Libro El Instrumento Publico y El Documento Notari - SW
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Doctur en Derecho
Magister en Derecho Notarial
Profesor de Derecho Notariat
~ ELINSTRUMENTO
PUBLICO Y
EL DOCUMENTO
NOTARIAL
GUATEMALA, C. A.
viii [m
Dr. Nery Roberto Muñoz
CAPITULO 2
ELEMENTOS PERSONALES DEL.INSTRUMENTO PUBLICO
SUJETO vsssscsssssseestnsssssssssssesscsssssseesessesssssssussssseccrnsssssencuessessseceansassesseeeusasaseeees 15
PARTE rennes 16
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Dr, Nery Roberto Mufioz El Instrumento Publico y el Documento Notarial
Introducciön ssssesoreeressurssnacensenguaossutoonveonsnetdonssntgenunns4onessiidigjoabesiba
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ESTRUCTURA DEL ACTA NOTARIAL dan need entr tete emo eat o daté d tete pee cueansannenes
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Dr. Nery Roberto Muäoz El Instrumento Publico y el Documento Notarial
CAPITULO 7 ANTECEDENTES nn 97
DEFINICION rm 99
LA FUNCION NOTARIAL AL HACER CONSTAR HECHOS REQUISITOS soient
amant 9
FORMALIDADES.. nee nen 100
LA IMPARCIALIDAD Ÿ ASESORIA isissisaisvsssauscsocasvnssuasassiicensonvonniscsisscensuataanansinnseen?3 VALIDEZ cm 100
EL CONTROL DE LEGALIDAD urnes 77 IMPUESTOS rennes 101
LA FORMA DOCUMENTA rennes 78
LA TECNICA NOTARIAL nn 79
EFECTOS DE LAS ACTAS NOTARIALES rm À CAPITULO 11
EL USO INADECUADO DEL ACTA NOTARIA Lines 82 LOS DOCUMENTOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO
Y EL EJERCICIO DEL NOTARIADO EN EL EXTERIOR
CAPITULO 8
EL ACTA DE LEGALIZACION DE FIRMAS CONSIDERACIONES PRELIMINARES.. ins 103
DOCUMENTOS PROVENIENTES DEL EXTERIOR....n nennen: 104
DEFINICION runs 85 EXIGENCIA DE LOS PASES
REQUISITOS rm 87 LEGALES O LEGALIZACIONES „nennen sen nennen 105
CONTENIDO Y FORMALIDADES .ssssscsccccorsssonsoccsesesssenssssneceecessnnenseeneeeersanannennens 7 DOCUMENTOS AUTORIZADOS POR NOTARIO GUATEMALTECO
WVALIDIEZ.<-oseseoceeesasinsssasesisa
li ics sina tis vases nn nn nauaae 88 EN EL EXTRANJEROnapsssissnsscrassscuua quai ciaisnscy app bvicianaives snd dueavestaiwepebaataiei 106
LA VALIDEZ SEGUN LA DOCTRINA seecessssssccsssesscsessssossesscereeesescersesstevesaseseseesee 89 OBLIGACIONES POSTERIORES À LA PROTOCOLIZACIÔN ne 107
IMPUESTOS erreurs 90 IMPUESTOS nn 109
OBLIGACIONES POSTERIORESrunrrrrmnnrrrmnnnnnnnmnnnt 90 VALIDEZ DE LOS DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS nennen: 109
NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. nenne: 110
CAPITULO 9
CAPITULO 12
LA RAZON DE LEGALIZACION DE FIRMAS
LA APOSTILLA
DEFINI ClON nn 93
CONTENIDO Y FORMALIDADES nr 93 NOTA INTRODUCTORIA nn 111
mm
= xvi i Fri
Dr. Nery Roberto Mufioz El Instrumento Publico y el Documento Notarial
15. ACTA DE PROTOCOLIZACION DE DOCUMENTO 99, REPRESENTACION DE UNA MORTUAL POR UN ALBACEA
PROVENIENTE DEL EXTRANJERO AUTORIZADO
POR EL MISMO NOTARIO QUE PROTOCOLIZA nennen 20, REPRESENTACION DE UN JUEZ PURE SLR EEE RES ER teen t nn anna dons sue
Te
34, REPRESENTACION DE UN PARTIDO POLITICO
19. REPRESENTACIÔN DEL MUNICIPIO crane 191
35, REPRESENTACION DE UN SINDICATO
PET
20. REPRESENTACION DE UN BANCO PRIVADO senmseaneessesesmnsenenmensnen 193
36, REPRESENTACION DE UN COLEGIO PROFESIONAL
21. REPRESENTACIÔN DE UNA SOCIEDAD MERCANTIL 195
37. REPRESENTACION DE UNA COOPERATIVA
22. REPRESENTACION DE UN MENOR PARA COMPRA DE BIENES AL
RS
CONTADO nn 197
BIBLIOGRAFIA GENERAL... none 22
28! REPRESENTACION DE UN MENOR PARA VENDER BIENES DE SU
27, 207
28. 209
PRIMERA PARTE
PRIMER CAPITULO
EL INSTRUMENTO PUBLICO
ETIMOLOGIA
INSTRUMENTO: “Del latin instruere, instruir. En sentido general, escritura,
documento.”
