarán los perjuicios que haya sufrido
debido al incumplimiento.

La doctrina contemporánea distingue entre dos intereses que persigue el acreedor

en todo contrato:

✓ El interés originario, esto es, el interés específico que persigue en el

cumplimiento del programa prestacional. Dice directa relación con la
pretensión de cumplimiento forzado.

✓ El interés de indemnidad, en el sentido de que, además de perseguir un

interés específico, tiene la legítima expectativa de que no se genere a su
respecto ningún menoscabo o perjuicio. Este segundo interés se genera en el
momento mismo del incumplimiento y podría comprender la operatividad
de diversos remedios contractuales.

13. FUNDAMENTACIÓN DEL DERECHO DE OPCIÓN

El derecho de opción se funda únicamente en la lesión del derecho de crédito, que
se genera una vez que acontece el incumplimiento; es este hecho el que genera el
derecho de opción a favor del acreedor.

En este derecho pueden concurrir el interés de indemnidad y la parte del interés

originario que subsista si el cumplimiento forzado aún es útil; empero, sólo el
acreedor tendrá el derecho de decidir si hace efectivo éste o si decide valerse de otros
remedios.
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14. LÍMITES AL DERECHO DE OPCIÓN

El ejercicio de un derecho subjetivo no puede ser ilimitado, pues el objetivo que el
legislador persigue al concebir y consagrar los derechos subjetivos es que ellos se
ejerzan para cumplir con la finalidad para la cual han sido establecidos. Por tanto,
estos límites dicen estricta relación con el derecho de crédito y la extensión de los
intereses del acreedor.

Límites intrínsecos: dicen relación con las cargas que debe cumplir el acreedor para
el ejercicio de un remedio.
❖ El acreedor no debe mantener un estado de pasividad tal, ante el
incumplimiento de un contrato, que los perjuicios que de éste derivan,
puedan agravarse más de lo necesario. Debe observar un estándar de
diligencia que le permita adoptar todas las medidas necesarias para paliar los
efectos negativos del incumplimiento.

Límites extrínsecos: dicen relación con la doctrina de los actos propios y con el
abuso del derecho.
❖ Doctrina de los actos propios: si el acreedor manifiesta, de una manera
inequívoca, su intención de hacerse valer de un determinado remedio
contractual, desplegando en consecuencia el deudor determinadas
actividades tendientes a satisfacer el interés que el acreedor persigue
mediante este remedio, no podría éste con posterioridad, desconocer su
opción e invocar la procedencia de un remedio distinto al inicialmente
escogido.

❖ Idea del abuso del derecho: impide al acreedor escoger un remedio por
incumplimiento que lesione el interés contractual del deudor, causándole
daño, o que persiga una finalidad o interés distintos a los reconocidos por
nuestro ordenamiento jurídico.

Ambas limitaciones extrínsecas, pueden fundamentarse en el deber de observar la

buena fe objetiva; deber que encuentra aplicación sobre todo el iter contractual.

Establecer limitaciones al derecho de opción permite la construcción de un sistema

de remedios que permita un equilibrio entre los intereses del deudor y el acreedor
ante el incumplimiento contractual.

15. INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS COMO DERECHO PRINCIPAL Y

AUTÓNOMO.
Tradicionalmente se sostenía que la indemnización de perjuicios sólo puede pedirse
supletoriamente, en caso que el cumplimiento forzado sea absolutamente imposible.
La doctrina contemporánea y una reciente jurisprudencia de la Corte Suprema,
concluyen que la indemnización de perjuicios es siempre un derecho principal, que
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se puede demandar de manera autónoma a los demás remedios ante el

incumplimiento.

Argumentos que sostienen el planteamiento anterior:

1.- Existe una variada gama de disposiciones en el Código Civil que permiten
demandar la indemnización de perjuicios de manera autónoma.

✓ Art. 1590 inciso 2: tratándose de una obligación de cuerpo cierto, la

cosa ha sufrido deterioros no importantes, o el acreedor prefiere
llevarse la especie en el estado que se encuentra, pudiendo, en
cualquiera de los dos casos, demandar autónomamente la
indemnización de perjuicios.

✓ Art. 1938: obligación que contrae el arrendatario consistente en usar la

cosa según los términos o el espíritu del contrato. En caso que
contravenga esta obligación, el arrendador puede demandar la
terminación del contrato con indemnización de perjuicios, o limitarse
a la indemnización, dejando subsistir el arrendamiento.

✓ Art. 2002: en el contrato de obra, el que encargó la obra alega que esta
no se ha ejecutado debidamente. Si la alegación, de acuerdo a la prueba
pericial que se rinda, parece fundada, el artífice puede ser obligado, a
elección del que encargó la obra, a hacerla de nuevo o a la
indemnización de perjuicios.

2.- Existen normas en otras leyes que hacen eco de lo planteado en el punto
anterior.

✓ El artículo 157 del Código de Comercio: se refiere a la compraventa

de una cantidad determinada de mercaderías. Si el comprador acepta
una entrega parcial, la venta se tiene consumada, pero el comprador
podrá demandar el cumplimiento íntegro de la obligación o la
indemnización de perjuicios que deriven del cumplimiento
imperfecto.

✓ Artículos 45 N°1 y 60 N°1 de la Convención de Viena sobre

compraventa internacional de mercaderías: en caso que el vendedor
no cumpla cualquiera de las obligaciones que le impone el contrato o
la misma Convención de Viena, el comprador puede, entre otras
alternativas, demandar la indemnización de perjuicios.
 17

3.- En ciertos casos, la única manera de remediar la insatisfacción del acreedor

va a ser mediante la indemnización de perjuicios
Esto ocurre siempre que al acreedor no le sea útil hacer valer la resolución, el
cumplimiento forzado o, en general, ningún otro remedio.

✓ Esto ocurre en los contratos de tracto sucesivo, ya que éstos se

encuentran cimentados en la confianza recíproca que existe entre las
partes –confianza que los determina a mantener una relación estable
en el tiempo- podría ocurrir que frente al incumplimiento de una
obligación, la otra parte (el acreedor)

No quiera demandar la terminación del contrato (resolución),

Tampoco el cumplimiento forzado,
Ni acogerse al artículo 1552 en caso de un contrato bilateral,

Siendo la única alternativa útil demandar autónomamente la

indemnización de perjuicios.

4.- LA FINALIDAD de la indemnización de perjuicios es la REPARACIÓN

INTEGRAL.
Esto es, reparar todos los perjuicios derivados de la lesión del derecho de crédito
como consecuencia del incumplimiento.

Al tener la indemnización de perjuicios un carácter autónomo, ésta se puede

extender a todos los daños efectivamente derivados del incumplimiento, tanto
intrínsecos o equivalentes a la prestación como extrínsecos a ella.

5.- EL FUNDAMENTO de la indemnización de perjuicios

Y, en general, de todo remedio contractual, radica en EL INCUMPLIMIENTO.
Una vez que éste se radica en el patrimonio del acreedor, en tanto víctima de este
hecho, el derecho a demandar indemnización de perjuicios.

6.- Una tendencia jurisprudencial de nuestra Corte Suprema, también ha

estimado que la indemnización de perjuicios es un derecho principal y se puede
demandar de manera autónoma.

CLASES DE INDEMNIZACIÓN

❖ Indemnización compensatoria: es la cantidad de dinero a que tiene derecho

el acreedor para repararle el perjuicio que le reportó el incumplimiento total
o parcial de la obligación.
 18

❖ Indemnización moratoria: es aquella que tiene por objeto reparar al acreedor

el perjuicio sufrido por el cumplimiento tardío de la obligación.

