21708-Texto Del Artículo-85824-1-10-20200120
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RESUMEN: El presente trabajo hace una aproximación a si la tecnología de Distributed Ledger Technology
(DLT) puede ser una respuesta al “problema de bienes públicos” presente en los bienes intelectuales y datos per-
sonales; y, de ese modo, alterar fundamentalmente la aplicación de las normas propiedad intelectual (patentes y
derechos de autor) y protección de datos personales. Como parte de ese análisis, se explora las posibilidades que
representa Blockchain de reducir los costos de exclusión que tienen los activos digitales y la consecuente posible
privatización de los mismos.
PALABRAS CLAVE: Distributed Ledger Technology, Blockchain, Análisis Económico, Tecnología e Informa-
ción, Propiedad Intelectual, Datos Personales, Privacidad.
ABSTRACT: The present paper makes an approach to Distributed Ledger Technology (DLT) to see if it can be
an answer to the “public goods dilemma” present within intellectual goods and personal data; and, thereby, modify
fundamentally the enforcement of laws of intellectual property (patents and copyrights) and personal data protec-
tion. As part of this analysis, we will explore the possibilities of reducing costs of exclusion of digital assets that
Blockchain represents, and the consequential privatization of said goods.
KEYWORDS: Distributed Ledger Technology, Blockchain, Economic Analysis, Technology and Information,
Intellectual Property, Personal Data, Privacy.
1 Abogado por la Pontificia Universidad Católica del Perú, con estudios de Maestría en Derecho de
la Competencia y de la Propiedad Intelectual por la Pontificia Universidad Católica del Perú (2001). Socio
del área de Competencia, Telecomunicaciones, Propiedad Intelectual, Entretenimiento, Deportes y Medios
del Estudio Hernández & Cía Abogados
2 Estudiante de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica del Perú. Practicante
Pre-Profesional del área de Competencia, Telecomunicaciones, Propiedad Intelectual, Entretenimiento,
Deportes y Medios del Estudio Hernández & Cía. Miembro Extraordinario de la Asociación Ius Et Veritas.
I. El Papel de la Información en la Era “internet de las cosas” (IoT, por sus siglas en
Digital: inglés) o, más exactamente, el “internet de todo”,
donde cada artefacto, desde un televisor hasta una
Vivimos en la “era de la información” o “sociedad prenda de vestir, tiene sensores -convirtiéndose
de la información”. El avance tecnológico en las así en “inteligente”- y produce permanentemente
últimas dos o tres décadas, de enorme magnitud información accesible en línea. Hoy proliferan,
e insospechados alcances, nos ha conducido y dentro de muy poco serán omnipresentes, los
al auge de una “economía de la información” aparatos, sensores y cámaras, de manera que las
centrada en la utilización intensiva y ubicua de personas dejarán una huella digital dondequiera
activos informacionales, de cada vez mayor valor que vayan, inclusive si no están conectados. Con
y alcance. La tecnología actual permite recolectar, ello, la información se convertirá en “la máxima
procesar y almacenar cantidades prácticamente externalidad”, pues será generada con cualquier
ilimitadas de información en tiempo real. Ello ha cosa que hagamos.1
abierto, y continúa abriendo, posibilidades infinitas
de utilización de dicha información a través Internet, la conectividad móvil de nueva generación
de nuevas formas de recolectarla, analizarla y (cientos de veces más rápida que la que teníamos
compartirla. hace apenas meses) las redes sociales, la
economía colaborativa y el internet de las cosas,
A diferencia de lo que ocurría hace no muchos
son algunas expresiones de los grandes cambios
años, en las etapas iniciales del proceso, la
tecnológicos que han modificado y continúan
utilización de información y construcción de
modificando nuestra forma de ver el mundo e
perfiles hoy no se limita a datos estáticos como
edad, sexo, ingresos, o correo electrónico, interactuar con él, y que han puesto a los activos
sino que consiste cada vez más en información de información o “bienes informacionales” en el
dinámica, relativa a aspectos conductuales como foco del interés económico, social y político. Es
preferencias y hábitos, que se obtiene a partir bastante claro, por ejemplo, que el valor de activos,
de procesos más complejos de recolección, que como software, bases de datos y marcas, es
involucran el procesamiento e “interpretación” de mayor hoy en día en muchas empresas, que el de
otros datos. De ese modo, la recolección de todo bienes físicos como inmuebles, o maquinaria. De
tipo de información, desde patrones de consumo hecho, las empresas con mayor valor de mercado
o de presencia en línea (pasando por fotos y en el mundo, como Google, Facebook, Microsoft
videos de redes sociales, data de los sensores o Amazon, se caracterizan precisamente por su
de un vehículo o la que se produce a partir de la capacidad de obtener y utilizar información.