vasco, finlandés y hungaro, existia la palabra Dekos empleada por lo general las Casas: "Es el escrito autentico en que se consigna y perpetüa un titulo n
en las esferas religiosas. Denotaba el gesto de las manos extendidas, tanto un hecho." Torres Aguilar: “Son los documentos autorizados por el Notario
para ofrecer como para recibir. en qué constan las relaciones juridicas de los participes, para que sirvan
de leyes entre los mismos o se refieren a los hechos relacionados con el
De la rafz dek, dock o doc nacen varias palabras. Entre ellas el verbo latino derecho.”
doceo, y de este el vocablo documentum, con tres acepciones primarias.
Enrique Giménez-Arnau define al instrumento püblico como el"Documento
Aquello con lo que alguien se instruye. Aquello que se refiere a la publico, autorizado por Notario, producido para prohar hechos, solemnizar
ensefianza. Aquello con que se enseña. o dar forma a actos 0 negocios juridicos y asegurar la eficacia de sus efectos
juridicos.”®
El mismo origen tienen las palabras doctor, doctrina y docente, todas las
cuales estan impregnadas por el significado de ensefianza.”” Argentino |, Neri, en su obra, al hacer la conceptualizaciön se refiere
también a su etimologia: "En orden general, instrumento es el escrito con
DEFINICION que se justifica 0 se prueba un hecho o un derecho, En sentido juridico es
todo lo que sirve para instruir una causa, 0 lo que conduce a la averiguaciön
Cabanellas, no define el instrumento publico, solo nos traslada al de la verdad. Segün la acepciön académica, instrumento proviene de
documento publico y a la escritura publica, instrumentum, que significa escritura, papel o documento con que se
justifica 0 prueba una cosa. Sin embargo, en opinién de Falguera (Apuntes
El Documento Püblico lo define como: “El otorgado o autorizado, con de Notaria), la palabra “instrumento” dimana de las latinas instruens y
las solemnidades requeridas por la ley, por notario, escribano, secretario mentem, porque instruye al entendimiento; por eso se llama instrumento
judicial u otro funcionario püblico competente, para acreditar algün hecho, a cierta escritura que prueba cualquier negocio realizado. Atento al
la manifestaciön de una o varias voluntades y la fecha en que se producen.” sostenido de Escriche (Diccionario de legislacién y jurisprudencia) la voz
“instrumento” deriva del verbo latino instruere, que significa instruir; de ahi
La definiciön anterior ilustra que el documento püblico como tal que “instrumento” se aplique a todo escrito que instruye o informa sobre lo
es autorizado por cualquier funcionario con fe publica, ahora bien el que ha pasado, Empero, “... en sentido propio y riguroso no se entiende por
Instrumento Püblico, solo es autorizado por un Notario, por ello la definicion instrumento sino el escrito en que se perpettia la memoria de un hecho, el
de Instrumento, siempre se ha relacionado con el Notario que lo autoriza y papel o documento con que se justifica o prueba alguna cosa, la descripciön,
eso se ha mantenido. memoria o nota de lo que uno ha dispuesto o ejecutado o de lo que ha sido
convenido entre dos o mas personas...”. Etimolégicamente, “instrumento” y
Carlos Emérito Gonzalez, aporta la definiciön de Miguel Fernandez “documento” son términos similares, pues documento, que es palabra que
deriva del latin documentatum, y esta, a su vez, de docere, que equivale a
Casado: “Es el documento notarial autorizado a instancia de parte, en el
que consta un hecho juridico o una relaciön de derecho.” para Gonzalo de ensefiar, importa el escrito donde se hace constar alguna cosa."®
Podemos concluir diciendo que Instrumento Publico, es todo documento La eficacig del negocio juridico, completa los fines del Instrumento Publico.
autorizado por Notario a requerimiento de parte interesada, en el cual se Ademas de la forma y de la prueba, la eficacia se obtiene por la participaciön
hacen constar declaraciones que tienen validez entre los participantes y del Notarlo, por. la fe publica, por la validez que la ley le otorga alinstrumento.
ante terceros, el cual por la intervencion del Notario se tienen como ciertosy
sirven de prueba en juicio y fuera de él, : José Maria Porcioles, citado por Carlos Emerito Gonzälez, menciona como
finest a) Presunciön de verdad; b) eficacia constitutiva; c) fuerza ejecutiva; y
d) prueba.’