16. REQUISITOS DE LA INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS

a) INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR: toda desviación en el programa

prestacional convenido por las partes.
Lo que se incumple es una de las obligaciones que genera el contrato. Si no existe
contrato previo y válido entre las partes, no puede existir responsabilidad
contractual.
Debe ser un incumplimiento voluntario. Si operara caso fortuito o fuerza mayor,
no habría responsabilidad.

Se distinguen varios casos:

El deudor deja de cumplir por culpa o dolo suyo: es el incumplimiento

imputable, que concurriendo los requisitos legales hace nacer la
responsabilidad del deudor.

El deudor puede dejar de cumplir por un acuerdo con el acreedor, esto

es, aceptando éste el incumplimiento, por lo cual no hay responsabilidad
ulterior para el deudor.
Ejemplo: en una remisión o transacción.

El deudor no cumple, pero se justifica para así hacerlo en que a su turno

el acreedor tampoco ha cumplido alguna obligación suya. Así ocurre,
por ejemplo, en la excepción de contrato no cumplido.

El deudor deja de cumplir porque ha operado algún modo de extinguir

liberatorio para él, ya sea que se destruyó el vínculo jurídico o puso
término a la obligación nacida de él.
Tal es el caso de la prescripción o la nulidad.

b) PERJUICIO DEL ACREEDOR: entendemos por perjuicio o daño “todo

detrimento, menoscabo o lesión que sufre alguien tanto en su persona como en sus
bienes”.
Es un requisito de la esencia de la indemnización de perjuicios.
Respecto a la carga de la prueba de los perjuicios, corresponde al actor (art. 1698).
Excepcionalmente no será necesario probarlos cuando:
✓ exista clausula penal (art. 1542) o,
✓ tratándose de la indemnización moratoria en una obligación de dinero
(art. 1559 N°2)
 19

CLASIFICACIÓN DE LOS PERJUICIOS

❖ PERJUICIOS PATRIMONIALES Y EXTRAPATRIMONIALES

Esta clasificación atiende a la naturaleza del bien lesionado.
• Perjuicios patrimoniales: son aquellos que inciden en el
patrimonio del deudor, sea porque producen la disminución
efectiva de dicho patrimonio o la pérdida de una legítima
ganancia.

• Perjuicios extrapatrimoniales: aquellos que, sin afectar el

patrimonio del acreedor, lesionan intereses extrapatrimoniales (o
morales).

Antiguamente, se decía que daño moral es aquel que afecta los

atributos o facultades morales o espirituales de la persona.
Ejemplos:
✓ Sufrimiento que experimenta una persona por una herida;
✓ por la muerte de una persona querida;
✓ una ofensa a su dignidad u honor;
✓ la destrucción de una cosa de afección;
✓ un dolor, pesar, angustia y molestias que sufre una persona
en sus sentimientos a consecuencia del hecho ilícito;
✓ un hecho externo que afecta la integridad física o moral del
individuo.

Sin embargo, seguir una concepción del pretium doloris, y en

consecuencia, entender el daño moral como un dolor, pesar o
molestia excluiría las demás manifestaciones de esta especie de
daño, como los perjuicios estéticos o la alteración de las
condiciones de vida, de amplio reconocimiento en el derecho
comparado.

Durante muchos años se aceptó como dogma que el daño moral

no se indemnizaba en materia contractual.

Sin embargo, se aceptaba su indemnización en la responsabilidad

extracontractual, en virtud del artículo 2329, según el cual “Por
regla general todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de
otra persona, debe ser reparado por ésta”.

Faltaba, se decía, para la responsabilidad contractual una norma

como la precitada.
 20

Antiguamente, la doctrina esgrimía las siguientes razones para

excluir el daño moral en materia contractual:

a) Que faltaba una norma como la del 2329 aplicable a la

responsabilidad extracontractual.

b) Que el artículo 1556 establece que la indemnización de

perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante,
conceptos éstos de claro contenido patrimonial.

c) Que es difícil su prueba y avaluación.

En realidad ninguno de los argumentos es categórico.

✓ En efecto, si falta la norma, nos encontramos frente a una

laguna legal, que el juez, en conformidad al artículo 24, debe
llenar recurriendo a los principios generales del derecho y a
la equidad natural.

✓ En cuanto a que el art. 1556 no lo contempla, es cierto, pero

tampoco lo prohíbe.

✓ No es serio sostener que no debe indemnizarse por ser

difícil de probar y de avaluar, desde que en materia
extracontractual el problema es el mismo y se pagan.

En Chile, hoy día,

Frente al texto constitucional, y en particular a los artículos
19 Nº 1 y 19 Nº 4, que aseguran a todas las personas, el
primero, el derecho a la integridad física y psíquica, y, el
segundo, el respeto a la intimidad y vida privada, y el
honor, no parece sostenible seguir negando la
indemnización del daño moral.
En estas disposiciones constitucionales y no en el artículo
1556, deben fundarse las demandas por daño moral.

Art. 1556
“La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente
y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la
obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o de
haberse retardado el cumplimiento.
 21

Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al

daño emergente.

✓ Daño Emergente: disminución efectiva del patrimonio

de acreedor como consecuencia de la infracción de la
obligación.

✓ Lucro Cesante: pérdida de la legítima ganancia que

hubiera obtenido el acreedor si el deudor hubiera
cumplido la obligación en forma íntegra y oportuna.

En conformidad al art. 1556 ambas clases de perjuicios deben se

indemnizadas, salvo que la ley limite la indemnización sólo al
daño emergente.

No es fácil la prueba del lucro cesante. Se debe apreciar la

prueba con mayor liberalidad.

Sergio Gatica, en este sentido, ha sostenido que:

“El lucro cesante, a diferencia del daño emergente, es difícil de
establecer, por su carácter esencialmente eventual, que lo transforma
en un principio jurídico lleno de vaguedades e incertidumbres”.

Y agrega que:
“por la misma razón el legislador ha prescindido de dictar normas al
respecto, dejando entregada a la prudencia del tribunal la sana
aplicación de los hechos de la causa”.

❖ PERJUICIOS DIRECTOS E INDIRECTOS

Esta clasificación se encuentra reconocida en el artículo 1558.

• Perjuicios directos: son los que surgen como consecuencia indirecta y

necesaria del incumplimiento de la obligación.

✓ Perjuicios directos previstos: son aquellos que las partes

previeron o pudieron razonablemente prever al tiempo de
contratar.

✓ Perjuicios directos imprevistos: son aquellos que no se

previeron ni se encontraban en situación de prever a la fecha de
celebración del contrato.
 22

• Perjuicios indirectos: si bien surgen como consecuencia de la

infracción contractual, no encuentran en ésta una causa inmediata,
sino remota.

En conformidad al artículo 1558 sólo los perjuicios directos pueden ser

indemnizados, y no así los indirectos, pues respecto de éstos faltará un
requisito propio de la responsabilidad; a saber, la relación de causalidad entre
la infracción y el daño sufrido.
No obstante, las partes pueden acordar algo distinto.

❖ PRUEBA DE LOS PERJUICIOS

La prueba de los perjuicios corresponde al actor, en virtud de lo dispuesto en
el artículo 1698 del Código Civil.

Por excepción, en algunos casos no es necesario probarlos:

a) Cuando existe una cláusula penal, en virtud de lo establecido en el

artículo 1542 “habrá lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere
estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecución de lo pactado no
ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio; y

b) Tratándose de la indemnización moratoria en el incumplimiento de una

obligación de dinero, en conformidad al artículo 1559 Nº 2: “el acreedor no
tiene necesidad de justificar perjuicios cuando sólo cobra intereses, basta el
hecho del retardo”.