ruta que usualmente toma una persona para ir al
trabajo) hasta información médica o académica, se El concepto mismo de “información” pareciera
procesa, se comparte y se retroalimenta, buscando estar pasando de ser uno relativamente simple
configurar perfiles que cada vez pueden predecir como “datos”, o “conocimientos” o, en el mejor de
con mayor certeza la conducta de los individuos los casos, “conocimientos que permiten ampliar
en determinadas circunstancias. Estas pueden o precisar los que se poseen sobre una materia
ir dese el lanzamiento de un producto o servicio, determinada” a uno más complejo que tiene
hasta situaciones que rebasan lo comercial en consideración el trabajo intelectivo (técnica,
entrando en los terrenos social y político, como perspectiva de la época, etc.) que le da forma y
pueden ser la votación en una elección política o valor agregado2. Así, el término “sociedad de
una tendencia social de opinión. la información” resulta un término amplio, que
abarca las múltiples perspectivas económicas,
La abundancia de este tipo de datos es mayor en la políticas y sociales que se ven afectadas por la
medida que ingresamos a ese mundo del llamado utilización ubicua de información, soportada por el
1 THE ECONOMIST. “Fuel of the Future. Data is Giving Rise to a New Economy”. 2017.
2 MORAN, Ariel. “Revision del problema de Wiener o del estatus ontologico de la información” en Revista Interame-
3 MACKAY, Hugh. “Investigating the Information Society”. 2001. Londres: The Open University, pp. 1.
4 ZUBOFF, Shoshana. “The Age of Surveillance Capitalism”, Profile Books Ltd. London, 2019
5 THE ECONOMIST. “Fuel of the Future. Data is Giving Rise to a New Economy”. 2017.
6 SALZBERGER, Eli. “The Law and Economics Analysis of Intellectual Property: Paradigmatic Shift from Incentives To
Traditional Property” 2010. <http://ssrn.com/abstract=1574994>
Así, los bienes culturales se generan a partir de las millones de reproducciones en la plataforma
actividades artísticas convencionales y tienen por Spotify11 y en pocas semanas el récord histórico
objetivo la construcción de un patrimonio cultural7. de ventas digitales (15 millones). Hace 30 años,
Estos bienes han estado tradicionalmente pensar en millones de reproducciones o de ventas
protegidos por la legislación sobre derecho de de una obra significaba una proyección de años.
autor. De otro lado, la tecnología se forma de
Ahora, ello ocurre en cuestión de días.
avances en el estado de las ciencias, respecto de
la obtención de nuevos productos o procesos de Ahora bien, como consecuencia de su carácter de
producción o mejoras sustanciales en los que ya “información”, siempre ha existido, con relación a
existen.8 Esta se ha protegido tradicionalmente
este tipo de bienes, lo que desde un punto de vista
por el derecho de patentes. Estos bienes están
dotados de un gran potencial y enorme valor, pues económico se denomina, un “problema de bienes
son la base de infinidad de actividades económicas públicos”. A diferencia del derecho, donde el
e industrias. De acuerdo con el Departamento de carácter de bien público tiene que ver normalmente
Cultura, Medios y Deportes del Reino Unido, “[L] con la propiedad, en economía se denomina
as industrias creativas son aquellas actividades “bienes públicos” a aquellos que se caracterizan
que tienen su origen en la creatividad, la habilidad por tener i) altos costos de exclusión y ii) consumo
y el talento individual, y que tienen el potencial de no rival. Tener altos costos de exclusión significa
crear empleos y riqueza a través de la generación que no es posible para un propietario o poseedor
y la explotación de la propiedad intelectual9”. excluir a los demás de la utilización del bien o
que hacerlo es sumamente difícil. Esto es una
De otro lado, gracias al contexto de la sociedad de
consecuencia del carácter incorporal de los bienes
la información (y, sobre todo, gracias a Internet),
y como consecuencia de que estos bienes intelectuales, ya que pueden ser reproducidos al
son, básicamente, información; la difusión y infinito.12
crecimiento de las ideas se ha hecho más rápida y
sencilla, generándose así un espacio mayor. para De otro lado, consumo no rival significa que varias
la proliferación de nuevas ideas. Así, por ejemplo, personas pueden hacer uso del bien al mismo
una canción (Shape of You de Ed Sheeran) tomó tiempo y que el uso por parte de unos no perjudica
solamente una semana en llegar a liderar la el uso por parte de otros13. Ello sucede así porque
mayoría de los charts musicales en numerosas la rivalidad se asocia a la idea de escasez. Sin
naciones, incluyendo Estados Unidos y el Reino embargo, al ser información, el bien intelectual no
Unido10. Asimismo, en dos días, alcanzó 54 se agota en su uso, por lo que es suficientemente
7 BUITRAGO, Felipe e Iván DUQUE. “La Economía Naranja”. Colombia: Banco Interamericano de Desarrollo. 2013,
pp. 42.
8 GARCÍA, Marta. “Nuevos Mercados Bursátiles para Valores Tecnológicos: Aperturas y Cierres” en Revista de Con-
tratación Electrónica. España. 2003, pp. 6.
9 BUITRAGO, Felipe e Iván DUQUE. “La Economía Naranja”. Colombia: Banco Interamericano de Desarrollo. 2013,
pp. 37.
10 MCINTYRE,
Hugh. “Here Are All the Ways Ed Sheeran’s ‘Shape Of You’ Made History” en Forbes. Nueva York: 2017.
<https://www.forbes.com/sites/hughmcintyre/2017/09/12/here-are-all-the-ways-ed-sheerans-shape-of-you-made-history/#-
47b376356ff5>
11 ANDINA. AGENCIA PERUANA DE NOTICIAS. “Ed Sheeran: 50 millones de reproducciones en Spotify con
“Shape of You” en Andina. Lima: 2017.
