Sentencia T-727/12

LEGITIMACION POR ACTIVA Y AGENCIA OFICIOSA DE MENOR DE EDAD-No existe certeza de la

condición de madre y representante legal

AGENCIA OFICIOSA EN TUTELA-Lineamientos para su ejercicio

AGENCIA OFICIOSA EN TUTELA-Condiciones y requisitos

DERECHO A LA SALUD-Fundamental autónomo

DERECHO A LA SALUD-Protección mediante acción de tutela

DERECHO A LA SALUD-Acceso a servicios que se requieran por conexidad con la vida digna e
integridad personal

DERECHO A LA SALUD DE MENOR DE EDAD-Fundamental y prevalente

DERECHO A LA SALUD DE NIÑOS Y NIÑAS-Tratados internacionales

MENOR DE EDAD-Sujeto de especial protección

DERECHO A LA SALUD DE MENOR DE EDAD-Protección mediante acción de tutela

SUMINISTRO DE MEDICAMENTOS, TRATAMIENTOS Y PROCEDIMIENTOS EXCLUIDOS DEL POS-

Reiteración de jurisprudencia
PLAN OBLIGATORIO DE SALUD-Inaplicación de norma que excluye suministro de tratamiento,
intervención, medicamento o diagnóstico

INAPLICACION DE NORMAS PARA SUMINISTRO DE TRATAMIENTOS Y MEDICAMENTOS-Elementos

SUMINISTRO DE MEDICAMENTOS GENERICOS Y MEDICAMENTOS COMERCIALES-Parámetros que

debe tener en cuenta el médico tratante

PRESTACION DEL SERVICIO DE SALUD-Procedimiento cuando orden de servicios ha sido expedida por
médico no adscrito a EPS

PRESTACION DEL SERVICIO DE SALUD-No restringe acceso al servicio el hecho de que médico no se
adscrito a EPS

PRESCRIPCION EMITIDA POR MEDICO NO ADSCRITO A EPS-Entidad sólo podrá negar la prestación del
servicio de salud si desvirtúa dictamen fundamentándose en razones científicas o técnicas

DERECHO A LA VIDA E INTEGRIDAD DE MENOR DE EDAD QUE PACEDE HEMOFILIA-No existe

vulneración por cuanto EPS suministra medicamento genérico y servicios y tratamientos que requiere
para su enfermedad

ACCION DE TUTELA DE MADRE DE MENOR DE EDAD QUE PACEDE HEMOFILIA CONTRA EPS Y
SECRETARIA DE SALUD-Suministro de atención integral cada vez que médico tratante lo considere

Referencia: expediente T-3481758

Acción de tutela interpuesta por Samuel Flórez Buitrago, a través de agente oficioso, en contra de
CAPRESOCA E.P.S.S. y la Secretaría de Salud Departamental del Casanare.

Magistrado Ponente:
 JORGE IVÁN PALACIO PALACIO

Bogotá, D.C., dieciocho (18) de septiembre de dos mil doce (2012)

La Sala Quinta de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los Magistrados Nilson Pinilla Pinilla, Jorge
Ignacio Pretelt Chaljub y Jorge Iván Palacio Palacio, en ejercicio de sus competencias constitucionales y legales,
profiere la siguiente:

SENTENCIA

Dentro del proceso de revisión del fallo de tutela proferido por el Juzgado Primero Administrativo de Yopal
(Casanare), en la acción de tutela instaurada por Samuel Flórez Buitrago, a través de agente oficioso, en contra de
CAPRESOCA E.P.S.S. y la Secretaría de Salud Departamental del Casanare.

I. ANTECEDENTES.

La señora Flor Alba Hurtado Urrutia, quien actúa como agente oficiosa del menor Samuel Flórez Buitrago, promovió
acción de tutela contra CAPRESOCA E.P.S.S. y la Secretaría de Salud Departamental del Casanare, por considerar
vulnerados sus derechos a la salud, a la seguridad social, a la dignidad humana y a la integridad física.

1. Hechos relevantes.

1.1. La señora Flor Alba Hurtado Urrutia expone que su hijo de 14 años se encuentra afiliado a CAPRESOCA
E.P.S.S.; que padece hemofilia B severa, diagnosticada cuando tenía un año de edad; y que ha sido atendido por los
médicos tratantes de la mencionada E.P.S.S., quienes han formulado medicamentos que no han traído mejoría a su
estado de salud.

1.2. En razón a lo anterior, afirma que decidió acudir a la doctora Amparo Plata García, especialista en Hematología,
quien confirmó el diagnóstico, esto es, "hemofilia tipo B severa, sangrado en múltiples partes del cuerpo, sangrado
severo a repetición en las articulaciones (rodillas) especialmente la rodilla derecha, sangrado severo, extremidades
hipotróficas con artropatía hemofílica bilateral con movilidad disminuida y riesgo de muerte por sangrados".

1.3. Indica que el pequeño requiere con urgencia y de manera permanente el suministro del medicamento "Factor IX
Recombinante (Benefix)", así como también necesita "valoración y manejo por médico especialista en hematología,
medición de niveles de factor IX, medición de inhibidores de factor IX, valoración por ortopedia, nutrición y toda la
atención técnico científica integral que sea formulada por los médicos tratantes".

1.4. Finalmente, señala que presentó ante la entidad prestadora de salud la orden médica emitida por la galena Plata
García con el fin de que se autorizara el suministro del mencionado medicamento. Sin embargo, esta solicitud fue
negada aduciendo que fue recetado por una profesional de la salud que no se encontraba adscrita a la red de I.P.S.
con la que cuenta la E.P.S.S.

1.5. Por ello, solicita que se ordene "(...) a CAPRESOCA EPS-S Y A LA SECRETARIA DE SALUD
DEPARTAMENTAL DEL CASANARE, que, en el término de cuarenta y ocho (48) horas, proceda a autorizar y
asumir de manera integral todos los tratamientos médicos que requiera mi hijo menor, SAMUEL FLOREZ
BUITRAGO en especial: EL MEDICAMENTO FACTOR IX RECOMBINANTE (BENEFIX); (...) proceda a dar la
prestación integral, y todo lo que guardare relación en conexión con la recuperación integral de la salud de mi menor
hijo SAMUEL FLOREZ BUITRAGO, sin importar, sin oponerse en modo alguno a las prescripciones que realice otro
especialista (...)".

2. Respuesta de las entidades demandas.

2.1. CAPRESOCA E.P.S.S. declaró que, conforme con los documentos aportados a la tutela, no se podía establecer
que la señora Flor Alba Hurtado Urrutia fuera la madre y representante legal del niño Samuel Flórez Buitrago, ya que
existía divergencia en los apellidos de este y aquella, y no había hecho manifestación expresa de actuar como
agente oficioso.

En relación con lo solicitado por la accionante, expuso que era importante resaltar que en la orden médica expedida
por la galena particular solamente se prescribía el medicamento pero no los demás servicios requeridos en la
demanda. Añadió que la doctora Plata García no se encontraba inscrita como profesional de la salud en la
especialidad de Hemato-Oncología Pediátrica en la Secretaría de Salud del Departamento de Casanare, ni hacía
parte de las I.P.S. adscritas a la red de servicios de la E.P.S.S.; y mucho menos podía señalársele como médica
tratante del pequeño en mención, situación que pondría en riesgo su salud, debido a que se vería afectado el
principio de continuidad en el tratamiento, toda vez que al menor se le está garantizando la entrega y el manejo del
medicamento denominado Factor IX a través de su red de servicios.