En conformidad al artículo 173 del Código de Procedimiento Civil, el

acreedor que ha sufrido un perjuicio proveniente del incumplimiento de un
contrato, puede adoptar dos caminos:

a) Demandar su pago, litigando inmediatamente sobre su especie y

monto.
b) Solicitar únicamente que se declare su derecho a cobrar perjuicios
y se le reserve el derecho para discutir la especie y monto de ellos en
juicio aparte o en la ejecución del fallo.

Se ha fallado que
✓ No se necesita señalar en la demanda una suma determinada
como indemnización, basta con solicitar que se paguen los
perjuicios experimentados, cuyo monto queda entregado a la
apreciación del tribunal.
 23

✓ Cuando se litiga sobre la especie y monto de los perjuicios, el

tribunal puede ordenar pagar una cantidad diferente, menor
que la demandada

Cierta jurisprudencia ha declarado que

✓ El artículo 173 del Código de Procedimiento Civil no se aplica

en materia extracontractual, donde, en consecuencia, tanto las
bases, la especie y el monto de los perjuicios deben quedar
fijados en el mismo juicio en que se discute la procedencia de la
indemnización, y no puede reservarse parte alguna para la
ejecución u otro juicio.

c) RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL INCUMPLIMIENTO Y LOS

PERJUICIOS

▪ Los perjuicios que se indemnizan son los que provienen del

incumplimiento.

En el Código Civil, esta exigencia se desprende del artículo 1556 en

cuanto señala que:
“la indemnización de perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante,
ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido
imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento...”.

Con más claridad todavía, la necesidad de relación causal se deriva del

artículo 1558 en cuanto establece que en caso de incumplimiento con
dolo el deudor:
“es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata
o directa de no haberse cumplido la obligación o de haberse demorado su
cumplimiento”.

▪ Imputabilidad del deudor: para que se genere la obligación de indemnizar

perjuicios, el incumplimiento debe ser imputable al deudor, es decir,
provenir de su dolo o culpa.

Dolo contractual
El dolo está definido en el artículo 44 del Código Civil, como “la intención
positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro”.
Este concepto es precisamente el aplicable a la indemnización de perjuicios.

Crítica
Pablo Rodríguez y Fernando Fueyo estiman que de entender que sólo
hay dolo cuando existe una intención maliciosa, hace casi imposible su
 24

prueba, agregando que en la vida real, salvo que se trate de una

personalidad perversa, el deudor no deja de cumplir sólo por
perjudicar al acreedor, sino para conseguir un provecho o ganancia,
aún a costa del perjuicio del acreedor, a quien no desea
exclusivamente perjudicar, pero acepta hacerlo en función de sus
intereses.

En razón de lo anterior, la doctrina moderna, trasladando conceptos

propios del derecho penal, distingue entre

✓ el “dolo directo”: consistente en la intención de dañar definida

en el art. 44,
✓ “dolo eventual”: consistente en la conducta de quien si bien no
tuvo intención de causar daño, pudo representarse que su
actuar sí podía producirlo.

PRUEBA DEL DOLO

El dolo, dice el artículo 1459, “…no se presume, sino en los casos
especialmente previstos por la ley. En los demás deberá probarse”.

Esta norma si bien está establecida al tratar del dolo vicio del
consentimiento, es de aplicación general.

Ello, por otra parte, resulta absolutamente concordante con el principio

de que “la buena fe se presume”, que si bien está establecido en materia
posesoria, hay unanimidad para entenderlo como principio general.

El dolo se puede probar por cualquier medio probatorio, sin que rijan
las limitaciones que para la prueba de testigos establecen los artículos
1708 y siguientes.

EFECTOS DEL DOLO EN EL INCUMPLIMIENTO DE LAS

OBLIGACIONES

1.- AGRAVA LA RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR (Art. 1558)

Lo normal es que el deudor responda sólo de los perjuicios directos
previstos (o que pudieron preverse) al tiempo del contrato. Pero, si hay
dolo, se responderá además de los perjuicios directos imprevistos.

2.- SI SON VARIOS LOS DEUDORES QUE INCUMPLEN CON

DOLO, SU RESPONSABILIDAD SERÍA DOLIDARIA, (Art. 2317
inciso 2º) Si bien esta norma está ubicada en la responsabilidad
extracontractual, se piensa por algunos, que el inciso 2º sólo se justifica,
 25

si su alcance es general. En caso contrario sería inútil pues no haría más

que repetir lo dicho en el inciso 1º.

3.- SI LA ESPECIE DEBIDA SE DESTRUYE EN PODER DE

DEUDOR, DESPUES QUE HA SIDO OFRECIDA AL ACREEDOR,
y durante el retardo de éste en recibirla, no hace responsable al deudor
sino por culpa grave o dolo, en conformidad al artículo 1680.

Culpa Contractual
El incumplimiento es también imputable cuando proviene de su culpa.

Culpa: omisión de la diligencia que se debe emplear en el

cumplimiento de una obligación o en la ejecución de un hecho.

Culpa contractual: falta del cuidado debido en el cumplimiento de

un contrato.

La culpa tiene mayor aplicación que el dolo, porque es más fácil probarla.
Se presume.

CULPA CULPA
CONTRACTUAL EXTRACONTRACTUAL

Supone un vínculo jurídico previo No supone un vínculo jurídico

entre las partes. previo entre las partes.

Admite grados: grave, leve y Un sector de la doctrina: señala

levísima. que la culpa es una sola.
Otro sector de la doctrina: la culpa
admite graduación, ya que se
responde sólo de culpa leve (art.
44)

Se presume. Debe probarse.

Para que dé origen a la Para que dé origen a la

indemnización de perjuicios es indemnización de perjuicios NO
necesario que el deudor se haya es necesario que el deudor se haya
constituido en mora como constituido en mora, basta la
condición previa. ejecución del hecho ilícito.
 26

GRADUACIÓN DE LA CULPA
Bello, siguiendo a Pothier, estableció en el artículo 44, una clasificación
tripartita de la culpa: en grave, leve y levísima, definiendo cada una de
ellas.

“Consiste en no manejar los negocios ajenos con

CULPA aquel cuidado que aun las personas negligentes y de
GRAVE poca prudencia suelen emplear en sus negocios
(culpa lata) propios. Esta culpa en materias civiles equivale al
dolo”.

“Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los

hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios. Culpa o descuido, sin otra calificación,
CULPA significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa
LEVE se opone a la diligencia o cuidado ordinario o
mediano”.
“El que debe administrar un negocio como un buen
padre de familia es responsable de esta especie de
culpa”.

“Es la falta de aquella esmerada diligencia que un

CULPA hombre juicioso emplea en la administración de sus
LEVÍSIMA negocios importantes. Esta especie de culpa se
opone a la suma diligencia o cuidado”.

La culpa grave equivale al dolo. Así lo dice el artículo 44 inciso 1º parte

final. ¿Cuál es el alcance de esta afirmación?

✓ Cuando el deudor incumple con culpa grave, su responsabilidad

se agrava, igual que en el dolo, respondiendo de todos los
perjuicios directos, previstos e imprevistos.

✓ Además, no podría renunciarse anticipadamente la culpa grave

(1465); y si hay culpa grave de varios deudores, su responsabilidad
sería solidaria (2317 inc. 2º).
 27

¿Se presume la culpa grave?