<https://andina.pe/Agencia/noticia-ed-sheeran-50-millones-reproducciones-spotify-shape-of-you-656276.aspx>
12 BULLARD. Alfredo. “Derecho y Economía. El Análisis Económico de las Instituciones Jurídicas”. Lima: Palestra
Editores. 2009. pp. 223.
Esta dificultad de enforcement sumada a la Una persona facilita sus datos personales en todo
conveniencia y ventajas que ciertamente tendría momento: cuando abre una cuenta en el banco,
el acceso universal e inmediato a la información cuando se matricula en un curso de idiomas o en
y la cultura, han hecho que más de uno se anime el gimnasio, cuando se inscribe para participar
14 BULLARD. Alfredo. “Derecho y Economía. El Análisis Económico de las Instituciones Jurídicas”. Lima: Palestra
Editores. 2009. pp. 224.
15 Para una explicación más detallada, ver: MENELL, Peter y Suzanne SCOTCHMER. Op. cit. También ver: LANDES,
William y Richard POSNER. “The Economic Structure of Intellectual Property Law”. Cambridge: Harvard University Press.
2003.
20 CAVERO, Enrique. “Privacidad de datos personales y propiedad intelectual” en Los Retos Actuales de la Propiedad
Intelectual – Visión Latinoamérica. Lima: Themis. 2013.
21 Así, por ejemplo, en la Comunidad Europea, el Reglamento (UE) 2016/679; en España, la Ley Orgánica 3/2018; en
personas naturales una serie de derechos, como Un ejemplo de ello es el reciente caso de Facebook
el derecho a ser informados de cuándo y por y Cambridge Analytica, donde, a través del uso de
qué sus datos están siendo tratados (es decir, la información de casi 87 millones de personas22
están siendo incorporados en bases de datos), (accediendo a ello a través de los términos y
el derecho a oponerse al tratamiento de estos, el condiciones de Facebook que permitían obtener
derecho a acceder a ellos y, en su caso, el derecho datos personales de los contactos de los titulares de
a su rectificación o supresión. perfiles en Facebook sin su consentimiento23); se
armaron perfiles psicológicos de posibles votantes
Ahora bien, los datos personales, igual que los que fueron la base para identificar vulnerabilidades
bienes intelectuales, presentan el denominado u “oportunidades” en determinados grupos
problema de “bienes públicos” al que ya nos socio-demográficos, para en base a ello realizar
hemos referido. Así, la tutela efectiva del derecho marketing político altamente personalizado de tal
a privacidad y/o a la protección de los datos forma que el resultado de la actividad de marketing
personales enfrentará similares retos, en tal (en este caso el voto en un determinado sentido)
sentido, a los que enfrentan el derecho de autor podía ser prácticamente garantizado.
o el derecho de patentes, es decir, consumo no
rival y, sobre todo, altos costos de exclusión que En suma, los datos personales son información
generan una gran dificultad de enforcement. que, debido a su carácter intangible, tienen
la calidad de bienes públicos, lo cual significa
Pero, en el caso de los datos personales y la que cualquier regulación que busque el
privacidad, el problema de la falta de enforcement establecimiento de derechos exclusivos -en el
no es, como podría serlo en el caso de los bienes caso de los datos personales estamos hablando,
intelectuales, un problema únicamente económico. fundamentalmente, del derecho de control- tendrá
Lo que está en juego no es solamente el nivel problemas de enforcement. Y, como se ha visto,
correcto de incentivos necesarios para lograr las consecuencias de que no exista una adecuada
niveles óptimos de innovación, sino que con los regulación (o de que ésta no se cumpla en la
datos personales hay un trasfondo social, que es el práctica) pueden ser bastante graves y llevan,
mismo que ha generado el surgimiento y desarrollo como sostienen algunos a la perdida absoluta de
del derecho a su protección, en el nivel más alto algunos de los valores más fundamentales de la
de la jerarquía, el de los derechos fundamentales. sociedad, como la privacidad o incluso, el libre
Debido a su contenido personalísimo, la utilización albedrío.24
incorrecta de los mismos puede acarrear peores
consecuencias que la falta de remuneración al
titular, pudiendo ir desde el daño a bienes como la
IV. Blockchain, el Registro del Futuro
reputación y el honor, hasta daños multifacéticos
de tipo social, como los que se producen con
la difusión de noticias falsas o la manipulación
conductual masiva. Como se adelanta en el título, el presente trabajo
México la Ley Federal de Protección de Datos Personales en Posesión de Particulares y la Ley General de Protección de
Datos Personales en Posesión de Sujetos Obligados.; en Argentina, la Ley 25.326 y su Reglamento y en el Perú, la Ley 29733
y su reglamento (aprobado mediante Decreto Supremo No. 003-2013-JUS).
