Alcantara, Flavio - Contradicc Mandato Ejec BCP - 12 - 07 - 2023
Alcantara, Flavio - Contradicc Mandato Ejec BCP - 12 - 07 - 2023
Alcantara, Flavio - Contradicc Mandato Ejec BCP - 12 - 07 - 2023
N° 06983-2023
Esp. Legal: Lourdes Velito Pachas
Escrito N° 01
Cuaderno Principal
SE FORMULACONTRADICCION
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I.- APERSONAMIENTO.-
Señor Juez, por convenir a nuestro derecho, invocando legítimo derecho e interés para obrar
que ostentamos en el presente proceso, nos apersonamos a la instancia señalando como nuestro
domicilio real el ubicado en calle Central del Mantaro 194, dpto. 102, Urbanización Pablo
Boner, distrito de La Molina, ciudad, provincia y departamento de Lima, señalando como
nuestro domicilio procesal la Casilla N° 08921 de la Central de Notificaciones del Ilustre
Colegio de Abogados de Lima (sede Miraflores) y la casilla digital SINOE N° 61099 del Poder
Judicial.
Que, en la vía del proceso de ejecución iniciado en nuestra contra por el BCP (banco
ejecutante) ascendente al importe de S/ 252,258.68 (doscientos cincuenta y ocho con 68/100
soles), dentro del término del plazo de 05 (cinco) días hábiles previsto en el artículo 690-D del
TUO del Código Procesal Civil, de conformidad con lo dispuesto por la misma norma
concordada con el artículo 690-F del cuerpo legal adjetivo, procedemos a CONTRADECIR
EL MANDATO DE EJECUCION POR SER INEXIGIBLE LA OBLIGACIÓN
CONTENIDA EN EL TÍTULO DE EJECUCIÓN, SOLICITANDO AL JUZGADO POR
CONSIGUIENTE QUE LA DEMANDA SEA DESESTIMADA.
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Sustentamos la presente contradicción en los siguientes fundamentos:
En este punto los recurrentes desean dejar constancia que los días 04, 09 y 21
de febrero de 2021 efectuaron pagos por los importes de S/ 1,606.55, 2,000 y
3,366.65 soles, respectivamente, los cuales no fueron incorporados en la
liquidación saldo deudor adjuntada en la demanda del BCP, encontrándonos
de hecho con una liquidación saldo deudor incorrectamente elaborada.
Otro detalle que nos llama poderosamente la atención Sr. Juez, es que la Liquidación
Saldo Deudor del Crédito N° 1001900000005142618 presentada por el banco
ejecutante aluda a un “interés por reprogramación COVID” al final del documento,
que no se detalla por ningún lado, por lo que es imposible conocer cómo el BCP
determinó el importe de S/ 17,1780.76 soles, llegando así a actualizar la deuda en S/
234,096.96 al 11 (once) de marzo de 2021. ¿En qué documento obra el concepto
“interés por reprogramación COVID” y que hubiese sido aceptado por la
demandada? Al respecto, el BCP no ha adjuntado ningún medio probatorio que
posibilite la manera de determinar dicho interés.
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3.2.- El BCP no acredita en autos el título que origina y sustenta el Crédito N°
10019200000007278246, pretendiendo que solamente la presentación del
Saldo Deudor confiera certeza al mismo.-
Ciertamente Señor Juez como se afirma en el primer párrafo del punto 2.1) de la
demanda del banco ejecutante, producto del descarrilamiento económico que los
recurrentes tuvieron en los años 2020 y 2021, originó la necesidad de la señora
GILDA BÁRBARA VÍLCHEZ GALLO de suscribir un nuevo crédito con el BCP,
reprogramando las cuotas faltantes del primer crédito hipotecario que se fijó en la
suma de S/ 234,096.96 soles (fecha desembolso: 20/04/2021, pagadero en 126 cuotas
mensuales).
Ahora bien, resulta a todas luces incorrecto que el BCP pretenda utilizar la vía
ejecutiva para cobrar forzadamente una deuda sustentada en una Liquidación Saldo
Deudor de cuyo sustento contractual (acuerdo, intereses, # cuotas) nada se conoce,
porque el BCP no se cuidó de adjuntar en su demanda la documentación
correspondiente. Para ello lo lógico sería rechazar la demanda y que la entidad
bancaria busque cobrar dicha deuda en la vía procesal adecuada para ello (proceso de
conocimiento).
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En el presente caso, respecto al Saldo Deudor correspondiente al
Crédito N° 1001900000005142618, la entidad ejecutante no consignó en el
documento que, en los días 04, 09 y 21 de febrero de 2021 los recurrentes efectuaron
pagos por los importes de S/ 1,606.55, S/ 2,000 y S/ 3,366.65 soles, respectivamente,
los cuales no fueron incorporados en la liquidación saldo deudor adjuntada, por lo que
nos encontramos entonces de hecho con una liquidación saldo deudor incorrectamente
elaborada, ante lo cual solicitamos a vuestro despacho Sr. Juez que requiera al banco
demandado para que corrija el documento presentado.