Tratándose de culpa, cualquiera que ella sea, incluso, la grave, se

presume siempre, por lo que corresponde al deudor probar el descargo,
acreditando que ha empleado la diligencia debida; en cambio en el dolo,
la prueba corresponde al acreedor.

¿De qué culpa responde el deudor?

1.- El deudor responde de la culpa a que se haya obligado

Porque, esta es una materia, en que las partes, en virtud del principio de
la autonomía de la voluntad, pueden alterar las reglas de responsabilidad
establecidas en la ley, con algunas limitaciones.
Así lo señala el inciso final del artículo 1547: “Todo lo cual, sin embargo, se
entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las
estipulaciones expresas de las partes”.

Si las partes nada han acordado entra a operar lo dispuesto en el artículo

1547, según el cual, para saber de qué culpa responde el deudor debe
distinguirse según el contrato de que se trate, siendo la responsabilidad
del deudor mayor en aquellos casos en que él es el único beneficiado y
menor, cuando el principal beneficiado es el acreedor.

Art. 1547 inciso 1°: “El deudor no es responsable sino de la culpa lata en aquellos
contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la
leve en los contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la
levísima, en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio”

Culpa del deudor por el hecho de personas que dependen de él

Los artículos 1679 y 1590, incisos primero y tercero, hacen responsable al

deudor por el hecho de terceros que dependen de él.

✓ La primera de estas normas expresa que “en el hecho o culpa del

deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes fuere
responsable”;
✓ y la segunda, reitera la misma idea.

En el caso de hechos de terceros por quienes no responde el deudor

✓ El acreedor sólo podrá exigir que se le ceda la acción que tenga
su deudor contra el tercero autor del daño (art. 1590 inciso final;
art. 1677).
 28

CAUSALES DE EXENCIÓN DE RESPONSABILIDAD

❖ CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR:

El artículo 45 lo define diciendo que “se llama fuerza mayor o caso fortuito el
imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
público, etc.”.

✓ Se ha señalado que la definición es incompleta por faltarle el

requisito de la inimputabilidad, que es indispensable si se
considera que nuestro Código sigue el sistema de la
responsabilidad subjetiva.

✓ Pero se agrega que esta omisión aparece suplida por el artículo

1547 que en su inciso segundo dispone que “el deudor no es
responsable del caso fortuito, a menos que... haya sobrevenido por su
culpa”.

El Código Civil regula dos clases de caso fortuito:

a) El caso fortuito permanente, que opera como modo de extinguir

la obligación por pérdida de la cosa que se debe o imposibilidad
absoluta de ejecución del hecho debido (v. gr. destrucción de la cosa
específica que se debía); y

b) El caso fortuito temporal, que opera como eximente de

responsabilidad y no como modo de extinguir, porque terminado el
caso fortuito sí debe cumplirse (v. gr. se destruye el camino que
necesariamente debía tomar el deudor para entregar la cosa debida;
en tal caso, no responde por el retraso en el cumplimiento, pero debe
entregar la cosa una vez que se haya reparado el camino).

Elementos del Caso Fortuito:

✓ Hecho inimputable: el hecho debe ser ajeno al deudor, es decir, no

debe provenir de su hecho o culpa o del hecho o culpa de las personas
por quien él responde.

✓ Imprevisto: es el elemento típico del caso fortuito. Que sea

imprevisto significa que dentro de los cálculos ordinarios de una
persona normal, no era dable esperar su ocurrencia.

✓ Irresistible: significa que impide al deudor, bajo todo respecto o

circunstancia, poder cumplir.
 29

La Corte Suprema ha dicho que es irresistible cuando no es posible

evitar sus consecuencias, en términos que ni el agente ni ninguna otra
persona colocada en las mismas circunstancias habrían podido
evitarlo.

Efectos del Caso Fortuito

El efecto propio del caso fortuito es liberar de responsabilidad al deudor.

✓ Así lo dice el artículo 1547, inciso segundo: “el deudor no es responsable

del caso fortuito,...”,

✓ Y lo reitera el art. 1558 inciso segundo: “La mora producida por fuerza
mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de perjuicios”.

Excepciones en que el caso fortuito NO libera de responsabilidad

✓ Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del deudor (Art. 1547
inciso 2°). En realidad si el hecho proviene por culpa del deudor,
resulta impropio hablar de caso fortuito, pues el hecho le sería
imputable.

✓ Cuando sobreviene durante la mora del deudor (art. 1547 inciso 2°)
Esta excepción no rige si el caso fortuito igualmente hubiere
sobrevenido si el acreedor hubiere tenido en su poder la cosa debida
(art. 1547 inciso 2°).

✓ Cuando se ha convenido que el deudor responda del caso fortuito.

Ello puede establecerse en virtud del principio de autonomía de la
voluntad y de lo dicho en los artículos 1547 inciso final, 1558 inciso
final y 1673.

✓ Cuando la ley, de acuerdo al art. 1547 inciso final, pone el caso

fortuito de cargo del deudor.
Así ocurre, por ejemplo, respecto del que ha hurtado o robado una
cosa; art. 1676.
Otro caso es el contemplado para el colono (arrendatario de predio
rustico) en el art. 1983 inciso primero.

Prueba del Caso Fortuito

Los artículos 1547 inciso tercero y 1674 establecen que incumbe la prueba
del caso fortuito al que lo alega.
 30

Constituye una excepción a la regla de que el caso fortuito debe probarse, el

artículo 539 del Código de Comercio, en el contrato de seguro: “el siniestro
se presume ocurrido por caso fortuito, pero el asegurador puede acreditar que ha sido
causado por un accidente que no le constituye responsable de sus consecuencias,
según la convención o la ley”.

❖ AUSENCIA DE CULPA: La ausencia de culpa dice relación directa con el

estándar de diligencia que debe observar el deudor; si éste prueba que ha
observado dicho estándar, entonces hay ausencia de culpa.

✓ De esta manera, al deudor no le sería necesario probar el caso fortuito

para exonerarse de responsabilidad, sino simplemente que no ha
faltado al estándar de diligencia comprometido.

✓ La ausencia de culpa sería una causal de exoneración menos exigente

que el caso fortuito, por lo que podría resultar más práctico para el
deudor probar la ausencia de culpa antes que el caso fortuito.

✓ De ahí que la ausencia de culpa sea tan discutida; si la aceptamos, el

caso fortuito perdería bastante utilidad como causal de exoneración.

❖ ESTADO DE NECESIDAD: Cabe preguntarse si el deudor queda liberado

de responsabilidad en el caso en que pudiendo cumplir, no lo hace para evitar
un mal mayor. Se diferencia del caso fortuito, en que no hay un impedimento
insuperable.

✓ Por ejemplo, si el del capitán del barco que, en peligro de naufragar,

lanza al mar las mercaderías que transporta: ¿debe responder?

✓ No obstante, la tendencia moderna es que el estado de necesidad

legitima el hecho y lo convierte en lícito, liberando de responsabilidad
al deudor.

✓ El Código Civil, en un caso, se refiere al punto, desechando el estado

de necesidad. Es el caso contemplado en el artículo 2178 Nº3, en que el
comodatario, en una situación de peligro, puesto en la alternativa de
salvar la cosa prestada o la propia, opta por esta última. Esta norma
hace responsable al comodatario.
 31

✓ Sin embargo, el caso planteado por la norma precitada podría

explicarse en tanto el comodatario responde hasta de culpa levísima,
por lo que no es posible desprender conclusiones generales.