22 KANG, Cecilia. “Facebook admite que Cambridge Analytica accedió a los datos de 87 millones de usuarios” New
York Times. Nueva York, 04 de abril de 2018. <https://www.nytimes.com/es/2018/04/04/facebook-cambridge-analytica-87-
millones/>
23 MEREDITH, Sam. “Facebook-Cambridge Analytica: A timeline of the data hijacking scandal”. Consumer News and
Business Channel. Estados Unidos, 10 de abril de 2018. <https://www.cnbc.com/2018/04/10/facebook-cambridge-analyti-
ca-a-timeline-of-the-data-hijacking-scandal.html>
explora la forma en que una nueva tecnología, palabras, el DLT es una base de datos esparcida
denominada Tecnología de Registros Distribuidos por múltiples lugares, países o instituciones, de
(DLT, por sus siglas en inglés) podría eventualmente manera que existen registros digitales que son
cambiar las circunstancias subyacentes al problema accesibles a todas las computadoras (o nodos)
de bienes públicos que, según hemos visto, afecta que utilizan el mismo protocolo.26
de forma similar a los bienes intelectuales y a los
datos personales. Dicho de otra forma, las DLTs La DLT más conocida actualmente es, sin lugar
tienen la potencialidad de reducir sustancialmente a dudas, Blockchain, cuyo funcionamiento puede
los costos de exclusión para el caso de bienes ser representado con la siguiente figura27:
intelectuales y datos personales, eliminando así
una de las características que los hace “bienes
públicos”, con lo que el establecimiento de
derechos exclusivos resultaría menos costoso
y, por ende, más viable, pudiéndose hablar, en
tal sentido, de la “privatización” de este tipo de
información.
25 WORLD BANK GROUP. “Distributed Ledged Tecnology (DLT) and Blockchain” en FinTech Note No. 1. Washington:
2017 <http://documents.worldbank.org/curated/en/177911513714062215/pdf/122140-WP-PUBLIC-Distributed-Ledger-Tech-
nology-and-Blockchain-Fintech-Notes.pdf> [La traducción es nuestra].
26 LINTON, Chris. “Part 1 - Smart contracts, blockchain and distributed ledger technology: implications for busi-
ness” en Mondaq Business Briefing. Nueva Zelanda: 2008.
29 TAPSCOTT, Don y TAPSCOTT Alex, “La Revolución Blockchain”, Grupo Planeta: Barcelona. 2016, pp. 18.
30 EVANS, Tonya. “Uso de Obras en la Era Digital ¿Qué Sí, Qué No? Ponencia presentada en “XXI Jornadas de
Trabajo y Consejo de Administración de Asociación interamericana de la propiedad intelectual 2019”. Lima: 28 de octubre de
2019.
32 Con excepción del genesis block, que es el bloque que inicia la cadena. Este contará únicamente con su propio hash.
33 EVANS, Tonya. “Uso de Obras en la Era Digital ¿Qué Sí, Qué No? Ponencia presentada en “XXI Jornadas de Trabajo
y Consejo de Administración de Asociación interamericana de la propiedad intelectual 2019”. Lima: 28 de octubre de 2019.
nodo tiene y solo se aprueba cuando todos integrantes de la red tienen que aprobar el bloque
coincidan34. Esto genera que Blockchain (y los bloques posteriores), todo lo cual resulta, a
se configure como una planilla digital de la luz de la tecnología actual, prácticamente casi
transacciones compartida a través de una imposible.
red de computadoras.
Algunas aplicaciones de Blockchain
3. Proof-of-Work:
Quizás el principal aporte de Blockchain es que
Así como Blockchain es inmodificable, constituye una solución no centralizada al llamado
el proof-of-work hace que sea incopiable “problema de doble pago”. Este problema se
también. Una vez que se llega a un consenso presenta cuando se gasta el mismo dinero o se
sobre qué bloque añadir, se realiza una intercambia el mismo bien dos veces. Ello ocurre
especie de competencia, mediante la cual con los activos digitales, cuando se utiliza el mismo
los nodos intentan resolver un problema input para dos transacciones, como consecuencia
matemático (casi imposible). El nodo que de que la información no tiene uso rival y puede
logre llegar a la respuesta primero (llamado “estar en el mismo lugar dos veces” 37.
minero) podrá añadir el bloque35.
A diferencia del pago en efectivo, donde no es
En consecuencia, la creación de la copia posible dar el mismo billete a dos acreedores
de los bloques de información toma distintos a la vez, con las transacciones digitales,
bastante tiempo (por ejemplo, en Bitcoin, que no son otra cosa que copias de un registro
cada bloque tarda aproximadamente 10 contable, sería posible, en principio, pagarle
minutos). Así, se ralentiza el proceso de a distintas personas con “copias” del mismo
copiado de manera que el copiado de dinero. El problema de doble pago se resuelve
toda una cadena sea considerablemente normalmente a través de una solución centralizada.