Finalmente, expresó que ha brindado la atención médica asistencial en el Hospital la Misericordia de la ciudad de
Bogotá y en la E.S.E. Hospital de Yopal.

2.2. La Secretaría de Salud Departamental de Casanare indicó que la doctora Plata García formuló la referida droga
como medida profiláctica, sin manifestar nada acerca de la urgencia o vitalidad del tratamiento, motivo por el cual no
se evidencia la vulneración de algún derecho fundamental.

Expresó que el Sistema de Seguridad Social en Salud se soporta en protocolos técnicos y científicos para el
tratamiento de las enfermedades, siendo estos la guía para el manejo de las patologías que tienen los médicos de la
red de prestadores de servicios de las E.P.S.. Adicionalmente, que estas cubren los servicios incluidos en el POS y
los ordenados por los galenos adscritos a su red prestadora, quienes cuentan con la formación, idoneidad y
experiencia necesaria para el manejo de las enfermedades conforme con su especialidad.

II. DECISIÓN JUDICIAL OBJETO DE REVISIÓN.

1. Fallo de única instancia.

El Juzgado Primero Administrativo de Yopal (Casanare), mediante sentencia de 25 de abril de 2012, legitimó a la
señora Flor Alba Hurtado Urrutia para actuar como agente oficiosa del menor Flórez Buitrago, ya que si bien era
cierto que no existía documento que acreditara la filiación madre-hijo, en tanto sus apellidos no se relacionan y en el
registro civil de nacimiento aparecen como padres los señores Blanca Inés Buitrago y Hugo Flórez, también lo era
que, estaban satisfechos los requisitos para tener a la accionante como agente oficiosa a pesar de no haber
manifestado tal condición dada la necesidad de garantizar los derechos fundamentales del niño, los cuales no
podían verse quebrantados por un formalismo. Además, que se trataba de un menor incapaz de actuar por sí mismo
y que por lo tanto requería apoyo de un tercero.

En cuanto al medicamento reclamado decidió negar su suministro, soportándose en que: (i) no existía un estudio
científico que determinara que la droga Factor IX Recombinante (Benefix) tuviese características diferentes a su
genérico Factor IX; (ii) el POS determina al Factor IX como medicamento genérico, diagnosticado por el galeno
tratante de la E.P.S.S.; y (iii) el Factor IX Recombinante (Benefix) está formulado por un profesional de la salud
particular que no se encuentra adscrito a la red prestadora de servicios de la entidad accionada, lo que estaría
violando el principio de continuidad en el tratamiento que se le adelanta.

Conforme con el material probatorio, consideró que no había existido vulneración por parte de la E.P.S.S. y por el
contrario se le había garantizado el acceso a la salud y a la seguridad social al menor, por lo que negó el amparo de
tutela.

III. PRUEBAS.

De las pruebas que obran en el expediente se destacan:

- Copia de la orden del medicamento por parte de la doctora Amparo Plata García, médico particular (cuaderno
original, folio 11).

- Copia de la historia clínica de la galena Plata García (cuaderno original, folios 12 a 14).

- Copia de la tarjeta de identidad del menor Samuel Flórez Buitrago (cuaderno original, folio 15).

- Copia del formato de reporte de sospecha de reacción adversa a medicamentos (cuaderno original, folios 17 a 18).

IV. PRUEBAS DECRETADAS POR LA SALA DE REVISIÓN.

4.1. Mediante auto del 10 de agosto del año en curso, el Magistrado Sustanciador decretó la práctica de pruebas con
el objeto de: (a) establecer el parentesco entre la petente Flor Alba Hurtado Urrutia y el menor Samuel Flórez
Buitrago; (b) determinar si el suministro del medicamento Factor IX Recombinante (Benefix), ordenado por la doctora
Amparo Plata García (médica particular), resultaba beneficioso para la salud del niño; y (c) comprobar si
efectivamente la galena en mención se encontraba registrada como médica en la especialidad Hemato-Oncología
Pediátrica en la Secretaría de Salud del Departamento de Casanare. En consecuencia resolvió:

(i) Oficiar a la señora Flor Alba Hurtado Urrutia para que aclarara el parentesco, la relación o vínculo existente entre
ella y el menor Samuel Flórez Buitrago, aportando la prueba pertinente.

(ii) Ordenar a la doctora Amparo Plata García (médico particular), para que informara y acreditara en debida forma
su inscripción en la Secretaría de Salud del Departamento de Casanare como profesional de la salud en la
especialidad Hemato-Oncología Pediátrica.

Asimismo, explicara de manera clara y precisa: (a) por qué el menor Samuel Flórez Buitrago requiere del suministro
del medicamento Factor IX Recombinante (Benefix); (b) si la droga Factor IX Recombinante (Benefix) recomendada
al joven Flórez Buitrago es una medida profiláctica o si por el contrario es vital y de suma urgencia en el tratamiento
del paciente que padece de hemofilia tipo B severa y, a qué obedecía que el pequeño requiriera de manera
permanente dicho medicamento; y (c) por qué para el niño es más efectiva esta droga que el denominado Factor IX.

(iii) Ordenar a la Secretaría de Salud del Departamento de Casanare y al Ministerio de Salud y Protección Social,
para que informaran si la doctora Amparo Plata García se encuentra registrada como médica en la especialidad
Hemato-Oncología Pediátrica de la Universidad Nacional Autónoma de México, Instituto Nacional de Pediatría, y de
ser así, señalaran cuál es su número de registro médico.

(iv) Ordenar a CAPRESOCA E.P.S.S., para que remitiera un resumen de manera clara y precisa de la historia clínica
del niño Samuel Flórez Buitrago, indicando las medidas que se han adoptado para tratar la enfermedad hemofilia B
severa que tiene. Igualmente, expresara si dicho menor viene siendo atendido en la E.P.S.S. por un médico
especialista en hematología. Por último, sustentar por qué el niño no requiere del medicamento Factor IX
Recombinante (Benefix).

(v) Ordenar al Hospital de la Misericordia de Bogotá y a la E.S.E. Hospital de Yopal para que enviaran la historia
clínica del menor Samuel Flórez Buitrago.

(vi) Ordenar a Medicina Legal para que informara si el medicamento Factor IX Recombinante (Benefix) tiene
características diferentes del denominado Factor IX y en qué consisten estas, y cuál de los dos medicamentos es
más aconsejable para el tratamiento de la enfermedad hemofilia B severa.

4.2. En respuesta, la Secretaría de Salud de Casanare indicó que la doctora Amparo García Plata, identificada con
cédula de ciudadanía Núm. 40.372.725 expedida en Villavicencio, se encuentra inscrita como Especialista en
Pediatría en la Secretaría de Salud del Departamento de Casanare, libro de inscripción de especialista Núm. 1,
inscripción 2, folio 4 de fecha 9 de agosto de 2012, título otorgado por la Universidad Nacional Autónoma de México
(México D.C.), convalidado por el Instituto Colombiano para el Fomento de la Educación Superior (ICFES), mediante
Resolución Núm. 001043 del 17 de julio de 2003[1]. Radicó los siguientes documentos: Diploma de especialidad en
Oncología Pediátrica, título otorgado por la Universidad Nacional Autónoma de México, convalidado por el ICFES,
mediante Resolución Núm. 4196 de fecha de 12 de noviembre de 2004.