❖ EL HECHO O CULPA DEL DEUDOR (MORA DEL ACREEDOR)

Nuestro Código no ha reglamentado en forma orgánica la mora del acreedor,
pero se refiere a ella en varias disposiciones para exonerar de responsabilidad
al deudor.

✓ En el artículo 1548, en las obligaciones de dar, pareciera que se libera

de responsabilidad al deudor, por el cuidado de la especie o cuerpo
cierto debido, cuando el acreedor se ha constituido en mora de recibir;

✓ En el artículo 1680 se repite la misma idea, haciéndose responsable al

deudor sólo por culpa grave o dolo;

✓ En el artículo 1827 se exime al vendedor del cuidado ordinario de

conservar la cosa (pasando a responder sólo por culpa grave o dolo),
si el comprador se constituye en mora de recibir.

❖ TEORÍA DE LA IMPREVISIÓN
En aquellos contratos de tracto sucesivo, en que las obligaciones de las partes
se van cumpliendo durante períodos prolongados, puede ocurrir que,
durante la vida del contrato, sobrevengan hechos imprevistos y graves, que
hagan para una de ellas excesivamente oneroso el cumplimiento de sus
obligaciones.

La pregunta que cabe formular es si en tal supuesto, ¿puede el afectado

recurrir a la justicia para que se revise el contrato y se restablezca el equilibrio
patrimonial?

Si aceptamos esta posibilidad, estamos aceptando la teoría de la imprevisión.

Para que opere la teoría de la imprevisión se requiere de la concurrencia de

los siguientes elementos:

1. Que se trate de un contrato de tracto sucesivo o por lo menos de

un contrato de ejecución diferida.
La teoría de la imprevisión tiene necesariamente que suponer
obligaciones que tengan duración en el tiempo, prestaciones
sucesivas o diferidas o que no estén completamente ejecutadas.
 32

De otro modo no es posible concebir que sobrevengan

acontecimientos imprevisibles y esto es de la esencia de la
imprevisión.

2. Que por circunstancias sobrevinientes, ajenas a las partes y no

previstas, se produzca un desequilibrio patrimonial en las
prestaciones.

3. Que los hechos que producen la alteración, sean tan

extraordinarios y graves, que si las partes los hubieran tenido a la
vista al momento de contratar no habrían contratado o lo habrían
hecho en condiciones diferentes.

4.- La generalidad de la doctrina agrega además que se trate de

contratos bilaterales, onerosos y conmutativos.

Teoría de la imprevisión en Chile.

Tradicionalmente se estimaba que en nuestro país no tiene cabida la teoría de
la imprevisión. El artículo 1545 obsta a ella.

La jurisprudencia establecía que los tribunales carecen de facultades para

derogar o dejar sin cumplimiento la ley del contrato, ya sea por razón de
equidad, o bien de costumbres o reglamentos administrativos.

Hay casos en que la propia ley la acepta, y otros, por el contrario en que en
forma expresa la rechaza.

Ejemplos de disposiciones que acogerían la teoría de la imprevisión serían

✓ El artículo 1496 que admite la caducidad del plazo por causas

sobrevinientes;

✓ El artículo 2180 en el comodato en cuanto autoriza para pedir la

restitución anticipada de la cosa prestada si surge para el comodante
una necesidad imprevista y urgente;

✓ El artículo 2227 en el depósito, en que se acepta que el depositario pueda

anticipar la devolución de la cosa si ésta peligra o le causa perjuicios;

✓ El artículo 2348 que permite al acreedor exigir fianza al deudor cuya

ausencia del territorio nacional se tema y que carezca de bienes
suficientes para la seguridad de la obligación.
 33

En otros casos, se rechaza expresamente la teoría de la imprevisión

✓ En el artículo 2003, regla 1ª: “el empresario no podrá pedir aumento de precio, a
pretexto de haber encarecido los jornales o los materiales...”

✓ En el artículo 1983 inciso primero, en el arrendamiento de predios rústicos:

“El colono no tendrá derecho para pedir rebaja del precio o renta, alegando casos
fortuitos extraordinarios, que han deteriorado o destruido la cosecha”.

❖ HECHO AJENO
Para determinar la responsabilidad del deudor que incurre en
incumplimiento por hecho o culpa de un tercero, es preciso distinguir si es
civilmente responsable por él o no.

✓ Por regla general la intervención del tercero es para el deudor un caso

fortuito si reúne los requisitos propios de éste de imprevisibilidad e
irresistibilidad. Por ello el artículo 1677, que se cita como un caso de
acción oblicua, establece que el acreedor puede exigir que el deudor le
ceda los derechos y acciones que tenga contra el hechor.

✓ Lo mismo dispone el inciso final del art. 1590 para el caso de

deterioros.

✓ Diametralmente distinto resulta el caso en que la cosa perece por el

hecho de un tercero del cual el deudor es responsable, ya que en este
caso se considera hecho suyo. Así lo dispone el art. 1679: "en el hecho o
culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las personas por quienes
fuere responsable".
Nos encontramos, pues, frente a un caso de responsabilidad indirecta
o por el hecho ajeno, tal como ocurre en la responsabilidad
extracontractual.

d) MORA DEL DEUDOR: Abeliuk define la mora del deudor como el retardo imputable
en el cumplimiento de la obligación unido al requerimiento o interpelación por parte
del acreedor.

El último requisito de la indemnización de perjuicios es la denominada mora del

deudor, exigida por el artículo 1557 en los siguientes términos: “se debe la
indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora...”.

Reitera esta misma idea el artículo 1538, en materia de cláusula penal: “Háyase o no
estipulado un término dentro del cual deba cumplirse la obligación principal, el deudor no
incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora...”.
 34

Hay consenso en la doctrina en cuanto a que esta exigencia rige tanto para la
indemnización compensatoria como para la moratoria.

REQUISITOS DE LA CONSTITUCIÓN EN MORA:

1. QUE EL DEUDOR RETARDE EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN

Se debe distinguir, entonces, entre: exigibilidad, retardo y mora.

La obligación es exigible cuando no se halla sujeta a modalidades

suspensivas.

Se retarda el cumplimiento de la obligación cuando no se cumple en la

oportunidad debida, pero el solo retardo no implica mora.
Nuestro Código en algunos casos habla de “la mora producida por fuerza
mayor o caso fortuito” (véase el artículo 1558 inciso segundo), señalando que
no da lugar a la indemnización de perjuicios.
Empero, en realidad no hay indemnización de perjuicios, porque si hay caso
fortuito no puede haber mora, ya que éste extingue la obligación.

La mora supone el retardo imputable del deudor más allá de la interpelación

hecha por el acreedor (arts. 1551 y 1558 inc. 1º).
El artículo 1537, en materia de cláusula penal, distingue con mucha claridad
entre mora y simple retardo.

2. QUE EL RETRASO LE SEA IMPUTABLE (DOLO O CULPA)

Para que se configure la mora es necesario que el atraso en cumplir sea debido
al dolo o culpa del deudor.

✓ El artículo 1558 permite extraer el requisito de la imputabilidad, en

tanto establece en el inciso primero: “Si no se puede imputar dolo al
deudor...”, agregando luego en el inciso siguiente: “La mora producida por
fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnización de perjuicios”.

✓ Como se señaló, esta norma debe interpretarse en el sentido de que si

concurre un caso fortuito, no hay mora y, en consecuencia, no hay
indemnización de perjuicios. En otras palabras, si no hay
imputabilidad, tampoco hay mora.
 35

3. INTERPELACIÓN DEL ACREEDOR

Se define como el acto por el cual el acreedor hace saber al deudor que su
retardo le causa perjuicios.