De modo tal Sr. Juez que, sin la presentación por parte del acreedor ejecutante del
acuerdo contractual que sostiene el Crédito N° 10019200000007278246 resulta
imposible determinar la exactitud del Saldo Deudor que sustenta la ejecución, máxime
que se deriva de la obligación legal contemplada en el artículo 250° del Código Civil y
que por ende para que el mismo se pueda ejecutar sin cuestionamientos ni
impugnaciones, documento que debe tener sin alguna duda la calificación de certeza,
caso contrario el Juzgado podría estar incorrectamente ordenando la ejecución de un
Saldo Deudor, excesivo, falso o incierto, por lo tanto el Juzgado deberá rechazar el
pedido de ejecución formulado por la entidad ejecutante.
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3.4.- El BCP no acredita en autos que el apoderado que firmó las liquidaciones
de saldo deudor tenga efectivamente las facultades necesarias para
cumplir con dicho acto.-
Al respecto, no obra en autos que el banco ejecutante hubiese cumplido con acreditar
que el funcionario de operaciones de cobranza del BCP, Sr. Edson Martín Oliveros
que firma las liquidaciones de saldo deudor que obran en calidad de Anexo 1-E de la
demanda de ejecución de la entidad ejecutante, tenga las facultades necesarias para
suscribir liquidaciones de saldo deudor.
Por lo antes expuesto, solicitamos al Juzgado requiera al BCP que cumpla con
acreditar las facultades suficientes del funcionario firmante de las dos liquidaciones de
saldo deudor, conforme lo establece literalmente el Precedente Segundo de VI Pleno
Casatorio Civil (Casación 2402-2012-Lambayeque) que hemos mencionado.
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Apartado b.3) del acápite i) del Precedente Segundo deI VI Pleno Casatorio Civil sobre
ejecución de garantías (Casación 2402-2012-Lambayeque):
“ II) PRECEDENTE SEGUNDO:
Para la procedencia de la ejecución de garantías a favor de empresas que integran el sistema
financiero, a la demanda de ejecución deberá acompañarse:
i) Documento constitutivo de la garantía real, que cumpla con las formalidades y requisitos de validez
establecidos en los artículos 1098 y 1099 del Código Civil o, en su caso, por ley especial, con las
siguientes particularidades:
(….)
b) Tratándose de una garantía real constituida para asegurar cualquier obligación que tuviera el
constituyente de la garantía frente a una empresa del sistema financiero o para asegurar una
obligación existente, determinable o futura, se deberá:
(……..)
b.3. Tratándose de operaciones distintas de las indicadas en los dos acápites anteriores,
documento que contenga la liquidación de saldo deudor conforme a lo establecido en el
artículo 132 inciso 7 de la Ley N° 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, suscrito por apoderado de la
entidad del sistema financiero con facultades para liquidación de operaciones, detallando
cronológicamente los cargos y abonos desde el nacimiento de la relación obligatoria hasta la
fecha de la liquidación del saldo deudor, con expresa indicación del tipo de operación así
como la tasa y tipos de intereses aplicados para obtener el saldo deudor; asimismo, la parte
ejecutante puede presentar prueba idónea y especialmente documental, para acreditar la
obligación objeto de la demanda, teniéndose en cuenta para ello los fines de los medios
probatorios previstos en el artículo 188 del Código Procesal Civil.”. (subrayado nuestro)
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Nos permitimos reiterar al Juzgado lo expuesto anteriormente en lo relativo a que,
siendo el Proceso Unico de Ejecución un proceso eminentemente formal el mismo se
encuentra provisto de varias formalidades solemnes, cuya exigencia resulta de
obligatoria observación por los magistrados para garantizar el debido proceso a los
justiciables, conforme lo establece el artículo IX del Título Preliminar del Código
Procesal Civil.
Así pues, conforme al apartado b.2) del acápite i) del Precedente Segundo del VI Pleno
Casatorio Civil sobre ejecución de garantías (Casación 2402-2012-Lambayeque)( 2),
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Apartado b.2) del acápite i) del Precedente Segundo deI VI Pleno Casatorio Civil sobre
ejecución de garantías (Casación 2402-2012-Lambayeque):
“ II) PRECEDENTE SEGUNDO:
Para la procedencia de la ejecución de garantías a favor de empresas que integran el sistema
financiero, a la demanda de ejecución deberá acompañarse:
i) Documento constitutivo de la garantía real, que cumpla con las formalidades y requisitos de validez
establecidos en los artículos 1098 y 1099 del Código Civil o, en su caso, por ley especial, con las
siguientes particularidades:
(….)
b.2) Tratándose de operaciones materializadas en títulos valores, en particular letras de cambio y
pagarés, el respectivo título valor debidamente protestado, salvo que contenga la cláusula “sin
protesto” u otra equivalente en el acto de su emisión o aceptación, siempre que cumpla con los
demás requisitos establecidos en la ley de la materia según el tipo de título valor.”.
(subrayado nuestro).