Ampliando dicha información, la Profesional de Talento Humano de la Secretaría de Salud de Casanare expuso que
la mencionada galena se encuentra inscrita en la Secretaría de Salud del Departamento de Casanare como médico
Cirujano y Partero, inscripción departamental Núm. 1224, libro 07, folio 142 de fecha 9 de agosto de 2012, otorgado
por la Universidad de Monterrey (México), convalidado por el Instituto Colombiano para el Fomento de la Educación
Superior (ICFES), mediante Resolución Núm. 600 del 20 de abril de 1999, Registro Médico 50-335 del 23 de junio de
2000, expedido por la Secretaría de Salud del Meta. Agregó que dentro de los procesos examinados en dicha
Secretaría en materia de Registro de Profesionales de la Salud, no se encuentra contemplado el registro de Sub
especialidades[2].

4.3. El Ministerio de Salud y Protección Social manifestó que conforme con el archivo central y la base de datos de
tarjetas profesionales de médicos, se encontró la doctora Plata García, identificada con cédula de ciudadanía
40.372.725 de Villavicencio, Universidad de Monterrey (México), Registro Médico Núm. 335 22/06/2000 Meta y
tarjeta profesional 29130 11/07/2000. Añadió que en relación con la verificación del título de especialista, la
inscripción del mismo la realizan los profesionales en las respectivas secretarías departamentales de salud en donde
ejercen[3]. Anexa copia de la Resolución Núm, 50-0335 de 2000, por la cual se concede autorización para el
ejercicio profesional[4].

4.4. La Fundación Hospital de la Misericordia -HOMI- envió copia de la historia clínica del menor Samuel Flórez
Buitrago[5].

4.5. La entidad CAPRESOCA E.P.S.S. sostuvo que al joven Flórez Buitrago se le están garantizando sus servicios y
atenciones médicas a través de la Fundación Hospital de la Misericordia de la ciudad de Bogotá. Aclaró que
conforme con el oficio SIAU Núm. 2012-195 del 24 de abril de 2012, la Profesional Universitaria de la Oficina de
Atención al usuario les informó que la señora Hurtado Urrutia, madre del menor, ha mostrado poco interés de llevarlo
a los controles médicos a pesar de que se han expedido las autorizaciones médicas solicitadas.

Igualmente, expresó que en cuanto a las medidas que se han adoptado para tratar la enfermedad del pequeño, la
E.P.S. ha autorizado asistencia por las especialidades de hematología, ortopedia y/o traumatología, oncología
hematológica pediátrica, nutrición y dietética, medicina física y rehabilitación, entre otras.

Respecto del por qué el joven no necesita el medicamento Factor IX Recombinante (Benefix), expuso que "si bien es
cierto el paciente tiene una deficiencia del factor IX, también lo es, que cuando el paciente lo ha requerido,
CAPRESOCA EPS-S ha autorizado a través de nuestra red de servicios de salud la entrega del Factor que se
encuentra incluido dentro del POS-S"; mientras que la droga solicitada tiene una calidad específica "recombinante",
condición que lo excluye del Plan Obligatorio de Salud.

Resaltó que la negación de la entrega del medicamento obedece a que además de haber sido expedida por un
médico particular no adscrito a la red de servicios de salud de la entidad, para la misma época se presentaron
simultáneamente un total de 7 tutelas contra CAPRESOCA, "por los mismos hechos, con la misma planilla y con la
misma formulación médica de la profesional Dra. AMPARO PLATA GARCIA, lo cual nos indica que lo que se
pretendía era buscar un beneficio económico respecto al suministro de dichos medicamentos y el pago de consultas
particulares, por parte de nuestros usuarios".

Anexa copias de: (i) oficio SIAU 2012-195; (ii) autorización de medicamentos; (iii) historia clínica; y (iv) consolidado
de autorizaciones de medicamentos[6].

4.6. El Instituto Nacional de Medicina Legal y Ciencias Forenses informó que el medicamento Factor IX se trata de:

"liofilizado el factor IX humano que se encuentra concentrado y liofilizado para ser aplicado en caso de ser
necesario, el cual es aislado de la sangre humana. Este es un factor de coagulación dependiente de vitamina K,
el cual se sintetiza en el hígado. El factor IX es activado por el factor IX en la vía intrínseca de la coagulación y
por el complejo factor VII/factor tisular en la vía extrínseca. El factor IX en combinación con el factor VIII
activado, activan el factor X. Esto resulta finalmente en la conversión de protrombina en trombina, la cual
convierte el fibrinógeno en fibrina y se forma un coágulo. La hemofilia B es un trastorno hereditario de la
coagulación sanguínea ligada al sexo, debido a los niveles disminuidos del factor IX que resulta en un profuso
sangrado en articulaciones, músculos u órganos internos, ya sea espontáneamente o como resultado de un
trauma accidental o quirúrgico. Por la terapia de sustitución se aumentan los niveles plasmáticos de factor IX de
este modo permite una corrección temporal del déficit de factor y una corrección de la tendencia hemorrágica".

Agregó que como ocurre con cualquier producto proteíco I.V. es posible que se presenten reacciones de
hipersensibilidad de tipo alérgico incluyendo eczema, urticaria generalizada, opresión en el pecho, sibilancia,
hipotensión y anafilaxia y, en el evento de presentar estos síntomas, la persona tiene que abstenerse del uso. En el
caso que se de shock se debe tener en cuenta los parámetros médicos para el tratamiento del mismo.

Finalmente sostuvo que los medicamentos que se derivan de sangre o plasma humana no excluyen la posibilidad de
transmisión de agentes infecciosos.

Precisó que el Factor Recombinante (Benefix) "es una proteína purificada producida por tecnología recombinante del
DNA para usar en el tratamiento de la deficiencia de factor IX, conocida como hemofilia B (...). El factor IX de
coagulación (recombinante) es una glucoproteína con una masa molecular aproximada de 55.000 Da, comprende
415 aminoácidos en una sola cadena. Tiene una secuencia primaria de aminoácidos que es idéntica a la forma
alélica Ala del factor IX derivado de plasma y características estructurales y funcionales similares a las del factor IX
endógeno- BENEFIX es producido por una línea celular de ovario de hámster chino (OHC) manipulada
genéticamente, que se ha caracterizado extensamente y demostró estar libre de agentes infecciosos. Los bancos de
células almacenadas están libres de productos sanguíneos o plasmáticos. La línea celular de OHC secreta factor IX
recombinante en un medio de cultivo celular definido que no contiene proteínas derivadas de fuentes animales ni
humanas, y el factor IX recombinante se purifica por un proceso cromatográfico que no necesita un paso de
anticuerpo monoclonal y rinde un producto activo de alta pureza".

Añadió que el Benefix está libre del riesgo de transmitir patógenos sanguíneos humanos, como el VIH, y otras
enfermedades. Además, uno de los argumentos para la utilización de factores plasmáticos en lugar de recombinante
para el tratamiento de la hemofilia es la diferencia en el importe económico, ya que el valor del tratamiento con
productos recombinante es aproximadamente un 27% superior al precio de los productos plasmáticos.

