CLASE 17/02/2023 PARTE SEGUNDA.

MARISOL ROJAS ARCE.

MEDIDA CAUTELAR. -
Todos han coincidido en algo en una palabra se llama ASEGURAMIENTO o
ASEGURAR, que el imputado se presente en el proceso es para asegurar
justamente el curso el desarrollo normal del proceso y todos mencionaron la
palabra asegurar, garantizar. En carácter penal; pero en realidad la medida
cautelar nos habla de una palabra más, que es para evitar un riesgo, es para
evitar que el proceso se distorsione, que el proceso de desarrollo sin el imputado;
que el imputado pueda interferir en el desarrollo del proceso con los testigos con
las pruebas, con los mismos jueces, entonces es un peligro. Las mismas medidas
cautelares así en su aspecto genérico que ustedes ven, y sé que lo primero que se
viene con medida cautelar es penal, pero también lo van a ver en la parte civil es
algo son como medidas de aseguramiento son medidas de protección ante
situaciones urgentes y especialmente en el derecho constitucional ante posibilidad
que haya perjuicios irreparables, así como en el penal nos aseguramos que el
imputado nos escape que no perjudica en el proceso en el lado constitucional
especialmente van a ver que son medidas son disposiciones del juez para evitar
un daño que sea un daño irreparable y miren en el proceso constitucional no
estamos jugando y quizás con la libertad o con, no sé pues con propiedades con
derechos reales no como lo que pasa digamos en el procesal civil no medidas
cautelares de aseguramiento por ejemplo no la anotación preventiva, el embargo,
las prohibiciones de no innovar, esta especie de medidas. En el derecho
constitucional nos jugamos con derechos fundamentales, y con ampliación de
norma, entonces son temas realmente muy relevantes.
EJEMPLO. -
Les voy a poner un ejemplo utópico, que siempre pasa, y el otro ejemplo les voy a
decir qué ha pasado con el código procesal constitucional, que es lo que no ha
previsto y por qué también no lo hace, lo que pasa es que por ejemplo imagínense
estamos en un proceso, yo ahorita miren estamos en viernes de challa de oficinas
les apuesto si vamos a la FLCV,FLCC, o vamos a intentar a entrar a la fiscalía,
vamos a encontrar que están challando, lleno de serpentinas, queremos hacer
ingresar un proceso, va ser muy complicado, que no han sorteado al que esta de
turno, y nos sigue encima un sábado, un domingo, un lunes de feriado, y un
martes de feriado. Es decir, un miércoles yo tendría la posibilidad de encontrarlo a
mi abogado o pensar que necesito un proceso, o sea complicado para nosotros.
Yo vivo en alquiler, por ese lugar y resulta que mi dueña de casa enojo conmigo, y
me dice que yo lamentablemente no le he pagado a tiempo mi alquiler y ella dice
voy a hacerte desalojo, voy a colocar candados en el lugar, donde no me deja
sacar nada, y es más tú tampoco vas a salir y te voy a cortar los servicios
básicos hasta que me llegues a pagar. Y yo le digo, mire: sábado, domingo, lunes
y martes, donde voy a encontrar alguien que me preste o algún banco que pueda
realizarme este préstamo. Y me dice: no lo siento mucho puedes ir a dormir a
algún alojamiento, y le digo yo no tengo dinero la universidad no me paga, no
tengo más posibilidades de hacer esto entonces me dice, lo siento mucho.
Entonces que pasaría, yo ahorita digo, interpondré una acción que pueda defender
mis derechos y puedo decir me puedo ir por la vía civil, miércoles puedo estar
haciendo ingresar mi demanda. Hasta que el juez la pueda revisar, y es más, me
van a decir 333 observación a mi demanda, va a pasar una semana,
prácticamente dos semanas voy a estar en la calle. Entonces que hago a digo
estos son derechos fundamentales, derechos a los servicios básicos, vivienda, y el
estado de alguna manera, tiene que protegerme. Reviso la constitución y resulta
que hay estos derechos; derechos a los servicios básicos y en el listado dice que
aparentemente en Estado me lo va a brindar de manera ininterrumpida, de hecho,
justamente también derecho a una vida digna, yo lo relaciono con salud, porque si
yo duermo en la calle me voy a resfriar, están atentando contra mi alimentación,
porque ahí adentro está mi comida y lo poco que quedaba de restos de alimento,
difícil mi situación me quedan cuatro días largos de carnaval. Pero encuentro
estos artículos en la constitución y digo de alguna manera deben de protegerme,
ahorita la jurisdicción ordinaria no me puede proteger, entonces esa es una
medida urgente, es más yo estoy en una situación de embarazo, estoy de ocho
meses cualquier rato va a nacer mi bebé en la calle y eso va a ser un daño
irreparable, porque incluso puede morir y pasa jóvenes, pasa, eso lo vamos a ver
en amparos constitucionales. Aquí hay un artículo que me protege la constitución,
quiero hacer efectivo este articulo de la constitución, busco mi catálogo que esté
en la Constitución y surge para defender mis derechos, que nosotros la vamos a
ver que es el amparo que es el amparo constitucional.