FINES
Giménez-Arnau, indica que el Instrumento PUblico tiene fines
Cuando nos referimos a los fines del Instrumento Publico, es porque nos fundamentales o esenciales y fines secundarios, que también son
hemos preguntado, gpara qué sirve el Instrumento Püblico? o ¢cuadl es el fin importantes,
o los fines del Instrumento Püblico? Carlos Emérito Gonzälez? afirma que la
gran finalidad es: a) servir de prueba preconstituida; b) para dar forma legal; Los fines fundamentales son crear o dar forma a los negocios juridicos,
y c) para dar eficacia al negocio juridico. tomando en cuenta que la forma puede ser un requisito necesario para la
existencia del acto; probar que se ha producido un hecho o que ha nacido un
Afirma que la prueba preconstituida es la ya preparada con anterioridad negocio juridico; y dar eficacia al negocio que se plasmé en el instrumento o
al pleito futuro. Es una prueba escrita que esté en ese instrumento y que si certeza, si se trata de hechos,
alguna vez la necesitamos, !a presentamos de inmediato para hacer valer los
derechos. Entre los fines secundarios, menciona que el autor Lavandera indica que
son: el hacer ejecutiva la obligaciôn, sustituir la tradiciôn real y garantizar a
En Guatemala, segün lo regula el articulo 186 del Cödigo Procesal Civil terceros.
y Mercantil, los documentos autorizados por Notario producen fe y hacen
plena prueba. Esto confirma que el instrumento pliblico es una prueba Norberto Falbo, citado por Oscar Salas, expone: “Tradicionalmente se ha
preconstituida, si se necesita, se utiliza. Recordemos que los contratantes contemplado el instrumento püblico ünicamente en su aspecto meramente
van con el Notario a crear una relacién de derecho, a formalizar un acto adjetivo, es decir, como forma y como prueba.”? Para este autor, en los
juridico para que sea valido. aspectos de forma y de prueba, quedan enmarcados los fines del instrumento
publico, ya que de lo que se trata al autorizar un instrumento es darle forma
El otro fin es el de dar forma legal, en vista de que el contrato inicia a la voluntad de las partes, y que esa voluntad plasmada en el instrumento
verbalmente, es decir después de ponerse de acuerdo con las condiciones, sirva de plena prueba,
el trato queda hecho, y con el instrumento publico con la presencia y
En conclusiôn los fines principales del instrumento püblico son: a) Servir
autorizaciön del Notario se le da forma legal al mismo, en especial cuando
de prueba preconstituida; b) Dar forma legal; y c) Dar eficacia al negocio
la legislacion pide una determinada forma, tal es el caso de los contratos
juridico, Entre los secundarios: a) Servir de titulo ejecutivo; b) Sustituir la
solemnes y los que deben inscribirse en el Registro de la Propiedad, éstos
simple tradiciön; y c) Garantizar a terceros.
requieren determinada forma como requisito.
CARACTERES En Guatemala, este caräcter, tiene total aplicaciön, ya que entre los
requisitos que deben contener los instrumentos püblicos, esta la fecha.
Por caracter debe entenderse el conjunto de circunstancias o rasgos con (Arto. 29 Numeral 10. del Codigo de Notariado). Incluso en los testamentos
que una cosa se da a conocer distinguiéndose de las demas, el instrumento y donaciones por causa de muerte, también debe figurar la hora del
püblico posee varios que le individualizan muy significativamente; entre los otorgamiento: (Arto. 42 Numeral 10. del Cédigo de Notariado), Estas son
cuales, Carlos Emérito Gonzalez,'® menciona, los siguientes: formalidades esenciales, segün lo estipulan los articulos 31 y 44 del mismo
cuerpo normativo. La falta de este requisito esencial, hace que el documento
1. Fecha cierta pueda ser atacado de nulidad.
2. Garantia
3, Credibilidad El Notario en ningün caso puede antedatar o posdatar una escritura, ya
4, Firmeza
que incurriria en el delito de falsedad. Se han dado algunos casos en que los
5. Inapelabilidad
Notarios de mala fe han autorizado instrumentos püblicos colocando fechas
6. Irrevocabilidad
diferentes a las reales, lo que ha provocado procesos penales y civiles,
7, Ejecutoriedad, y
8. Seguridad
GARANTIA
Por su parte Giménez-Arnau,"' indica que lo caracteristico del Instrumento
Püblico es que entrafia: 1°. Presunciön de veracidad (autenticidad o fuerza Para algunos autores este caracter resulta el mas importante, ya que la
probatoria); 2°, Expresiön formal externa (documental) de un negocio juridico sola existencia del Instrumento Püblico es garantia para todos, El Notario
o de la realidad de un hecho; y 3°. Presuncién de validez de lo probado y garantiza que el acto Juridico celebrado es välido y que debe de cumplirse.