Por último, concluyó que: "(1) La diferencia fundamental entre el Factor IX liofilizado concentrado y el Factor IX
recombinante está en su extracción, mientras el primero es extraído de sangre humana el segundo lo es de una
célula de un mamífero: (2) Los factores liofilizados se encuentran contemplados en el plan obligatorio de salud
dentro de la lista de medicamentos esenciales; (3) El factor IX concentrado humano tiene mayor riesgo de
transmisión de virus por ser derivados de sangre o plasma humano, no se puede excluir por completo la posibilidad
de transmisión de agentes infecciosos (...), riesgos que no se evidencia en los recombinantes por cuanto no tienen
origen humano; (4) El mecanismo de acción y efectos secundarios son similares entre los dos medicamentos; (5)
(...) se sugeriría (...) el beneficio de la terapia con Factor IX recombinante sobre el Factor IX concentrado humano en
un paciente con hemofilia B severa quien tiene un alto riesgo de sangrado y debe ser medicado con frecuencia por
su baja presencia de dicho factor en sangre"[7].

4.7. La doctora Amparo Plata García informó que, en relación con la acreditación como profesional de la salud, se
encuentre pendiente de reclamar su tarjeta profesional en la Secretaría de Salud del Departamento de Casanare.

En lo atinente al suministro del Factor IX Recombinante, sostuvo que, "como consta en la historia clínica el paciente
es portador de Hemofilia B severa, presentando clínicamente múltiples episodios de sangrado por el cual requiere
mantenerse en el programa de profilaxis con el fin de mejorar su calidad de vida, evitando sangrado a nivel articular".
Agregó que el suministro de dicho medicamento, se explica porque reduce "la formación de inhibidores dando una
mejor respuesta clínica"[8].

4.8. Por último, la Secretaría General de la Corte Constitucional indicó que, vencido el término probatorio, no se
recibió respuesta alguna de la señora Flor Alba Hurtado Urrutia ni del Hospital de Yopal E.S.E..

V. CONSIDERACIONES DE LA CORTE CONSTITUCIONAL.

1. Competencia.

Esta Sala es competente para examinar el fallo materia de revisión, de conformidad con lo establecido en los
artículos 86 y 241-9 de la Constitución Política y 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991.

2. Problema jurídico.
Sobre la base de los antecedentes reseñados, corresponde a esta Sala de Revisión:

1. Determinar si una persona podría actuar como agente oficioso de un menor cuando invoca la
condición de madre pero no existe certeza sobre su condición de representante legal para
interponer el recurso de tutela.
2. Verificar si una entidad prestadora del servicio de salud vulnera los derechos fundamentales a
la salud, a la seguridad social, a la dignidad humana y a la integridad física de un menor,
cuando le niega el suministro de un medicamento comercial que ha sido ordenado por un
médico ajeno a su E.P.S.S..

Para ello esta Sala comenzará por reiterar su jurisprudencia constitucional en cuanto a: (i) legitimación por activa en
el amparo constitucional y la agencia oficiosa en menores de edad; (ii) la salud como derecho fundamental; (iii) el
derecho a la salud de los menores como fundamental y prevalente; (iv) el suministro de medicamentos, tratamientos
y procedimientos que no se encuentran incluidos en el POSS; (v) los medicamentos genéricos y medicamentos
comerciales; y (vi) los procedimientos a observar en eventos en que la orden de servicios de salud ha sido
expedida por un médico profesional de la salud que no está adscrito a la E.P.S.S.. Con base en lo anterior, (vii)
resolverá el caso concreto.

3. Legitimación por activa en el amparo constitucional. La agencia oficiosa en menores de edad.

Conforme con el artículo 86 Superior, la acción de tutela podrá ser interpuesta por cualquier persona por sí misma o
por quién actúe a su nombre, cuando considere que alguno de sus derechos constitucionales fundamentales ha sido
vulnerado o amenazado por la acción o la omisión de cualquier autoridad pública. En igual sentido, el artículo 10 del
Decreto 2591 de 1991[9], expone:

"La acción de tutela podrá ser ejercida, en todo momento y lugar, por cualquier persona vulnerada o amenazada
en uno de sus derechos fundamentales, quien actuará por sí misma o a través de representante. Los poderes se
presumirán auténticos.

También, se pueden agenciar derechos ajenos cuando el titular de los mismos no esté en condiciones de
promover su propia defensa. Cuando tal circunstancia ocurra, deberá manifestarse en la solicitud.

También podrá ejercerla el Defensor del Pueblo y los personeros municipales".

Se entiende que una persona que considere violentadas sus garantías constitucionales podrá ejercer el amparo de
tutela: (i) por sí misma, (ii) mediante un representante, (iii) a través de la agencia de derechos ajenos, siempre y
cuando el interesado del mismo no se encuentre en condiciones para actuar en su propia defensa, o (iv) por el
Defensor del Pueblo y los personeros municipales.

Respecto a la agencia oficiosa, este Tribunal ha indicado que se presenta "cuando el titular del derecho no puede
asumir su defensa personal"[10], teniendo como fin garantizar la protección de los derechos fundamentales,
admitiendo que un tercero presente la acción de tutela e intervenga a su favor sin que exista poder [11]. Además, ha
señalado que para poder ejercer dicha función, se debe cumplir con los siguientes lineamientos: (i) la manifestación
por parte del agente oficioso que quiere intervenir en tal sentido[12]; y (ii) que de los hechos sobre los cuales se
sustenta la petición de amparo se deduzca que el titular de los derechos fundamentales presuntamente violados esté
en situación física o mental que le imposibilite ejercer directamente la acción[13].

Igualmente, esta Corporación ha aseverado que "[l]as condiciones que autorizan la agencia oficiosa para la
interposición de la acción de tutela, han de ser apreciadas por el juez constitucional, en cada caso y
de manera concreta, no sólo para garantizar la adecuada y oportuna protección de los derechos
fundamentales, sino también para evitar que se acuda a este mecanismo cuando ello no resulta
indispensable, o el presuntamente afectado no considera vulnerado o amenazado su derecho, o
considerándolo así, no quiere libremente reclamarlo (...)." [14].

De lo anterior se concluye que si bien es cierto los requisitos para que se configure la agencia oficiosa en materia de
tutela son acreditar la imposibilidad del titular del derecho para pedir dicha protección y la manifestación expresa de
quien interviene como tal[15], también lo es "[c]ualquier persona está legitimada para interponer acción de tutela en
nombre de un menor, siempre y cuando en el escrito o petición verbal conste la inminencia de la violación a los
derechos fundamentales del niño, o la ausencia de representante legal"[16].

Por lo anterior, cuando se trate de los derechos fundamentales de los menores, un individuo puede presentar la
solicitud de tutela sin hacer un estudio exhaustivo "de la correcta utilización de la agencia oficiosa cuando no es
propiamente el representante legal quien actúa en su nombre, puesto que, la finalidad de esta figura jurídica
consiste en salvaguardar, ante todo, los derechos fundamentales de los niños, niñas y adolescentes como sujetos
de especial protección"[17].

4. La salud como derecho fundamental.

La Carta Política, en su artículo 48, señala que la seguridad social es un servicio público de carácter obligatorio
sujeto a los principios de eficiencia, universalidad y solidaridad. Asimismo, en su artículo 49 dispone que "la atención
en salud y saneamiento ambiental son servicios públicos a cargo del Estado. Se garantiza a todas las personas el
acceso a los servicios de promoción, protección y recuperación de la salud".