Una entidad o institución confiable (por ejemplo,
trabajoso.
un banco) asume la responsabilidad de certificar
Es pertinente señalar que existen que un activo digital (por ejemplo, el monto de una
incentivos (bitcoins) para que los nodos transferencia entre cuentas) se utilice solamente
deseen añadir bloques a la cadena en una vez.
tanto es un proceso lento, requiere energía
para resolver el problema y se necesita la Sin embargo, el método centralizado tiene, como
inversión de recursos reales para obtener hemos adelantado, la desventaja de que, al final,
el hardware adecuado36. la vulnerabilidad, sea del grado que sea, también
está centralizada38. Así, por ejemplo, si se compra
Así, para hackear una blockchain, se tendría un bien cualquiera y se paga con una tarjeta de
que (i) reescribir todos los bloques posteriores crédito, el proveedor recibe una confirmación
al bloque modificado, (ii) tomando todo el tiempo automática del pago, pero si la verificación del
para calcular el work-to-work y (iii) más del 50% de sistema (del banco o del procesador de pagos)
34 MUBARAK, Laisha. “¿Es posible aplicar el blockchain la propiedad intelectual?” en LEXLATIN. 2019 <http://bit.ly/2P-
C3Alk>
35 EVANS, Tonya. “Uso de Obras en la Era Digital ¿Qué Sí, Qué No? Ponencia presentada en “XXI Jornadas de Trabajo
y Consejo de Administración de Asociación interamericana de la propiedad intelectual 2019”. Lima: 28 de octubre de 2019.
36 HERRAN, Alejandro. “El Blockchain como Tecnología de Confianza” en Derecho y Nuevas Tecnologías. El Impacto
de una Nueva Era. Lima: Editorial Themis. 2019, pp. 238 – 239.
37 Cabe precisar que no se constituye para el caso de dinero en efectivo puesto que este bien sí tiene consumo rival o
scarcity (solo puede estar dentro de una caja registradora).
38 https://www.mycryptopedia.com/double-spending-explained/
falla, el débito del dinero gastado no se realiza con sus clientes, siempre existía un porcentaje
adecuadamente, por lo que éste sería susceptible inevitable de fraude. Frente a ello, se buscó crear
de ser gastado nuevamente.39 un sistema de pago electrónico, basado en una
prueba criptográfica que reemplaza la confianza
Blockchain hace sencillo el seguimiento de (Blockchain) donde las transacciones son
transacciones ya que, toda transacción es computacionalmente imposibles de revertir.
almacenada en orden cronológico y cuenta con Entonces; la creación de Blockchain está
una marca de tiempo u hora. Así, se soluciona íntimamente vinculada a Bitcoin, la primera
el problema puesto que toda transacción, una vez criptomoneda, que nació como un sistema de
iniciada, entra en la categoría de transacciones sin pago electrónico que garantiza la integridad de
confirmar, pero solamente la primera transacción la información (moneda) intercambiada, además
conseguirá la aprobación del sistema (prueba de de asegurar la anonimidad de los usuarios
consenso). Una vez aprobada, no será posible (eliminación de terceros intermediarios). La
realizar la segunda transacción, esta no será
relación entre ambos es que Blockchain permite
confirmada porque los nodos sabrán que es inválida
verificar que la persona que dispone de su Bitcoin
al haberla revisado antes. En caso se realicen
es la efectiva propietaria de ésta, y que sólo una
ambas transacciones de manera simultánea, solo
persona la reclama en la transferencia.
la que tenga mayor número de aprobación de los
nodos será incluida en la cadena, mientras que De otro lado, actualmente se están realizando
la otra será descartada. Una vez incluida en la múltiples proyectos y experimentos que buscan
cadena, el registro se encuentra seguro40. aprovechar las ventajas de Blockchain. Uno de
Es precisamente por esta característica (que ellos, por ejemplo, es Mycelia, un proyecto creado
permite crear escasez respecto a un bien digital y por Imogen Heap, relacionada con el manejo de
transferirlo sin problema de doble pago ni control obras musicales. La iniciativa consiste en dos
centralizado) que Blockchain fue tomada como partes:
base para la creación de la primera criptomoneda,
1. Pasaporte Creativo (Creative Passport):
Bitcoin, quizás la aplicación más conocida del
es una nueva manera en la cual se puede
protocolo Blockchain.
recopilar la información sobre un artista, junto
con las obras que ha realizado; de manera
que se encuentre en un formato sencillo,
De acuerdo con el creador (o grupo de creadores) accesible y seguro. Este pasaporte, junto con
de ambas, cuya identidad real se esconde bajo su difusión, se encuentra almacenado en una
el seudónimo de Satoshi Nakamoto, Bitcoin y Blockchain42.
Blockchain surgen a partir de la necesidad de
confianza que es producto de que no era posible 2. Vida de la Canción (Life of a Song): la creadora
realizar transacciones irreversibles para servicios del proyecto lanzó la canción “Hide and Seek”
irreversibles.41 En consecuencia, si bien los y ha registrado, a través de Blockchain, todas
proveedores tenían mayores precauciones las transacciones realizadas con la obra
39 KUMAR, Toshendra. “How Blockchain is Solving the Problem of Double-Spending in the Finance Sector?” en Block-
chain Council. 2018. <https://www.blockchain-council.org/blockchain/how-blockchain-is-solving-the-problem-of-double-spend-
ing-in-the-finance-sector/>
40 KUMAR, Toshendra. “How Blockchain is Solving the Problem of Double-Spending in the Finance Sector?” en
Blockchain Council. 2018. <https://www.blockchain-council.org/blockchain/how-blockchain-is-solving-the-problem-of-double-
spending-in-the-finance-sector/>
(compra, descargas, creaciones derivadas, configurada una vez que se cumpla la condición.