El Derecho Constitucional me protege mi derecho. Entonces digo es sábado,
domingo lunes voy a esperar hasta el miércoles no puedo interponerla hoy mismo
a cualquier hora porque surgen situaciones extraordinarias y en temas
constitucionales siempre van a encontrar un juez de turno la interpongo y
propongo algo está bien señor juez Yo sé que usted va a trabajar tal vez en
Amparo recién el miércoles el jueves el viernes y mi audiencia se señalara que tal
vez para el otro mes. Aunque por el código procesal constitucional solo tendrían
que pasar 48 horas pero no es así. Pero le digo, por favor póngame una medida
cautelar, así como en penales para asegurarse el desarrollo del proceso mi
medida cautelar va a ser para evitar daños irreparables y le digo como medida
cautelar no le estoy diciendo Deme la razón o quizás no me dé la razón y tal vez
no hay violación de mis derechos Pero disponga y ordénele a la persona que le
estoy accionando que pueda dejarme pasar a mi casa que pueda darme los
servicios básicos hasta que se lleve a cabo la audiencia si se lleva a cabo la
audiencia y dice que no se me habían violado los derechos Amén usted la retira
pero hasta que se lleve la audiencia mire puede pasar cualquier cosa. Ese tipo de
medidas cautelares hay en derecho constitucional al menos en derechos, lo que
no ha regulado nuestro código procesal constitucional, porque tiene un solo
artículo de medidas cautelares y dice el juez del tribunal de garantías o el tribunal
constitucional podrá proveer medidas cautelares en el desarrollo del proceso no
establece Cuáles podrían ser, de cese, de lesión a derechos, de medidas
cautelares que paralicen norma, qué tipo de medidas cautelares sin embargo cada
vez que llega un caso Así de importante de extraño de lesión a derechos al
tribunal constitucional el tribunal constitucional se va pronunciando y se va
pronunciando y algo cada vez que se pronuncia como dicta resoluciones
sentencias que para nosotros se vuelven jurisprudencia esa jurisprudencia puede
volver a ser invocada en otro caso entonces miren no son reglas que están en el
código procesal constitucional si no son reglas justamente que se van creando a
partir de la interpretación que hubiese podido tener el tribunal constitucional y
hasta ahí hermoso la regla general que ha puesto para medidas cautelares el
código procesal constitucional es perfecto no porque puede ser desde una cosa
muy pequeña hasta lo más grande que puede imaginarse el tribunal sin embargo
el establecer reglas generales en un código también es peligroso les cuento
porque alguien se acuerda del magistrado Cusi. Pasó algo con Cusi y otros y otros
magistrados, entonces esto sucede en 2014 el 2014 fue el desde el 13 ya la
cámara la asamblea legislativa estaba diseñando una nueva ley del notariado,
porque la antigua ley era una ley antigua era una ley que no que estableció el
servicio notarial pero en una ley que Aparentemente No regulaba todo lo que ya se
habían desarrollado es la asamblea legislativa sanciona la ley del notariado que
era la ley 483 que actualmente la tenemos resulta que uno de ciertas una que la
prueban esta ley del notariado dicen algo creo que sin constitucional no parece
que la ley del notariado plurinacional no fuera inconstitucional y un diputado
Gantier de convergencia nacional dice hay algunos artículos algunos vienen no
toda la ley algunos artículos de la ley del notariado que justamente son
inconstitucionales y se va con una acción de institucionalidad, en ese entonces y
dicen algunos, una ley cuando reemplaza otra es abrogada. Es decir la anterior
dice la dejó sin efecto porque nos estamos dando una nueva ley se llaman las
disposiciones abrogatorias y derogatorias, en este caso la ley del notariado tenía
artículos abrogatorios y decía un artículo abrogatorio que decía se abroga la ley
del notariado, es decir la dejamos sin efecto totalmente y ahora la ley del notariado
pues de 1858, resulta que de fondo eran 10 artículos cuestionados de
constitucionalidad se va de todo esto al TCP y el TCP dice parece que tiene razón
este diputado y parece que encontramos unos atisbos de que es inconstitucional y
aquí ocurre un problemita con la comisión de admisión en la que estaba