La jurisprudencia constitucional[18] ha precisado que la salud es un derecho fundamental autónomo que comprende
todo un conjunto de bienes y servicios que hacen posible conforme con los lineamientos consagrados en distintos
instrumentos internacionales, garantizar su nivel más alto posible[19]. Al respecto, la sentencia C-252 de 2010
expuso:

"La Corte en virtud de las atribuciones conferidas por el artículo 241 de la Constitución, vías control abstracto y
concreto, ha protegido el derecho a la salud como un derecho fundamental bajo tres aspectos. Una inicial, en su
carácter social por el factor de conexidad con derechos fundamentales como la vida, la integridad y la dignidad
humana. Otra cuando el accionante tiene la calidad de sujeto de especial protección constitucional. Y finalmente,
se ha reconocido el carácter de derecho fundamental autónomo".

De otro lado, la Observación General 14 de 2000 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, indicó
que "la salud es un derecho humano fundamental indispensable para el ejercicio de los demás
derechos humanos. Al respecto, el Comité insiste en la indivisibilidad e interdependencia del derecho
a la salud en tanto está 'estrechamente vinculado con el ejercicio de otros derechos humanos y
depende de esos derechos', refiriéndose de forma específica al 'derecho a la alimentación, a la
vivienda, al trabajo, a la educación, a la dignidad humana, a la vida, a la no discriminación, a la
igualdad, a no ser sometido a torturas, a la vida privada, al acceso a la información y a la libertad de
asociación, reunión y circulación'. Para el Comité, 'esos y otros derechos y libertades abordan los
componentes integrales del derecho a la salud'".

Por lo anterior, la Corte Constitucional reconoce la salud como un derecho fundamental autónomo del cual emanan
dos clases de obligaciones: "(i) las de cumplimiento inmediato al tratarse de una acción simple del Estado
que no requiere mayores recursos o requiriéndolos la gravedad y urgencia del asunto demandan una
acción estatal inmediata, o (ii) de cumplimiento progresivo por la complejidad de las acciones y
recursos que se requieren para garantizar de manera efectiva el goce del derecho" [20].

Igualmente, esta Corporación ha protegido el derecho a la salud cuando: "(i) esté amenazada la dignidad humana
del peticionario; (ii) el actor sea un sujeto de especial protección constitucional y/o (iii) el solicitante quede en estado
de indefensión ante su falla de capacidad económica para hacer valer su derecho"[21].

De lo anterior se concluye que la acción de tutela, como medio constitucional de protección de los
derechos fundamentales, ampara la salud garantizándoles a todas las personas el acceso a
los "servicios indispensables para conservar su salud, cuando se encuentre comprometida
gravemente su vida, su integridad personal o su dignidad" [22].

5. El derecho a la salud de los menores como fundamental y prevalente.

La Constitución Política, en su artículo 44, estipula la prevalencia de los derechos de los menores sobre los de los
demás, así como también expone algunos de los derechos de los cuales gozan, a saber: a la vida, a la integridad
física, a la salud y a la seguridad social. Igualmente, le impone a la familia, a la sociedad y al Estado la obligación de
asistirlos y protegerlos para asegurar su desarrollo armónico e integral y el ejercicio pleno de sus garantías.

Diferentes tratados internacionales ratificados por Colombia han reconocido el derecho a la salud de los niños y
niñas, que esta Corporación ha señalado así[23]:

"(1) Convención sobre los Derecho del Niño, en el artículo 24 reconoce 'el derecho del niño al disfrute del más
alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitación de la salud.
Los Estados Partes se esforzarán por asegurar que ningún niño sea privado de su derecho al disfrute de esos
servicios sanitarios. Los Estados Partes asegurarán la plena aplicación de este derecho, y, en particular,
adoptarán las medidas apropiadas para: (...) b) Asegurar la prestación de la asistencia médica y la atención
sanitaria que sean necesarias a todos los niños, haciendo hincapié en el desarrollo de la atención primearía de
salud':

(2) Declaración de los Derechos del Niño que en el artículo 4 dispone que '[E]l niño debe gozar de los beneficios
de la seguridad social. Tendrá derecho a crecer y desarrollarse en buena salud, con este fin deberán
proporcionarse tanto a él como a su madre, cuidados especiales, incluso atención prenatal y postnatal. El niño
tendrá derecho a disfrutar de alimentación, vivienda, recreo y servicios médicos adecuados':

(3) Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas fijó en el Pacto Internacional
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales algunos parámetros que propenden por la protección de los
derechos fundamentales de los niños como por, ejemplo en el numeral 2º del artículo 12 del citado pacto se
establece: 'a) es obligación de los Estados firmantes adoptar medidas necesarias para la 'reducción de la
mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los niños'; mientras que el literal d) dispone que se deben adoptar
medidas necesarias para 'la creación de condiciones que aseguren a todos asistencia médica y servicios
médicos en caso de enfermedad';

(4) Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos que en su artículo 24 establece: Todo Niño tiene derecho
sin discriminación alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, origen nacional o social, posición
 económica o nacimiento, a las medidas de protección que su condición de menor requiere tanto por parte de su
familia como de la sociedad y del Estado;

(5) Convención Americana de Derechos Humanos, que en su artículo 19 señala que 'todo niño tiene derecho a
las medidas de protección que su condición de menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y del
Estado';

(6) Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 que, en su artículo 25-2, establece que 'la maternidad
y la infancia tienen derecho a cuidados de asistencia especiales', y que 'todos los niños, nacidos de matrimonio o
fuera de matrimonio, tienen derecho a igual protección social'."

Con base en lo anterior, la Corte ha estipulado que los menores son sujetos de especial protección, haciendo
hincapié en que su situación de debilidad no es un motivo para limitar la capacidad de ejercer sus derechos sino
para protegerlos[24]. Igualmente, ha afirmado que sus derechos prevalecen sobre el de los demás en eventos en
que se presenten conflictos con otros intereses[25]. Además, esta Corporación ha reconocido la naturaleza
fundamental del derecho a la salud de los menores, razón por la cual el amparo de tutela procede con el fin de
garantizarlo sin que exista la necesidad de comprobar su conexidad con otra garantía[26], de modo que cualquier
violación o amenaza a la salud requiere una actuación pronta y prioritaria por parte del juez de tutela[27].

6. Suministro de medicamentos, tratamientos y procedimientos que no se encuentran incluidos en el POSS.

Este Tribunal ha señalado reiteradamente que, so pretexto de aplicar las normas atinentes al Plan
Obligatorio de Salud o al Plan Obligatorio de Salud Subsidiado, no se le pueden desconocer a un usuario
sus derechos fundamentales. Tal situación sucede cuando una entidad prestadora de servicio interpreta de
manera restrictiva la reglamentación, excluyendo del servicio la prestación de procedimientos, tratamientos
o intervenciones quirúrgicas o el suministro de medicamentos, sin los cuales puede afectarse la vida o
dignidad del usuario, con el argumento de que se encuentran excluidos del POS o POSS[28].

Por ello la Corte ha inaplicado la norma que excluye el suministro de tratamiento, intervención, medicamento
o diagnóstico, con el fin de evitar de ese modo que la existencia de un precepto legal o una decisión
administrativa imposibilite el goce efectivo de los derechos a la salud, a la vida, a la integridad y a la
seguridad social[29]. Al efecto, para que resulte viable la aplicación de esta doctrina, la Corte ha señalado el
deber de probar los siguientes elementos:

"1- En primer término, si la falta de tratamiento o medicamento excluidos del POS-S -Plan Obligatorio de Salud
Subsidiado-, amenaza el derecho a la vida o a la integridad personal del interesado.