Hay tres formas de interpelación, que están contenidas en el artículo 1551,

que a la letra señala:

“El deudor está en mora,

1º Cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que la

ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirlo en mora;

2º Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;

3º En los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el

acreedor”.

La doctrina llama a la interpelación del Nº 1, contractual expresa; a la del Nº

2, contractual tácita; y a la del Nº 3, judicial.

a) Interpelación contractual expresa

Opera cuando las partes han establecido un plazo en el contrato, para que
el deudor cumpla su obligación.
Cumplido el plazo se van a producir coetáneamente tres situaciones
jurídicas: exigibilidad, retardo y mora.
Por el solo hecho de cumplirse el plazo, el deudor queda constituido en
mora, salvo que la ley exija que se le requiera para constituirlo en mora.

b) Interpelación contractual tácita.

Se le llama interpelación tácita porque a pesar de que no se ha establecido
en forma expresa un plazo dentro del cual debe cumplirse la obligación,
ésta por su propia naturaleza y por la forma como fue convenida, tiene
un plazo tácito, para cumplirse.

c) Interpelación judicial.
La interpelación judicial constituye la regla general, como se desprende
de la forma como comienza el Nº 3 “En los demás casos...”
La regla es entonces que para que el deudor quede constituido en mora
se le debe demandar.
 36

4. SI EL CONTRATO ES BILATERAL, QUE EL ACREEDOR HAYA

CUMPLIDO SU OBLIGACIÓN O SE ALLANE A CUMPLIRLA
Es el último requisito de la mora, y lo contempla el artículo 1552: “En los contratos
bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y
tiempo debidos”. Esta norma contiene el principio denominado “la mora purga a la
mora”.

✓ Cabe agregar que la mayoría de la doctrina nacional estima que este artículo
contiene la llamada “excepción de contrato no cumplido”, que es aquella que
tiene la parte de un contrato bilateral que es demandada por la otra parte para
que cumpla el contrato, a fin de que se rechace la demanda si esta última no ha
cumplido o no se encuentra llana a cumplir las obligaciones que ella ha
contraído.

✓ No obstante, la tendencia contemporánea limita la procedencia de esta

excepción, señalando que una relación lógica entre los artículos 1552 y 1557
exige que se permita sólo respecto a la demanda de indemnización de
perjuicios.

EFECTOS DE LA MORA
1.- El acreedor puede demandar indemnización de perjuicios.

Justamente por ello, se estudia la mora, como requisito de la indemnización

de perjuicios.
Este efecto lo establece el artículo 1557 del Código Civil: “se debe
indemnización de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora”.

¿Desde cuándo se deben pagar los perjuicios? ¿Desde la fecha de la

constitución en mora o desde que se produjo el incumplimiento?
La doctrina contemporánea estima que los perjuicios se generan por el
incumplimiento, por lo que, respecto de los moratorios, no habría razón para
excluir aquellos que se generan entre retardo y la constitución en mora.

MORA DEL ACREEDOR

Se puede decir que la mora del acreedor consiste en la resistencia ilegítima al
cumplimiento de la obligación del deudor.

✓ Esta mora no debe confundirse con la excepción de contrato no cumplido, por

cuanto en ella el acreedor no está rechazando infundadamente el
cumplimiento de la obligación del deudor, sino que ha incumplido una
obligación propia.
 37

✓ El Código no ha reglamentado en forma orgánica la mora del acreedor, pero

en varias disposiciones se refiere a ella: artículos 1548, 1680, 1827, 1599 (que
habla de la repugnancia del acreedor a recibir la cosa).

Momento a partir del cual se constituye en mora el acreedor

✓ Según algunos, el acreedor está constituido en mora desde que el deudor
haya debido recurrir a pagar por consignación, pues es el procedimiento que
el legislador ha establecido para que el deudor cumpla su obligación ante la
negativa del acreedor.

✓ La mayoría de la doctrina estima que basta cualquier ofrecimiento del

deudor, incluso extrajudicial, para constituir en mora al acreedor. Así lo
demostraría el artículo 1680, que no hace ninguna exigencia especial bastando
que la especie o cuerpo cierto sea ofrecida al acreedor.

Efectos de la mora del acreedor.

Los efectos que se producen con la mora del acreedor son los siguientes:

1. Disminuye la responsabilidad del deudor, pues sólo va a responder de

la culpa grave o dolo en el cuidado de la cosa, según los artículos 1680 y 1827.
Además, queda relevado de los perjuicios moratorios.

2. El acreedor debe indemnizar los perjuicios que se sigan de no recibir la

cosa, como lo prueba el artículo 1827 ubicado en la compraventa pero que la
doctrina estima de alcance general: “Si el comprador se constituyere en mora de
recibir abonará al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se
contenga lo vendido”.

3. Si el deudor tuvo que pagar por consignación, debe pagar las expensas
de la oferta o consignación válidas, en conformidad al artículo 1604.

17. AVALUACIÓN LEGAL, CONVENCIONAL Y JUDICIAL DE LOS

PERJUICIOS

a) AVALUACIÓN JUDICIAL: Es la que hace el juez.

Para ello, éste debe pronunciarse sobre tres cuestiones:
a) Determinar si procede el pago de la indemnización, para lo cual el
tribunal tendrá que ver si se cumplen los requisitos generales estudiados.
b) Determinar los perjuicios que deben indemnizarse
c) Fijar el monto de los perjuicios
 38

Perjuicios que deben indemnizarse.

Según se ha estudiado al analizar los perjuicios como requisito de la responsabilidad
contractual, es necesario distinguir:

a) La doctrina y jurisprudencia están contestes actualmente en cuanto a que

deben indemnizarse tanto los daños patrimoniales como
extrapatrimoniales.

b) En conformidad al art. 1558, sólo se indemnizan los perjuicios directos, y

no los indirectos.

c) En conformidad al art. 1558, si el deudor obró con dolo debe

indemnizar tanto los daños previstos e imprevistos; en caso contrario, sólo
debe indemnizar los previstos.

d) En conformidad al art. 1556, se deben indemnizar tanto el año emergente

como el lucro cesante, a menos que la ley limite la reparación al primero.

Sin perjuicio de las reglas legales indicadas, cabe indicar que las partes pueden
alterar las reglas sobre los perjuicios a indemnizar.

b) AVALUCIÓN LEGAL:
La avaluación legal de los perjuicios está establecida en el artículo 1559, que la limita
exclusivamente a la indemnización moratoria, que se genera por el incumplimiento
de una obligación de dinero: “Si la obligación es de pagar una cantidad de dinero, la
indemnización de perjuicios por la mora está sujeta a las reglas siguientes...”.

✓ ¿Por qué sólo contempla la indemnización de perjuicios moratoria y no la

compensatoria?
La explicación es simple: en la indemnización compensatoria se paga una
suma de dinero, que, pese a comprender perjuicios intrínsecos y extrínsecos,
implica en parte un cumplimiento equivalente de la obligación. Pero si la
deuda es de dinero, la suma que se paga no equivale al cumplimiento, sino
que es el cumplimiento mismo.

c) AVALUACIÓN CONVENCIONAL: Cláusula penal

Está definida en el artículo 1535: “La cláusula penal es aquella en que una persona para
asegurar el cumplimiento de una obligación se sujeta a una pena, que consiste en dar o
hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal”.

Esta definición ha sido criticada en tres sentidos:

a) La denominación “cláusula” es correcta sólo si se pacta conjuntamente
con el contrato principal, no si se pacta después.
 39

b) La pena no asegura ni garantiza nada. Sólo produce ventajas para el

acreedor en caso de incumplimiento.
c) Omite señalar a las obligaciones de no hacer.
d) La voz “pena” tiene una connotación ajena al derecho civil.