conciertos, reproducciones en radio, etc.), así En otras palabras, es una serie de promesas,
como las ganancias producidas por cada una especificadas en forma digital, que incluyen
de ellas. De esta manera, se pretende no solo protocolos de ejecución que hacen que las
aprovechar, sino también difundir la facilidad, partes realicen las prestaciones prometidas46.
así como la efectividad de esta herramienta La analogía más conocida es que funcionan de
tecnológica43. manera similar a una máquina expendedora:
una vez que se pide la bebida y se inserta el
Otro importante ejemplo de cómo puede dinero (condición o instrucción), esta se dispensa
utilizarse esta revolucionaria tecnología son automáticamente (consecuencia), sin la necesidad
los denominados Smart Contracts o “contratos
de una persona que acepte el pago o entregue la
inteligentes”. Estos instrumentos, más que
bebida.
como contratos en el sentido legal, pueden
ser definidos como protocolos digitales auto- Si bien son diferentes a los contratos entendidos
ejecutables. Teniendo a una Blockchain capaz en el sentido legal, los Smart Contracts implican
de soportar códigos programables como base, oferta y aceptación. La oferta se encuentra
estos protocolos operan de manera anónima y predeterminada al colocar el programa a
transparente puesto que, así como la cadena que disposición de los consumidores y su oferta
los soporta, son resistentes a cualquier tipo de se manifiesta a través del cumplimiento de
modificación o manipulación. la condición por parte de ellos. Por ejemplo,
Los Smart Contracts fueron creados inicialmente ofrecer una canción en internet (oferta) la cual es
a partir de la Blockchain programable Ethereum, comprada por el usuario a través de un click en un
la cual es de uso abierto al público y permite que botón de “comprar” (aceptación).
se construyan nuevas aplicaciones dentro de
Ello implica mayores ventajas para las partes
ella. Su visión es crear una “computadora global”,
contractuales en comparación con los contratos
almacenada en múltiples computadoras privadas,
donde se ejecuten aplicaciones descentralizadas tradicionales: i) generan una confianza
sin terceros intermediarios44. A diferencia de las prácticamente absoluta, dado que la ejecución
Blockchain convencionales, dentro de ella, en no depende de la voluntad de la contraparte,
lugar de recompensar a los mineros con Bitcoin, (ii) se ejecutan sin la necesidad de acudir a una
se les recompensa con otro tipo de moneda, ficha corte ni a un tercero. Ello se traduce en que
o token denominado Ether45. las partes pueden tomar riesgos calculados,
además de reducir los costos de transacción. En
Los Smart Contracts se construyen con base en suma, este protocolo innova en tanto minimiza la
un código o programa de lógica condicional (si intervención humana en los contratos y eleva su
x, entonces y), el cual activa la consecuencia formalización.47
46 ANTONOPOULOS, Andreas y Gavin WOOD. “Mastering Ethereum. Capítulo 07 – Smart Contracts and Solidity.” en
Ethereum. 2018. < https://github.com/ethereumbook/ethereumbook/blob/develop/07smart-contracts-solidity.asciidoc#what-
is-a-smart-contract>
47 WOEBBEKING, Maren, “The Impact of Smart Contracts on Traditional Concepts of Contract Law” en Journal of Intel-
lectual Property, Information Technology and E-Commerce Law, número 10, tomo 1. 2019, pp. 106-2017.
Tenemos, entonces que las DLT, incluida Los registros DLT pueden configurarse, con la
Blockchain, son una especie de registro público; ayuda de contratos inteligentes, para servir como
descentralizado y accesible para todos (tanto prueba de la creación original de una determinada
a nivel de usuarios como de simples “testigos”). innovación, así como de las cesiones y licencias
Como cualquier registro, puede ser utilizado de uso, disminuyendo los costos de verificar la
para fines de prácticamente cualquier actividad. titularidad de quien va a realizar una transacción.
Todo ello, con la ventaja de ser descentralizado Ello puede dinamizar de manera sin precedentes
y, el mismo tiempo, prácticamente a prueba de el mercado de bienes intelectuales.
violaciones de seguridad.
En un escenario de ese tipo, donde se alberga
V. DLTs y Privatizacion de la Información: una obra en un Blockchain, junto con un Smart
Contract que determina el uso de la misma y se
Teniendo como contexto la naturaleza de los bienes ejecuta automáticamente,
intelectuales y de los datos personales (“bienes
públicos” en tanto información) y las características, sería posible incluso dotar a las obras o invenciones
revolucionarias e inéditas de las DLT (registros de una especie de personería jurídica, de modo
descentralizados, inalterables y programables para que el sujeto de la transacción no sería el titular
de los derechos, sino la obra misma. Por ejemplo,
ejecutar acciones condicionadas), exploremos,
pueden programarse los derechos patrimoniales
a partir de los indicios que han aparecido en esa
asociados a una obra en un nodo, junto con una
dirección, la posibilidad de que las DLT conduzcan
licencia de uso y el pago correspondiente de
a una especie de “privatización” de activos digitales
regalías en criptomoneda. Así, la obra se podría
como los bienes culturales o los datos personales, desarrollarse por sí misma y, por ejemplo, tener
en la medida que sería posible hacerlo con otros diversos creadores contribuyentes de obras
activos digitales, como el crédito o el dinero. derivadas, quienes se convertirían en una especie
de beneficiarios, de modo análogo a lo que ocurre
Blockchain y Bienes Intelectuales
con los accionistas de una corporación.