2- Así mismo, que el medicamento o tratamiento no pueda ser sustituido por uno de los incluidos en el POS-S -
Plan Obligatorio de Salud-Subsidiado- o cuando, pudiendo hacerlo, el sustituto no tenga el mismo nivel de
efectividad que el paciente necesita para el mejoramiento de su salud, es decir, como lo ha señalado esta
Corporación, 'siempre y cuando ese nivel de efectividad sea necesario para proteger el mínimo vital del
paciente'.

3- Adicionalmente, se debe comprobar la real incapacidad económica del paciente de sufragar los gastos del
tratamiento o medicamento que requiere y su inhabilidad de acceder a él por algún otro sistema o plan de salud.
 4- Finalmente, es necesario que el medicamento o el tratamiento requerido por el accionante, haya sido prescrito
por un médico adscrito a la ARS -Administradora del Régimen Subsidiado de Salud-, a la cual se encuentre
afiliado el peticionario."[30]

Dependiendo del caso el juez de tutela deberá comprobar que se cumplan estos lineamientos y una vez
verificados podrá ordenar a las entidades prestadoras de servicio de salud el suministro de los tratamientos
y medicamentos necesarios para que se practique el procedimiento solicitado. Sobre el particular, la
sentencia T-760 de 2008 precisó:

"Como lo ha señalado la jurisprudencia constitucional, corresponde al médico tratante solicitar al

Comité Técnico Científico la autorización de los servicios de salud no incluidos dentro del plan
obligatorio de salud respectivo, es decir, realizar un trámite al interior del Sistema de Salud (ver
apartado 4.4.4.). Una EPS viola el derecho a la salud de una persona, cuando se le niega el acceso
al servicio con base en el argumento de que la persona no ha presentado la solicitud al Comité.
Para la Corte 'las EPS no pueden imponer como requisito de acceso a un servicio de salud el
cumplimiento de cargas administrativas propias de la entidad'. En tal sentido, cuando una EPS
niega servicios de salud a una persona que tiene derecho a ellos, porque no realizó un trámite que
le corresponde realizar a la propia entidad, irrespeta su derecho a la salud, puesto que crea una
barrera para acceder al servicio."

"5.1.3.4. Es claro entonces que Colmédica EPS irrespetó el derecho a la salud de la accionante, por
cuanto no se le garantizó el acceso a un servicio que requería y no estaba incluido dentro del plan
obligatorio de servicios, justificando esta negativa, en el propio incumplimiento de un trámite
interno".

En suma, con el objeto de amparar el derecho fundamental a la salud de las personas, este Tribunal ha
considerado "admisible la inaplicación de la reglamentación que exclu[ye] los servicios requeridos del
catálogo de beneficios, permitiendo en consecuencia el acceso a los denominados 'servicios no
POS'"[31], siempre y cuando el paciente cumpla con las condiciones tanto jurídicas como fácticas
estructuradas por la jurisprudencia constitucional, para garantizar y proteger derechos como la salud,
la vida y la dignidad humana[32], en razón a que los normas que rigen el sistema de seguridad social
en salud no pueden convertirse en barrera que impida el goce efectivo de esos derechos.

7. Medicamentos genéricos y medicamentos comerciales.

El Acuerdo 29 de 2011[33] señala que los medicamentos deben ser prescitos en su denominación genérica, a pesar
de que el asegurador pueda proporcionarlos en cualquiera de sus modalidades de comercialización (genérico o de
marca)[34].

Este Tribunal ha fijado algunos parámetros que debe tener en cuenta el médico tratante para ordenar el suministro
de medicamentos de carácter comercial, así como los lineamientos con los que cuenta el Comité Técnico Científico
para su autorización[35]. Son ellos los siguientes:

"(i) la determinación de la calidad, la seguridad, la eficacia y comodidad para el paciente en relación con un
medicamento corresponde al médico tratante (y eventualmente al comité técnico científico), con base en su
experticio y el conocimiento clínico del paciente;
 (ii) prevalece la decisión del médico tratante de ordenar un medicamento comercial con base en los criterios
señalados (experticio y el conocimiento clínico del paciente), salvo que el Comité Técnico Científico, basado en
dictámenes médicos de especialistas en el campo en cuestión, y en un conocimiento completo y suficiente del
caso específico bajo discusión, considere que el medicamento genérico tiene la misma eficacia;

(iii) una E.P.S., en el régimen contributivo o subsidiado, puede reemplazar un medicamento comercial a un
paciente con su versión genérica siempre y cuando se conserven los criterios de (i) calidad, (ii) seguridad, (iii)
eficacia y (iv) comodidad para el paciente. La decisión debe fundarse siempre en (i) la opinión científica de
expertos en la respectiva especialidad y (ii) la historia clínica del paciente, esto es, los efectos que
concretamente tendría el tratamiento o el medicamento en el paciente."[36]

La Corte ha concedido el amparo de tutela con el objeto de suministrar el medicamento bajo su denominación
comercial, siempre y cuando cumpla con los requisitos de calidad, eficiencia, seguridad y comodidad a favor del
paciente, aclarando que en caso de que el fármaco solicitado se encuentre excluido de los planes obligatorios se
deberán analizar los lineamientos jurisprudenciales exigidos para dicha autorización[37].

8. Procedimientos a observar en eventos en que la orden de servicios de salud ha sido expedida por un
médico profesional de la salud que no está adscrito a la E.P.S.S..

Como se explicó anteriormente, uno de los requisitos para el reconocimiento de prestaciones en materia de salud a
través de la tutela es que exista una orden por parte del médico tratante, que debe estar adscrito a la entidad
prestadora del servicio de salud de la cual se solicita dicha prestación. Tal situación se basa en el hecho de que la
prescripción debe provenir del seguimiento médico que se le adelanta al paciente dentro de la respectiva entidad;
además busca prevenir que los requerimientos en materia de salud en cabeza de una persona carezcan de
continuidad en relación con la evolución de su estado por parte de la empresa que le debe prestar la atención que
necesita.[38]

Las decisiones de los jueces constitucionales deben estar fundamentadas en la existencia de una orden médica,
dado que el criterio del galeno no puede ser reemplazado por un juicio meramente jurídico, ya que sólo los
profesionales de la medicina son aptos para establecer el procedimiento pertinente que se debe aplicar al paciente
con el fin de preservarle la salud y aún la vida. Por esto la norma general "es que si se reclama un determinado
servicio de una empresa prestadora de salud, éste debe estar previamente contenido en una orden emitida por un
médico adscrito a la Entidad; pues, se asume que dicha orden es el resultado del seguimiento del estado de salud
del paciente, producto del análisis médico que se le ha adelantado al usuario dentro de la respectiva Institución"[39].

Sin embargo, en especiales circunstancias las entidades prestadoras de servicios no se percatan de situaciones
particulares de sus afiliados, ni garantizan de manera oportuna todas las necesidades que estos requieren, lo que
trae como consecuencia que las personas: "(i) deban someterse a meses de espera para acudir a un especialista,
(ii) vean limitadas sus posibilidades de acceder a varias opiniones médicas en relación con su estado de salud, y (iii)
se encuentren ante situaciones en las que a pesar de necesitar atención de urgencia, no les sea proporcionada
debido al largo procedimiento interno que debe desplegarse en la Entidad. Dentro de este contexto, se ven
obligados a acudir a médicos particulares, no adscritos a dichas empresas, y en general a opiniones médicas ajenas
a las formalidades exigidas, tanto por las empresas a las que se encuentran afiliados, como por la misma
jurisprudencia en materia de salud"[40].