Funciones que cumple la cláusula penal

Como forma de avaluar perjuicios, presenta dos características:

a) Convencional
Porque proviene del acuerdo de las partes. Ello significa que si la pena se establece
unilateralmente, por ejemplo, si la fija el testador para el heredero que no pague un
legado, no estamos frente a una cláusula penal, a menos que fallecido el causante,
este heredero acepte la situación, con lo que según cierta doctrina pasa a ser
convencional. Por la misma razón tampoco puede establecerla la ley o el juez.

b) Anticipada
La cláusula penal constituye una avaluación anticipada porque el monto de los
perjuicios queda irrevocablemente fijado antes del incumplimiento. Tanto es así que,
en virtud del artículo 1542, producido el incumplimiento, el deudor no puede
discutir ni la existencia ni el monto de estos perjuicios.

La cláusula penal constituye una caución

Como la cláusula penal, según el artículo 1535, tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligación principal, no puede discutirse su condición de
caución, atendido que el Código define en el artículo 46 la voz caución como
“cualquiera obligación que se contrae para la seguridad de una obligación propia o ajena”.
Por lo demás, es mencionada como tal por el artículo 1472, al lado de la fianza,
hipoteca y prenda.

Sin embargo, debe considerarse que la cláusula penal por sí sola no asegura el
cumplimiento de la obligación principal. Sólo sirve de estímulo para que el deudor
cumpla. La eficacia de la cláusula penal como caución reside fundamentalmente en
la coacción psicológica que la pena ejerce sobre el ánimo del deudor, la cual
naturalmente está en relación directa con la cuantía de la misma.

La cláusula penal puede ser compensatoria o moratoria

Como la cláusula penal es una forma de indemnizar perjuicios, puede ser tanto
compensatoria como moratoria. Así se desprende de la propia definición legal: “en
caso de no ejecutar” (compensatoria) o de “retardar la obligación principal”
(moratoria). Así lo ha dicho la jurisprudencia.
 40

Y otro fallo ha señalado que “la regla general es que la cláusula penal sea
compensatoria; así se deduce del texto del artículo 1537”.

Diferencias de la cláusula penal con la indemnización de perjuicios ordinaria

CLÁUSULA PENAL INDEMNIZACIÓN DE

PERJUICIOS
Indemnización establecida antes del Se establece de forma posterior al
incumplimiento. incumplimiento.

Los perjuicios no se reparan Los perjuicios se reparan en dinero.

necesariamente en dinero, pues en
este caso, la pena puede consistir en
un dar o en un hacer (como lo indica el
artículo 1535) o en un no hacer (como
lo señala la doctrina).

No es necesario probar los perjuicios. Los perjuicios deben probarse.

17. MODELOS DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

a) Responsabilidad por culpa o negligencia, que hace responsable al tercero que
causa el daño a condición de que el tercero haya actuado con culpa o dolo;

b) Responsabilidad estricta u objetiva, que establece la obligación de reparar todo

daño que se produzca en el ejercicio de cierta actividad, cualquiera sea la
diligencia empleada; y,
c) El seguro privado obligatorio, que garantiza la reparación de la víctima
estableciendo el deber legal respecto de quien realiza la actividad susceptible de
causar daño o de quien corre el riesgo de accidente, de contratar un seguro de
responsabilidad. Este sistema se rige por las normas de los contratos.

18. MODELO DE RESPONSABILIDAD RECOGIDO POR NUESTRO CÓDIGO

CIVIL
Responsabilidad por culpa o negligencia
Es el modelo de atribución de responsabilidad más generalizado en el derecho
moderno. En el derecho nacional constituye la regla general.

La razón para atribuir responsabilidad a un tercero radica en que el daño ha sido

causado por su acción culpable, esto es, ha sido el resultado de una acción ejecutada
con infracción a un deber de cuidado.
 41

La mayor parte de los deberes de cuidado no pueden ser definidos con

exhaustividad por la ley, quedando entregada su determinación a los jueces.

Elementos de este régimen

a) la acción u omisión,

b) la culpa (negligencia) o dolo,

c) el daño, y

d) la relación de causalidad entre la acción u omisión dolosa o culpable y el

daño.

SÍNTESIS DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL

La responsabilidad extracontractual se da en el contexto de haber ejecutado un

hecho y a raíz de este hecho se ha producido un daño en la propiedad o integridad
de un tercero.

En principio si se genera un daño, el ofendido está en una posición de tener que

soportar el daño, esto porque el derecho no le otorga una acción para reclamar
alguna indemnización.

Sin embargo, lo que ocurre generalmente es que sí se le otorga una acción, esto
porque el legislador ha estimado que se ha vulnerado ya sea la integridad del
patrimonio del afectado o se ha vulnerado el plano de igualdad.

Para poder otorgar esta acción se requiere necesariamente de un criterio de

imputación, es decir, sopesar la conducta y establecer si se ha actuado con dolo o
culpa o si por otro lado ha concurrido una causal de justificación.

TIPOS DE CRITERIOS DE IMPUTACIÓN:

1) Criterio de imputación por culpa (criterio subjetivo): este es un criterio

adoptado por nuestro código y se encuentra conformado principalmente por
el dolo y la culpa.

2) Criterio de imputación estricta (criterio objetivo): este es un criterio de

imputación donde el elemento relevante es el riesgo, es decir, en atención a la
peligrosidad de la conducta, se imputa inmediatamente la responsabilidad
EJ: no detenerse ante un semáforo en rojo. El problema de este criterio que es
recogido solo en normas estrictas por nuestro derecho, es el elevado costo que
acarrea.
 42

3) Criterio de imputación por seguros: corresponde a un criterio en el que

varias personas que son candidatas a un mismo riesgo, conforman un fondo
común que será utilizado en caso de ocasionar daño.

FINALIDAD DE LOS CRITERIOS DE IMPUTACIÓN

Corresponde principalmente a dos:

1) Finalidad preventiva: es decir busca evitar que se generen daños y quienes

produzcan daños sean más cuidadosos y diligentes en el futuro.
Los autores señalan que el criterio que mejor cumple esta función es el criterio
objetivo, sin embargo esto no es así, pues un criterio de imputación por culpa
también cumple una función preventiva, pues determina el rango optimo de
cuidado y esto es en definitiva una finalidad preventiva

2) Finalidad justicia: esta justicia puede ser:

- Justicia retributiva: busca sancionar a una persona que ha incurrido en
una conducta reprochable
- Justicia correctiva: se entiende en dos sentidos, la primera es el
restablecimiento de una situación de desmedro en la integridad del
patrimonio y la segunda es restablecer el plano de igualdad.

- Justicia distributiva: busca distribuir entre todos los candidatos a victima

el reparo de los daños.

¿Qué ocurre en CHILE?

En nuestro Código Civil la culpa no se aprecia en manera objetiva, es decir no hay
una valoración a su intención o peligrosidad, sino que, se aprecia esta culpa en el
sentido de que el agente debió haber prevenido el daño.
Por lo tanto nuestro modelo de culpa se funda en una justicia correctiva porque
busca reparar o restablecer el desequilibrio en el plano de igualdad e integridad
patrimonial.

¿DÓNDE ESTÁ REGULADO?

Código Civil título XXXV libro IV “De los delitos y cuasidelitos”
Art 2314 y siguientes.