Con relación a los bienes intelectuales, Blockchain
Al existir un registro confiable de titularidad de
permite tener evidencia de la creación y/o
la obra y la posibilidad de detectar eficazmente
procedencia de una obra o invención (activo
usos irregulares e infractores, se abre también
digital) a partir de un registro confiable48. Con la posibilidad de aplicar sanciones y revocar
ello, se minimiza uno de los principales problemas autorizaciones. Es decir, los costos de exclusión,
de enforcement, que es la prueba de titularidad. antes altísimos, se reducen exponencialmente.
Ello incluye la titularidad derivada, pues el El registro, en la medida que es público y
mismo Blockchain permite registrar todas las totalmente confiable, permite excluir a terceros
transferencias, licencias y cesiones en un mismo no autorizados del uso de una obra o invención,
lugar. El entorno digital (incluyendo la utilización puesto que solo el titular puede autorizar su uso a
de Smart Contracts) permite, además, i) utilizar de través de instrucciones programadas en contratos
manera más efectiva mecanismos tecnológicos inteligentes. Así, se “privatiza” el bien porque deja
de protección contra la piratería y, ii) monitorear de tener una de las características que define a
efectivamente la utilización de las obras, para los “bienes públicos”, a saber, los altos costos
detectar cualquier uso no autorizado y iii) de exclusión. Ello evidentemente genera un
establecer mecanismos simples y con muy bajos incremento del valor de las innovaciones debido
costos de transacción para el pago de regalías a a la escasez generada a partir del registro en
los titulares de los derechos patrimoniales. Blockchain49.
48 DE LEÓN, Ignacio. “¿Cómo detener un ladrón de secretos con Blockchain?” en LEXLATIN. 2019. <https://www.
lexlatin.com/opinion/como-detener-un-ladron-de-secretos-con-blockchain>
49 EVANS, Tonya. “Uso de Obras en la Era Digital ¿Qué Sí, Qué No? Ponencia presentada en “XXI Jornadas de Tra-
bajo y Consejo de Administración de Asociación interamericana de la propiedad intelectual 2019”. Lima: 28 de octubre de
Adicionalmente, como consecuencia del uso de si bien la tecnología DLT y Blockchain ofrece las
Blockchain, se puede prescindir de intermediarios mismas posibilidades, los problemas a enfrentar
que pueden aumentar los costos de producción pueden ser algo más complejos. Tratándose de
o de divulgación. Por ejemplo, un artista podrá innovaciones culturales o tecnológicas, el universo
no solo poner él mismo su obra a disposición del de derechos protegidos está limitado a los derechos
público, sin ayuda de un editor o distribuidor (como de los innovadores y creadores. Tratándose de
de hecho ya ocurre actualmente) sino que podrá datos personales, el universo a proteger es mucho
llevar un registro exacto de las transacciones, mayor, pues involucra derechos de virtualmente
pagos, usos, etc., a través de tecnología todas las personas. De otro lado, mientras que
Blockchain y de contratos inteligentes. Ello con los bienes intelectuales el riesgo de utilización
reduce los costos de transacción, haciendo que indebida es fundamentalmente patrimonial (sin
los distribuidores (al menos en su rol tradicional) que esto signifique soslayar la importancia de
se vuelvan innecesarios. Dicha reducción de los derechos morales), con los datos personales
costos hace que las tasas de difusión y acceso a el riesgo involucra toda una posible gama de
la información sean mayores y que los incentivos consecuencias no solo económicas, sino también
a la innovación sean más altos, puesto que los políticas y sociales, algunas irreparables, como
costos de creación que necesitarán recuperarse hemos visto en la primera sección. Finalmente,
son menores. Finalmente, puede haber efectos el uso principal que recibe la información
colaterales beneficiosos, como los derivados innovadora en los campos cultural y tecnológico
de un mayor contacto entre consumidores y/o es su incorporación en bienes de consumo, tales
admiradores y los artistas. como canciones, libros o aparatos, que son luego
son adquiridos por consumidores finales en el
De hecho, asumiendo un escenario en el cual el mercado. En el caso de la información personal,
autor o inventor llegase a tener el control total de la esta es utilizada, por un lado, para obtener
información materia de su creación, los derechos información estadística agregada que reemplaza a
de propiedad intelectual, es decir, la protección los estudios clínicos, encuestas sociales y estudios
legal que le otorga derechos exclusivos, terminaría
de mercado tradicionales y, al mismo tiempo,
perdiendo sentido, pues el control exclusivo sería
para elaborar exhaustivos perfiles individuales
un presupuesto de hecho.
de infinitos aspectos, capaces de predecir con
Incluso, hay quienes han expresado preocupación gran certeza las conductas de los individuos y,
en el sentido de que, en un escenario donde eventualmente, determinarlas, siendo el caso
cualquier información protegida por un DLT además, que quienes utilizan esta información y
podrá ser controlada por el titular, puede darse pagan por ella no son los consumidores, sino las
una tendencia a reclamar de manera excesiva empresas.51
derechos de propiedad por todo tipo de activos
Más allá de lo que establecen en teoría las leyes
y bienes digitales, produciéndose un fenómeno
de protección de datos personales, como la GDPR
masivo de tokenización, donde el poseedor-
u otras, la realidad muestra un escenario en el cual
controlador de cualquier información tendrá la
terceros recopilan y controlan masivas cantidades
capacidad de exigir un pago a los demás por su
de datos personales. Así se observa una enorme
uso50
brecha entre la amplitud de los derechos que
Blockchain y datos personales establecen las leyes sobre protección de datos
personales (que establecen como principio el
Con relación a los datos personales y la privacidad, consentimiento de los titulares para todo tipo de
2019.