Igualmente, esta Corporación ha advertido que el hecho de que el galeno no se encuentre adscrito a la respectiva
entidad, no necesariamente restringe la posibilidad de que un individuo acceda a la garantía de la prestación de este
servicio, es así como las personas tienen el derecho a que la empresa prestadora del servicio de salud a la cual se
encuentran afiliados "emitan un concepto mediante el cual avale o controvierta, desde el punto de vista médico, el
diagnóstico emitido por el personal ajeno a la institución"[41].

En cuanto a una prescripción emitida por un médico externo a la EPS, la entidad sólo podrá negarse a prestar el
servicio de salud si desvirtúa el dictamen expedido por dicho profesional, fundamentándose en razones científicas o
técnicas. Así lo señaló esta Corporación en sentencia T-049 de 2009, donde la demandante solicitaba la realización
de una "Cirugía Gastric Bypass por laroscopia", cuya orden médica había provenido de un especialista no adscrito a
la EPS de la afiliada. Dijo al respecto:

"En el evento en que exista un diagnóstico de un médico no adscrito a la empresa que presta servicios de salud,
sus afiliados tienen derecho a que la respectiva entidad, que es en últimas la que reconoce las prestaciones
derivadas de las prescripciones médicas, determine si se requiere o no, por la condición de salud de la persona,
reconocer dicha prestación. Y, la única manera de responder a ello, es emitir un diagnóstico que dé cuenta de
aquél que se originó en un médico ajeno a la empresa. La Corte Constitucional ha expresado que cuando la
orden haya sido emitida por un médico no adscrito a la EPS, esta Institución sólo puede negarse a prestar el
servicio de salud si desvirtúa el concepto médico expedido por dicho profesional, con base en razones científicas
o técnicas relacionadas con el caso concreto. En otras palabras, esta Corporación ha indicado que, corresponde
a la respectiva Entidad Prestadora del Servicio de salud someter al paciente a evaluación médica, a partir de la
cual puede desvirtuar el concepto del médico externo, de lo contrario debe seguir y cumplir lo prescrito por el
profesional no adscrito a la institución".

Finalmente, es importante señalar que la sentencia T-760 de 2008 ha reiterado que se vulnera el derecho de la salud
de un individuo cuando la Entidad Prestadora del Servicio de Salud, "(i) desconoce el concepto de un médico
reconocido y vinculado al Sistema de Salud, (ii) sin ninguna consideración de carácter científico o técnico, (iii) sólo
por el hecho de no estar adscrito a la entidad encargada de garantizar la prestación del servicio en cuestión,
especialmente, (iv) si la entidad nunca cuestionó la validez o idoneidad del concepto médico".

Con estas consideraciones generales procede la Sala a evaluar la situación concreta objeto de revisión.

9. Caso concreto.

9.1. En el presente caso la señora Flor Alba Hurtado Urrutia presentó el amparo constitucional
contra CAPRESOCA E.P.S.S. y la Secretaría de Salud Departamental del Casanare por considerar vulnerados los
derechos a la salud, a la seguridad social, a la dignidad humana y a la integridad física del menor Samuel Flórez
Buitrago, al negarle el suministro del medicamento Factor IX Recombinante (Benefix) y tratamiento integral, el cual le
fue recomendado por un médico no adscrito a la E.P.S.S.

CAPRESOCA E.P.S.S. expresó que de los documentos allegados a la tutela no se podía afirmar que la accionante
fuera la madre y representante legal del niño, dada la discrepancia existente entre los apellidos de este y aquella,
más aún cuando no hubo manifestación expresa para actuar como agente oficioso. Al mismo tiempo, expuso que la
doctora Plata García no se encontraba inscrita como galena en la especialidad de Hemato-Oncología Pediátrica en
la Secretaría de Salud del Departamento de Casanare, ni hacía parte de las I.P.S. adscritas a la red de servicios de
la E.P.S.S.; que además al menor se le estaba garantizando el acceso a los servicios de salud, así como también el
suministro del medicamento del Factor IX, que se encuentra incluido dentro del POSS.
La Secretaría de Salud Departamental de Casanare sostuvo que la médica en mención formuló dicha droga como
medida profiláctica, sin manifestación alguna acerca de la necesidad del tratamiento, motivo por el cual no se
advertía la vulneración de algún derecho fundamental.

9.2. Es importante recordar que tratándose de menores de edad, este Tribunal, con base en los artículos
44[42] y 13[43] de la Constitución Política, en reiteradas ocasiones ha precisado que son sujetos de especial
protección, por lo que sus derechos, entre ellos la salud, tienen un carácter preferencial en el evento de que
se presenten conflictos con otros intereses[44].

9.3. Legitimación por activa en el amparo constitucional.

Conforme con los hechos expuestos y las pruebas obrantes en el expediente, la Sala advierte que la señora Hurtado
Urrutia no logró acreditar legitimación para actuar en representación del joven Flórez Buitrago; y a pesar de que el
Despacho la requirió para que aclarara el parentesco existente entre ambos, se abstuvo de dar explicación alguna al
respecto y de allegar las pruebas conducentes.

Pese a lo anterior, por tratarse de un menor de edad sujeto de especial protección constitucional, según se explicó
anteriormente, la accionante se encuentra facultada para actuar como agente oficioso.

9.4. Suministro del medicamento comercial requerido.

Conforme con los lineamientos jurisprudenciales expuestos, la Sala entrará a analizar la posibilidad de suministrar el
fármaco solicitado, a pesar de no estar incluido en el Plan Obligatorio de Salud, si se cumplen los siguientes
requisitos: (a) que se ajuste a los parámetros definidos por esta Corporación para inaplicar las normas del POSS; y
(b) que la prescripción del medicamento bajo su denominación comercial se adecúe a las pautas jurisprudenciales
ya explicadas.

a) Respecto al primer aspecto, la Sala analizará la posibilidad de entregar un medicamento que se encuentra
excluido del POSS, lo que solo puede hacerse si el caso se ajusta a los parámetros establecidos por la
jurisprudencia de la Corte. Siendo estos: (i) que se vulnere la integridad personal de un individuo, (ii) que se trate de
un elemento que no puede ser reemplazado por otro, (iii) que el médico tratante adscrito a la E.P.S.S. lo haya
ordenado, y (iv) que el interesado no pueda sufragar los gastos.

(i) De acuerdo con los hechos expuestos, la doctora Plata García (galena particular) se limitó a ordenar el
medicamento Factor IX Recombinante (Benefix), informando únicamente que "(...) disminuye la formación de
inhibidores dando una mejor respuesta clínica".

CAPRESOCA E.P.S.S., sostuvo que al joven Flórez Buitrago se le está garantizando el servicio y atención médica a
través de la Fundación Hospital de la Misericordia de la ciudad de Bogotá donde le ha suministrado el genérico. Del
mismo modo, aseveró que la señora Hurtado Urrutia ha mostrado poco interés de llevarlo a los controles médicos, a
pesar de que se han expedido las autorizaciones solicitadas.