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solamente tienen mérito ejecutivo los títulos valores protestados con arreglo a ley,
hecho que no cumple la Letra de Cambio presentada por el banco ejecutante en el
Anexo 1-L de su demanda por efectuarse su protesto tardíamente, fuera del plazo de
ley, perdiendo así su mérito ejecutivo por responsabilidad del banco ejecutante,
debiendo por consiguiente el Juzgado rechazar el pedido de ejecución solicitado por la
parte contraria.
Sr. Juez, acontece que la Letra de Cambio girada a la Vista que obra como Anexo 1-K
de la demanda que constituye el título de ejecución del banco ejecutante, ha sido
refrendada como consecuencia de la celebración de un Contrato de Tarjeta de
Crédito N° 4280820153757640 realizado por el BCP en favor de la señora GILDA
BÁRBARA VÍLCHEZ GALLO, de ahí que dicho título valor haya sido emitido de
manera incompleta como es usual en la actividad comercial.
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Consideramos que el proceso único de ejecución no puede ser visto única y exclusivamente desde
una perspectiva procedimental; sino, como un instrumento para alcanzar la justicia, aplicando los
componentes de los principios de la razonabilidad y proporcionalidad, privilegiándose el cumplimiento
de las finalidades del proceso sobre el cumplimiento de las formas propiamente dichas, ello ha
quedado así establecido en los pronunciamientos del Tribunal Constitucional en algunas de sus
sentencias; entre ellas, en los expedientes N° 0439-1999- AA/TC, N° 0895-2000-AA/TC; 0924- 2000-
AA/TC, N° 1223-2003- AA/TC”.
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En ese orden de ideas Sr. Juez, en nuestro caso, oponemos defensas personales como
es el cuestionar que la letra de cambio presentada a cobro forzado por el BCP no se
llenó con base o sustento a un estado de cuenta que conste el uso o consumo de la
tarjeta de crédito.
3.7.- Antes de finalizar con nuestros argumentos de defensa Sr. Juez queremos mencionarle
que los recurrentes no somos renuentes a cumplir con la deuda que la señora GILDA
BÁRBARA VÍLCHEZ GALLO mantiene con el BCP, pero eso no significa que
vayamos a aceptar cobros abusivos y arbitrarios por parte del banco ejecutante.
Solamente queremos afrontar un proceso de ejecución de garantías racional y justo, en
el cual se respete nuestros derechos al debido proceso y a la tutela judicial efectiva.
Que, de conformidad con lo dispuesto por el inciso 5) del artículo 442° del TUO del
Código Procesal Civil cumplimos con ofrecer el mérito de los siguientes medios
probatorios:
4.1.- El mérito de los recibos de pago por los importes de S/ 1,606.55, S/ 2,000 y S/
3,366.65 soles, efectuados al BCP los días 04, 09 y 21 de febrero de 2021,
respectivamente; con el objeto de amortizar el Crédito N° 1001900000005142618.
4.2.- El mérito de todos los medios probatorios ofrecidos por el banco ejecutante que corren
en los Anexos 1-D a 1-N de su demanda de ejecución de garantías, los mismo que
hacemos nuestros en virtud al principio de incorporación procesal.
POR TANTO.-
A Ud. Sr. Juez solicitamos se sirva tener presente lo expuesto y proveer conforme a ley,
declarándose oportunamente fundada la contradicción.
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Anexo 1-A.- La copia simple de los Documentos Nacional de Identidad (DNIs) de los
señores GILDA BÁRBARA VÍLCHEZ GALLO y FLAVIO RICARDO
ALCANTARA ESPINO.
Anexo 1-B.- La copia simple de los 03 (tres) recibos de pago por los importes de S/ 1,606.55,
S/ 2,000 y S/ 3,366.65 soles, efectuados al BCP los días 04, 09 y 21 de febrero
de 2021.
Anexo 1-C.- El correspondiente arancel judicial por concepto de ofrecimientos de pruebas( 4).
TERCER OTROSI DECIMOS.- Sírvase Sr. Juez requerir al banco ejecutante que
presente una copia del Anexo 1-O de su demanda, puesto que no se adjuntó una copia del
mismo al escrito que nos fuera notificado por el Juzgado.
CUARTO OTROSI DECIMOS.- Que, adjuntamos copias del presente escrito y cédulas
de notificación, en número suficiente.
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FLAVIO RICARDO ALCANTARA ESPINO GILDA BÁRBARA VÍLCHEZ GALLO
DNI N° 06124504 DNI N° 06124504
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Artículo 01° de la Resolución Administrativa N° 000176-2020-CE-PJ de fecha 30 de junio de 2020,
que aprobó el REGLAMENTO DE ARANCELES JUDICIALES.-
“ Artículo 1° .- Obligados al pago de Aranceles Judiciales.-
Están obligados al pago de aranceles judiciales:
a. El litigante, en su condición de demandante o demandado.
b. El tercero que intervenga en el litigio, en las situaciones contempladas por Ley.
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 83° del Código Procesal Civil, cuando concurran varias
personas como demandantes o demandados, pagarán el arancel judicial respectivo por cada titular de
la acción, salvo las sociedades conyugales que conformen una misma parte y lo dispuesto por el
primer párrafo del artículo 76 ° del referido Código.”. (subrayado nuestro).
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