justamente Cusi, y otros magistrados como Rosario Chanes, que dicen es a ver
está la asamblea ha emitido una ley que es aplicable para todo el pueblo boliviano
pero hay un riesgo de que si verdaderamente es inconstitucional, y sí el riesgo de
tener una enorme inconstitucional es que surte efectos y una que surte efectos
pues ocasiona lesión a derechos y crea un caos normativo, entonces la comisión
de admisión dice vamos a hacer uso justamente de este artículo de medidas
cautelares y con el afán de no lesionar nuestra propia Constitución vamos a
suspender la aplicación de la ley del notarial una medida cautelar una medida
cautelar que la suspendes la pones como en la congeladora la ley que estás
cuestionando de inconstitucionalidad hasta qué el tribunal constitucional pueda
resolver. Pero Se olvidaron de algo, se olvidaron que si la congelaban y no la
ponían en vigencia nos estaban dejando sin ley del notariado es decir el momento
que la congelan días después no teníamos ley del notariado y ustedes podrían
decir pero aplicamos la anterior no pero esta ley había abrogado la anterior ley del
notariado entonces dijeron pusieron en peligro la democracia hubo indefensión de
la ciudadanía ese momento yo creo que nadie se hubiese podido acercar a un a
una notaría y que la notaría pueda firmárselo y hacérselo una protocolización un
testamento un poder porque no había ley del notariado no, o sea la congelaron y
no dijeron absolutamente más nada y es por eso les decía que es muy peligrosa
muchas veces estas medidas cautelares así de generales las llaman innominadas
es decir no hay una nómina no hay un número exactamente de cuáles tenemos y
el penal y el civil por ejemplo tienen medios cautelares pero se llaman medias
cautelares nominadas es producto de esto pues le siguen un proceso de juicio
contra magistrados a Cusi a Chanes no por emitir justamente este auto que
dejaba que congelaba la ley del notariado y dejó a toda la población boliviana sin
Norma alguna que rija estas acciones y el procesar de los notarios hubo muchas
repercusiones de que suspendan la ley no y lo hicieron porque lo hicieron las
atribuciones por supuesto ellos podían hacerlo por supuesto Pero por eso les
decía el peligro muchas veces que se enfrentan el tener este tipo de normas tan
generales entonces lo que ha optado después de eso el tribunal constitucional es
que vía jurisprudencia se ha puesto reglas para emitir medidas cautelares las
vamos a estudiar por supuesto No vamos a estudiar la jurisprudencia que ha
establecido Esas reglas pero miren no son reglas normativas en aspecto formal no
las van a encontrar en la Constitución y mucho menos en el código procesal
constitucional, las encontramos vía jurisprudencia algo así como derecho
consuetudinario no es decir para nosotros jurisprudencia no que se va aplicando
en un caso y otro y tiene pues cierto contenido de vinculante no una fuerza
normativa para nosotros. Entonces no es extraño encontrar sí dimensión
normativa del derecho procesal constitucional pero no en Norma sino en la
interpretación del tribunal constitucional.
DERECHO PRECESAL EN DIMENSIÒN EXISTECIAL. -
Tenemos otra dimensión que es una dimensión existencial, miren cómo está
compuesto el derecho procesal en esta frasecita. Está compuesto por actos y
omisiones de los operadores del derecho procesal constitucional de quienes me
estoy refiriendo: magistrados oficiales, letrados, legisladores, muchas veces
autores de los actos lesivos, no entonces estudiamos también esa dimensión
existencial del derecho procesal constitucional. Por supuesto, ejemplo del caso
que les he dicho que me dejan por no pagar mi alquiler me dejaron sin luz y agua
qué estaremos estudiando vamos a tener que estudiar en ese caso el
comportamiento de quién de la persona que me ha cortado pues la luz y el agua
vamos a estudiar su comportamiento porque su comportamiento pues no está
lesionado derechos Entonces el acción u omisión de los operadores del derecho
procesal constitucional y ahí tenemos ya sabe magistrado, legisladores, letrados y
justamente también a las personas que han lesionado nuestros derechos y por
eso estudiamos Quién tiene la legitimación activa quién tiene legitimación pasiva.