Con base en las circunstancias descritas se evidencia que si bien es cierto el menor en mención padece de hemofilia
tipo B severa, también lo es, que la entidad prestadora del servicio de salud le está garantizando la entrega y el
manejo del medicamento, en genérico, así como los servicios y tratamientos que requiere para su enfermedad, por
lo que desde esta perspectiva la E.P.S.S. no está vulnerando o amenazando el derecho a la vida o a la integridad
personal del menor.
(ii) De acuerdo con los soportes probatorios allegados, se tiene que el informe del Instituto de Medicina Legal
concluyó que el Factor IX Recombinante (Benefix) es extraído de un animal, específicamente de un ovario de
hámster chino manipulado genéticamente; aclaró que una persona que requiere dicho insumo está libre del peligro
de contraer patógenos sanguíneos humanos (como VIH y otras enfermedades similares); también explicó que el
Factor IX (genérico) es sacado de la sangre humana, por lo que hipotéticamente podría presentar el riesgo de
constituir vehículo de producción de infecciones como VIH, hepatitis B y C, entre otras. Sin embargo, precisó
que "[e]l mecanismo de acción y [los] efectos secundarios son similares entre los dos medicamentos".

Con base en lo expuesto, se observa que la droga Factor IX Recombinante (Benefix) puede ser remplazado por el
Factor IX que se encuentra incluido en el POSS, que le ha venido suministrando la E.P.S.S y cumple con los criterios
de calidad, seguridad, eficacia y comodidad. Este fármaco, aunque genérico, goza del mismo nivel de efectividad
que aquel que necesita para mejorar su estado de salud, ya que ambos medicamentos tienen similares condiciones,
beneficios y efectos adversos derivados de su suministro.

Igualmente, se evidencia que a pesar de que el medicamento comercial podría cumplir con los criterios de calidad,
eficiencia, seguridad y comodidad del paciente, lo cierto es que en este caso la galena particular no sustentó ni
justificó que fuese más provechoso para la salud del menor en el tratamiento de hemofilia tipo B severa. Tampoco
acreditó que el suministro de la droga genérica afectara o desmejorara la condición de salud del pequeño o lo
colocara en algún tipo de riesgo. Asimismo, la profesional de la salud guardó silencio al ser requerida por este
Despacho, para que se pronunciara sobre la urgencia, permanencia en la aplicación y efectividad de dicho insumo.

(iii) En cuanto al tercer requisito, se observa que la señora Flor Alba Hurtado, quien actúa como agente oficiosa del
menor, se encuentra en el régimen subsidiado, por lo que la Sala puede llegar a inferir que no cuenta con los
recursos económicos suficientes para sufragar el respectivo medicamento.

(iv) El último requisito se refiere a la prescripción del medicamento por un galeno adscrito a la E.P.S.. Al respecto se
aprecia:

La accionante aportó tanto la historia clínica como la prescripción médica realizada por la doctora Plata García,
médica particular ajena a la E.P.S.S. del menor Flórez Buitrago, quien fue la profesional que recomendó el
suministro del medicamento Factor IX Recombinante (Benefix).

Si bien es cierto que la regla general consiste en que el medicamento debe estar ordenado por un galeno adscrito a
la referida entidad por presumirse que la orden se deriva del seguimiento del estado de salud del paciente, también
lo es que existen algunos eventos dentro de los cuales ciertas empresas prestadoras de servicios de salud no
alcanzan a satisfacer de manera pronta las necesidades de sus afiliados, motivo por lo cual estos se ven en la
obligación de acudir a especialistas que no se encuentran adscritos a su E.P.S.S. para obtener una oportuna
atención médica[45].

Cuando existe una orden médica expedida por profesional de la salud ajeno a la E.P.S.S., esta última tiene el deber
de desvirtuar dicho dictamen basándose en motivos científicos o técnicos relacionados con el respectivo caso[46].

De lo expuesto, según las pruebas aportadas se observa que a pesar de que la E.P.S.S. no desvirtuó de manera
científica o técnica la prescripción médica de la galena no adscrita, es lo cierto que en desarrollo del proceso de
revisión de la acción de tutela este Despacho requirió a Medicina Legal para que se pronunciara al respecto. El
concepto remitido por esa entidad, que tiene carácter técnico y científico, concluyó que ambos fármacos son
equivalentes, de lo que infiere esta Corporación que no hay necesidad de cambiar el genérico por el comercial.
Así las cosas, se tiene entonces que por estos motivos no hay lugar para entregar el medicamento solicitado, toda
vez que no cumple con tres de los requisitos mencionados.

b) Adicionalmente, la Sala observa, como ya se explicó, que: (i) la solicitud del suministro del fármaco comercial no
se ajusta a los criterios jurisprudenciales de esta Corporación; (ii) tampoco a las reglas sobre medicamentos
ordenados por un médico que no está adscrito a la E.P.S.S. del paciente, toda vez que, la galena particular no
demostró la necesidad y urgencia de proporcionar dicho insumo, por lo que no existe certeza de que el suministro
del fármaco Factor IX Recombinante (Benefix) resulte más beneficioso para la salud del niño dada la incertidumbre
sobre los efectos que tendría el medicamento en el paciente; a pesar de haberle solicitado información a la médica
en mención respecto de la efectividad y requerimiento del mismo, la respuesta careció de profundidad y no logró
satisfacer las expectativas de este Tribunal; y en todo caso, el Instituto de Medicina Legal logró desvirtuar de manera
técnica y científica el concepto dado por la doctora Plata García.

9.5. Concluye entonces esta Sala que existen circunstancias que impiden al juez de tutela ordenar directamente el
suministro de la referida droga, siendo estas: (i) el Factor IX se encuentra incluido en el POSS; (ii) la médica
particular no desvirtuó el cumplimiento de los criterios de calidad, seguridad, eficacia y comodidad del medicamento
genérico, ni demostró que el producto comercial dispensara beneficios extras al paciente en el tratamiento de la
hemofilia severa; (iii) el fármaco comercial puede ser sustituido por uno genérico; y (iv) persiste la incertidumbre
sobre los resultados del suministro del medicamento solicitado.

Como consecuencia, de lo anteriormente expuesto se confirmará el fallo de única instancia que se revisa.

9.6. Solicitud de tratamiento integral.

Sobre este punto, esta Corporación estima que no resulta procedente proferir una orden indeterminada en relación
con los servicios de salud que no han sido prescritos por el galeno y que, en consecuencia, no han sido negados por
la entidad CAPRESOCA E.P.S.S..

Sin embargo, se advertirá a la empresa promotora de salud, que deberá brindar de manera pronta y oportuna la
atención integral al paciente, cada vez que su médico tratante así lo considere.

VI. DECISIÓN

En mérito de lo expuesto, la Sala Quinta de Revisión de la Corte Constitucional, administrando justicia en nombre del
pueblo y por mandato de la Constitución Política,

RESUELVE

Primero.- CONFIRMAR el fallo de única instancia proferido el 25 de abril de 2012 por el Juzgado Primero
Administrativo de Yopal (Casanare), en el sentido de negar el amparo en la acción de tutela instaurada por Flor Alba
Hurtado Urrutia, en calidad de agente oficiosa del menor Samuel Flórez Buitrago, contra CAPRESOCA EPSS y la
secretaría de Salud Departamental de Casanare.

Segundo.- ADVERTIR a CAPRESOCA E.P.S.S. que debe brindar de manera pronta y oportuna la atención integral
al paciente, cada vez que su médico tratante así lo considere.
Tercero.- LÍBRESE por la Secretaría General de esta Corporación la comunicación de que trata el artículo 36 del
Decreto 2591 de 1991 para los efectos allí contemplados.

Notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional y cúmplase.

JORGE IVÁN PALACIO PALACIO

Magistrado

NILSON PINILLA PINILLA

Magistrado

JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB

Magistrado

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MENDEZ

Secretaria General