ELEMENTOS DE RESPONSABILIDAD POR EL HECHO PROPIO.

1) Hecho voluntario
2) Culpa o dolo
3) Daño
4) Relación de causalidad
5) Algunos autores señalan que la capacidad, sin embargo esta se estudia en el
hecho voluntario.
 43

1) Hecho voluntario: contiene dos elementos

- Elemento material: se refiere a la materialización del hecho, este hecho
puede ser una acción o una omiso. La regla general es que una omisión no
genere responsabilidades, salvo que la omisión se realice en una posición
de garante
- Elemento inmaterial: quiere decir que la conducta sea realizada por una
persona libre y capaz, esta libertad dice relación con el control de los
hechos y en torno a la capacidad la regla general en materia de
responsabilidad extra contractual es que se debe distinguir:
✓ Los menores de 7 años son incapaces, si un incapaz genera
daño responde la persona que lo tenga a su cuidado, esta
persona no responde por un hecho ajeno, sino que por un
hecho propio
✓ Los mayores de 7 pero menores de 16 serán responsables
cuando obren con discernimiento, este discernimiento no
quiere decir que la persona sea capaz de distinguir lo bueno y
lo malo, sino que pueda distinguir los efectos de una conducta
riesgosa.

¿Qué pasa con los hechos de un ebrio?

El artículo 2318 señala que si existe responsabilidad, esto porque el acto
de beber es un acto voluntario.
Asimismo, los actos de un demente corresponden a los de un incapaz y
solo podrá ser responsable si es que se demuestra que ha obrado en un
intervalo lucido

2) Culpa o dolo: la culpa es un criterio de imputación objetiva consistente en la

infracción a un deber de cuidado que genera daño.
La culpa implica una comparación entre la conducta que generó daño y la
conducta esperada que debió realizar el sujeto.
La culpa implica además un juicio normativo que busca establecer si se
produjo o no la conducta debida.

Gradualidad de la culpa:
- Culpa grave: consiste en no manejar los negocios ajenos con el cuidado
que aun las personas negligentes y de poca prudencia emplean en sus
negocios propios.

- Culpa leve: es la falta de diligencia que los hombres emplean

ordinariamente en sus negocios propios.
 44

- Culpa levísima: es la falta de la esmerada diligencia que un hombre

juicioso emplea en sus negocios importantes.

Se discute en materia extracontractual que tipo de culpa es la regla general,

esto porque el legislador no lo ha señalado. Tradicionalmente se respondía
por toda culpa, y esto generaba problemas, puesto que se requería de un
estándar de diligencia muy alto y cualquier falta originaria en principio
responsabilidad.

Este criterio hoy en día ha sido atenuado, Alessandri y Barros sostienen que
se debe responder por culpa leve, esto porque en una sociedad se espera que
las personas actúen con un estándar de diligencia medio. Además esta
postura se encuentra reforzada por razones de texto, el legislador a definir
culpa leve, la denomina también como culpa sin más o culpa sin
denominación.

¿Qué es un deber de cuidado?

Como sabemos la culpa corresponde a una infracción a un deber de cuidado,
pero para determinar si hubo alguna infracción es necesario un juicio de
previsibilidad, es decir determinar si la persona pudo prever el origen del
daño, para atender a este juicio solo se requiere de situaciones externas y no
internas como la edad, el sexo etc.

Así existen deberes de cuidados determinados por:

- La ley: si existe una infracción se denomina culpa infraccionaría, aquí no

es necesario realizar un juicio de previsibilidad tan acucioso, solo basta
probar que se realizó la conducta, el problema es que el legislador no
puede establecer deberes de cuidado para todos los casos y conductas.
-
- Usos normativos: son usos dados por la prudencia y el correcto
desempeño de actividades profesionales o técnicas ej: código de ética-
protocolos)
-
- Deberes de cuidado dados por el juez: la regla general es que un juez
construya un deber de cuidado, porque en definitiva es el juez quien
determina a través de las sentencias un criterio de conducta óptima, el
problema es que el juez no crea derecho. Por lo tanto para crear deberes
de cuidado debe atender a la interpretación de normas contenidas a lo
largo del código y además debe tener un criterio para crear deberes de
cuidado, estos criterios son:
 45

a) Intensidad del daño

b) Probabilidad del daño
c) Valor social de la conducta
d) Costo de evitar el accidente
e) Relación entre la víctima y el victimario

Causales de justificación:
Son ciertas circunstancias que concurren al momento de la ejecución del acto y
exculpan de culpabilidad
1) Actos autorizados por el derecho
- Ejercicio de un derecho
- Cumplimento de un deber
- Actos autorizados por usos normativos
2) Consentimiento de la victima
3) Estado de necesidad
4) Legítima defensa

Presunción general de culpa

La culpa a diferencia que en materia contractual, debe probarse, sin embargo el
artículo 2329 señala casos en que la culpa no debe probarse. Estos casos son:
- El que dispara imprudentemente un arma
- El que remueve las losas de una acequia o calle sin las precauciones
necesarias para que no caigan los transeúntes
- El que construya o repare un acueducto o puente que atraviese un camino
y lo tenga en estado de dañar a las personas que usen ese camino

El fundamento es que se trata de conductas peligrosas por lo tanto se presume la

culpa y están obligados a reparar
Otro fundamento es que el articulo 2329 en su inciso primero dice “todo daño que
pueda imputarse a malicia o negligencia” la malicia debe ser descartada porque
equivale al dolo y solo existiría la negligencia que es en definitiva una falta de
cuidado, lo que constituye culpa.
El profesor Carlos Ducci señala que no corresponde a una repetición del artículo
2314, sino que es una presunción legal de culpa, el profesor Alessandri siguiendo
esta teoría la amplía aún más y señala que no basta que sean estas conductas
peligrosas, sino que cualquier otra conducta que por su naturaleza sea riesgosa e
importe una falta al deber de cuidado, además señala que si la norma fuese
repetitiva, es inútil, pero si tiene alguna utilidad es preferible atribuirle ese sentido.
Otros profesores como Barros señalan que en este caso operaria la res ipsa loquiter
(dejar que las cosas hablen por sí mismas).
 46

DOLO
El efecto del dolo es agravar la responsabilidad, esto en atención al artículo 1558 que
señala que el deudor solo responde de los perjuicios previstos al momento de la
celebración del contrato, pero si existe dolo el deudor responde aun por los
perjuicios imprevistos

Esta teoría ha ido cambiando, hoy en día se entiende que cuando existe un
cuasidelito se responde por los daños previstos y directos, en cambio si existe delito
se responde por los daños previstos.

DAÑO
Daño es toda lesión o menoscabo en su integridad o patrimonio
Se clasifica en:
✓ Daño directo e indirecto
✓ Daño previsto e imprevisto
✓ Daño patrimonial
❖ Lucro cesante
❖ Daño emergente.

✓ Daño extrapatrimonial
❖ Daño moral: toda lesión o menoscabo a intereses extrapatrimoniales,
la función de la indemnización por daño moral, no es resarcitoria sino
que compensatoria. El daño moral puede ser:
Perjuicio preten doloris
Perjuicio estético
Perjuicio de agrado
Perjuicio sexual
Perjuicio adolescente
Perjuicio de afección

RELACIÓN CAUSAL
Contiene un elemento natural, que está dado por una condición necesaria del daño
y para determinarlo se sigue la teoría de la equivalencia de las condiciones.
Y contiene un elemento normativo que consiste en evaluar la conducta y acotar las
condiciones que fueron causa necesaria y directa del daño, para determinarla se
sigue la teoría de la causa adecuada.