Quiénes son los terceros interesados no Quiénes podrán ser por ejemplo en mi
caso del tema de los alquileres un tercero interesado es una persona que no tiene
un interés directo en lo que pueda decidir el juez sobre mi caso es decir no le va a
llegar a afectar de cierta manera de manera directa lo que el juez decida se han
violado no mis derechos De qué manera al tercero interesado le afecta porque
tiene un interés un interés en ese momento un tercer interesado por ejemplo
puede ser el papá de mi bebé o si es mi esposo no él no le afecta el que vive en la
calle porque puede ser que ni siquiera viva conmigo pero le interesa resguardar el
interés del del menor de su bebé por ejemplo, entonces todos esos estudiamos en
la dimensión existencial del derecho procesal constitucional, tenemos todo un
acápite en acción en un tema que vamos a estudiar. Quiénes son estos terceros y
cuando se presentan y a quiénes les vamos a dar cabida en los procesos
constitucionales.
DIMENSION AXIOLOGICA. -
Una dimensión de valores: de valores políticos, jurídicos, influyen los procesos
constitucionales o sea debería influir el tema de axiológicos político en una
decisión constitucional o en una decisión judicial cualquiera hay muchos autores
que hablan de esto lo denominan la: DECISIÓN RAZÓN E INSTINTO. Yo sé que
usted es en sociología han estudiado inclusive decisiones judiciales no dicen por
ejemplo cuando uno va a presentar su divorcio o asistencia familiar algunos
abogados dicen ay ojalá te toque una juez mujer no porque Aparentemente una
juez mujer tendría un ámbito de más empatía con las mujeres y con el caso para
poder decidir a tu favor. Yo sé que son como les digo el presupuestos que no
deberían influir absolutamente una decisión porque supone que los jueces son
imparciales pero muchas veces van a escuchar este tipo de comportamiento, en
los procesos en el derecho procesal constitucional no se estudia tanto este ámbito
de instinto no que un juez pueda decidir por instinto porque haya tenido una
consecuencia pasada mal en su vida y por lo tanto te va a favorecer o perjudicar
en tu fallo pero sí el tema de valores políticos, porqué finalmente lo que interpreta
un juez constitucional va a ser la propia Constitución ya les decía la Constitución
Si tiene una carga política muy fuerte, es normativa sí, 411 artículos de normas,
pero su fundamento es político o ustedes creen que no ha habido algún
fundamento político cuando el tribunal constitucional ha dicho Sí a la re
postulación, se acuerdan cuando sacó la sentencia 084 y que actualmente no
saben cómo desaparecerla, ha habido una consecuencia política por supuesto qué
va a pasar imagínense cuando estén reformando la Constitución y ahí los juristas
independientes están recogiendo firmas y rúbricas, logren imagínense logren el
20% de firmas y rubricas del Padrón, y logren presentar su propuesta y esa
propuesta constitucional llegue al TCP, creen que la carga con la que decida el
TCP va ser independiente, va a tener algo de político, puede que digan esta
propuesta es inconstitucional, se murió la iniciativa de los juristas juristas
independientes, no hasta ahí llego, o puede ser que diga es constitucional se vaya
a reforma y el país vote si quiere la reforma constitución, tal como lo plantean los
juristas, porque ojo, no es una reforma abierta, pero el momento que el tribunal
constitucional lo decida si tiene carga política, puede ser decisiones judiciales
también. La Facultad de decisión de razonamiento de los jueces puede ser
enteramente normativa, pero no sucede en procesos constitucionales, les decía
tiene una fuerte connotación política, porque lo que se interpreta es forma de
Estado, son los postulados justamente, un estado que ah diseñado una
constitución, entonces es una carga fuerte, por eso lo estudiamos esa dimensión
axiológica, la que quizás debería estar por fuera del derecho bien positivista sí,
pero por fuera del derecho procesal constitucional no, necesitamos estudiar esas
posturas que hayan pasado que hayan pasado o estén en el presente que hayan
sido asumidos por operadores, justamente de justicia constitucional, inclusive en
derecho procesal constitucional, se estudia la ideología que tiene cierto tribunal
constitucional.