50 MEDICI, “Programmable Money & Decentralized Exchanges – Great White Space(s)!” 2018. <https://gomedici.com/
programmable-money-and-decentralized-exchanges-great-white-spaces>
recopilación y utilización de sus datos, y como conjunta con contratos inteligentes o cualquier
finalidad el control de los datos personales por otro tipo de software programable almacenado en
parte de sus titulares) y funcionamiento real de la la cadena, permitirá que sea el titular quien decide
economía y los modelos de negocio basados en la y autoriza sobre cualquier tratamiento de sus datos
utilización de datos personales, donde difícilmente personales, creándose una especie de “cloud
podría decirse que los individuos tienen control administrativo” que donde es posible programar
sobre su información personal y pareciera, más el tratamiento de acuerdo con las necesidades
bien que cada vez tienen menos capacidad de del titular (por ejemplo, que se requiera una
decisión. contraprestación monetaria a cambio de la
transferencia o de determinadas autorizaciones)
En ese contexto, puede observarse también una y a partir de la cual es posible monitorear toda
multiplicidad de esfuerzos en los distintos ámbitos utilización futura de los datos.
(social, legal, tecnológico) dirigidos a garantizar
a los individuos verdadero control y “propiedad” Un ejemplo interesante es el desarrollado por
sobre su información personal. El reto es hacerlo Hu-manity.co; organización que tiene como
de una forma que resulte viable dentro del propósito la promoción del derecho fundamental
modelo económico existente y que aún permita a la propiedad legal de los datos personales. Hu-
aprovechar las ventajas de su utilización para manity creó una red de Blockchain en la plataforma
el perfeccionamiento de los servicios altamente de IBM, de manera que los consumidores puedan
personalizados y para el avance exponencial en subir sus datos relativos a su salud y “recobrar su
campos como la salud y la educación. titularidad” respecto de las transferencias y usos
que se efectuaban sin su consentimiento, en el
Bitcoin ya ha demostrado, en el campo de
sentido en el que pueden monitorear las decisiones
las finanzas, que es posible tener una red
tomadas y autorizadas por los nodos53.
descentralizada, pública y confiable que al mismo
tiempo maneja programas de software y permite Es importante notar como la tecnología Blockchain
administrar no solo información sino también está siendo también utilizada por empresas
transacciones de todo tipo. e instituciones que manejan bases de datos
personales, ya que ello les permite manejar
En tal sentido, existen novedosas propuestas de
sistemas que permiten a las personas ejercer los datos de una forma más eficiente y segura.
derechos de propiedad y control sobre sus de datos Por ejemplo, ya desde 2012, el gobierno de
personales, por ejemplo, a través de protocolos Estonia viene manejando diversos proyectos que
Blockchain que administran el acceso y control a los involucran Blockchain en el manejo de información
datos de manera automática. De modo análogo a ciudadana en diversos ámbitos como el de la
lo que hace Bitcoin con transacciones financieras, salud, judicial, educación y comercio, entre otros.
estas Blockchain administran transacciones de Asimismo, el estado de Illinois ha probado diversas
datos personales y ejecutan instrucciones para iniciativas, incluyendo un registro de nacimientos
su almacenamiento, clasificación y utilización, que permite a las empresas y autoridades verificar
incluyendo el permitir o no a terceros acceder a y autenticar la identidad de los ciudadanos a través
ella, dependiendo del tipo de dato que se trate, de una solicitud de acceso encriptado a ciertos
sea de modo anónimo o identificable, e incluso datos, como fecha de nacimiento, sexo o grupo
con la capacidad de predeterminar los usos para sanguíneo. Resulta paradójico, sin embargo,
los cuales se otorga autorización, así como la como la utilización de Blockchain podría entrar en
posibilidad de revocar tal autorización.52 conflicto con las actuales leyes sobre protección de
datos, como la GDPR, que nunca consideraron un
Así, la tecnología Blockchain, en aplicación escenario de registro descentralizado e inmutable
52 ZYSKIND, Guy & DJABEUR, Zekrifa, & PENTLAND, Alex, & NATHAN, Oz. (2015). De-
centralizing Privacy: Using Blockchain to Protect Personal Data. IEEE. 180-184.
53 BENAVIDES, Ximena. “Make my Medical Data Mine Again” en Yale Journal of Medicine and Law, volume XV, tomo
VI. Conclusión
54 YATES, Ben & CHAN, Rico “Blockchain and the Future of Data Protection” en: http://www.
hk-lawyer.org/content/blockchain-and-future-data-protection