expresado en el documento,
“Es garantia para el cumplimiento de los convenios. El Estado no sélo debe
FECHA CIERTA actuar ante las relaciones de derecho de los individuos con posterioridad
a las mismas, cuando violadas las normas, pone la justicia a disposiciön de
Solo en el Instrumento PUblico podemos tener la certeza de que la fecha del ellos y esta resuelve el caso planteado, restableciendo la normalidad -dando
mismo es rigurosamente exacta y los efectos que de esta virtud excepcional a cada uno lo suyo-, sino que tiene también que hacer imperar el derecho en
pueden producirse, son innumerables y valiosisimos. todo momento y al constituirse una obligacién debe asegurar por los medios
a su alcance su cumplimiento, porque cumpliéndola el derecho sera normal
La precision del dia y la hora para algunos instrumentos, crea, modifica yno patolögico.”'?
o extingue numerosos derechos y obligaciones, por ejemplo en el derecho
sucesorio e hipotecario.'? Elinstrumento autorizado por Notario, tiene la garantia, el respaldo estatal,
de lo contrario de cada documento que se autorizara se estarfa dudando. La
fe publica el Estado se la confiere al Notario (Arto. 1°. Codigo de Notariado)y
‘© Ob. Cit. Pag. 317.
'! Giménez-Arnau. Ob. Cit. Pag. 399.
"Gonzalez, Carlos Emérito. Ob. Cit, Pag. 320. 43
Ibidem. Päg. 317.
—————— 10 ————— 7 SS li — LS
Dr. Nery Roberto Munoz El Instrumento Püblico y el Documento Notarial
Luis Josserand, citado por Carlos Emérito Gonzalez, dice: "Es una | EJECUTORIEDAD
credibilidad excepcional la que beneficia a los actos auténticos, que se afirma |
en dos direcciones: a) En cuanto al origen del acto porque se presenta bajo
Sanahuja la define asi: “Es la cualidad del acto én virtud de la cual el
el auspicio de signos exteriores publicos (sellos, timbres, firma del Notario...).
acreedor 0 sujeto agente puede, caso de inobservancia del obligado, obtener
La apariencia es tan elocuente que se considera que responde a la realidad
la ejecuciôn de su derecho mediante la fuerza”."6
“lleva un uniforme con que va revestido, va en ello el interés de la sociedad
misma”, y b) En cuanto a las enunciaciones contenidas en el acto."'* En Guatemala, el Cödigo Procesal Civil y Mercantil, les confiere la calidad
de titulos ejecutivos a los testimonios de las escrituras püblicas. (Arto.
Por lo tanto el instrumento publico "Es, o debe ser creible, porque es veraz.
327 Numeral 10.). Tambien regula que procede la ejecuciön en caso de
Esa veracidad lo impone por si mismo en las relaciones juridicas y esa funcién
transacciones celebradas en escritura ptiblica (Arto, 294 Numeral 60). La
se llama autenticacidn,...""5
fuerza ejecutiva viene aneja a la escritura publica, trae aparejada la ejecuciôn
por su caracter indubitable,
FIRMEZA
SEGURIDAD
Sabemos que el instrumento puede ser redargüido de nulidad y de
falsedad, pero mientras esto no suceda, el instrumento es firme, es
irreformable. Unicamente lo pueden modificar quienes lo otorgaron y lo Este caracter se fundamenta en el protocolo, ya que la escritura matriz
hacen en otfo instrumento. queda en el mismo, y se pueden obtener tantas copias 0 testimonios, como
fueran necesarios, no se corre el riesgo de pérdida, quedando protegidos los
INAPELABILIDAD interesados por todo el tiempo, alin después del fallecimiento del Notario.
(Artos. 23, 24, 25 y 81 Numeral 10., del Codigo de Notariado.) Ademäs en el
Las sentencias pueden ser apeladas, los instrumentos püblicos no, porque Archivo General de Protocolos existen copias fieles de todas las escrituras
no existe un superior jerérquico del Notario ante quien podamos apelar.el autorizadas por el Notario, con ello los intereses de los otorgantes quedan
contenido de Una escritura. Unicamente se pueden atacar de nulidad y falsedad. Suficientemente protegidos.