Tema 9
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Justicia Transicional
Reparaciones individuales
y colectivas, materiales y
simbólicas a las víctimas.
Reformas jurídicas e
institucionales
Índice
Esquema 3
Ideas clave 4
9.1. Introducción y objetivos 4
9.2. Procesos de paz 5
9.3. Derechos de las víctimas y reparación 8
9.4. Justicia restaurativa y justicia de transición 10
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Esquema
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Ideas clave
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9.2. Procesos de paz
«Un proceso de paz es un esfuerzo para lograr un acuerdo que ponga fin a la
violencia, así como para implementarlo, mediante negociaciones que pueden
requerir la mediación de terceros».
Así define FISAS (2010, p. 5) el camino por el que transita un Estado inmerso en una
transición para llegar al fin de las hostilidades. De tal definición pueden extraerse,
siguiendo al autor precitado, algunas características fundamentales:
No se trata de algo puntual, sino un conjunto de fases o etapas. Por tanto, nos
encontramos ante un proceso dinámico y divisible o escalonado.
Es un proceso colectivo en el que intervienen todos los actores implicados en el
conflicto.
Recurre como principales herramientas el diálogo y el consenso a base de pactos
o acuerdos. En este sentido, todo proceso de paz conlleva una fase de negociación
y acercamiento de posturas.
Tiene como finalidad el cese de las hostilidades y el paso de una situación de
conflicto a otra de estabilidad político-social caracterizada por la finalización de la
violencia.
Supone el fin del cambio (transición), pero el inicio de una nueva etapa aún por
construir. El proceso de paz no es el final del camino, sino que tan solo es el final
del conflicto: es la primera piedra para construir el futuro sin hostilidades.
Siguiendo al autor precitado, podemos encontrar diferentes modelos de procesos
de paz, además de la mera rendición de uno de los dos bandos:
Reinserción: se produce un armisticio promovido por un desistimiento del grupo
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armado o cuando este, sin más, accede a dejar las armas a cambio de recibir
facilidades para reintegrarse a la sociedad, acogiéndose a un programa de DDR
(Desarme, Desmovilización y Reintegración), con el que obtiene beneficios
económicos, asistencia profesional, sanitaria y educativa, y facilidades para
adaptarse a la vida comunitaria.
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Reparto del poder político y económico: se produce una incorporación de uno de
los bandos del conflicto al poder político, económico y militar (Gobiernos mixtos
de transición).
Intercambio: la paz se logra a cambio de «algo» en un pacto que supone un
beneficio para ambas partes. El intercambio puede consistir en diferentes
condiciones para el logro de la paz:
• No agresión por desnuclearización.
• Paz por democracia.
• Paz por territorios.
• Paz por desocupación.
Medidas de confianza bilaterales: acuerdos recíprocos que tienen por objetivo
pacificar un determinado territorio disputado por dos poderes o Estados.
Autogobierno: logro de autonomía para aquellas regiones con demandas de
independencia. El autor se refiere a este tipo de configuración como
«arquitecturas políticas intermedias».
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bilaterales basados en la confianza y la participación de ambos bandos en conflicto,
como es el caso de las comisiones de la verdad.
Tras las treguas y el fin de las hostilidades, el proceso de paz se acoge a una
determinada serie de fases en las que tienen acomodos los mecanismos y
herramientas propias de la justicia transicional:
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9.3. Derechos de las víctimas y reparación
«Para los fines del Estatuto y de las Reglas de Procedimiento y Pruebas: por
“víctimas” se entenderá las personas naturales que hayan sufrido un daño
como consecuencia de la comisión de algún crimen de la competencia de la
Corte; por víctimas se podrá entender también las organizaciones o
instituciones que hayan sufrido daños directos a alguno de sus bienes que
esté dedicado a la religión, la instrucción, las artes, las ciencias o la
beneficencia y a sus monumentos históricos, hospitales y otros lugares y
objetos que tengan fines humanitarios».
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crímenes internacionales se extiende a los siguientes derechos (BURGORGUE-
LARSEN, 2005; MUSILA, 2010):
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En los últimos años, coincidiendo con el denominado enfoque restaurativo en la
justicia penal (del que nos ocuparemos a continuación), el desarrollo del campo de la
victimología como ciencia autónoma escindida de la criminología y la victimo
dogmática(o incidencia de la víctima en el estudio del delito), pero también con
fenómenos menos positivos, tales como el simbolismo punitivo y el alarmismo social
ante el delito, asistimos a un mayor protagonismo e influencia de las víctimas en el
ámbito del derecho penal internacional (GIL GIL y MACULAN, 2017).En el campo de
la justicia de transición también es posible notar esta mayor preocupación por los
mecanismos de satisfacción y reparación del daño, enmarcados en el proceso
transicional global. Buena prueba de este fenómeno son la proliferación de
programas globales de reparación y de la mayor atención al reconocimiento de las
víctimas y sus familiares en la reforma institucional.
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reconciliación entre víctima y ofensor, procesos de mediación, medidas de
restitución del daño causado y sistemas de compensación.
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Ahora bien, como ya se ha tenido oportunidad de exponer supra, no existe una
coincidencia absoluta entre los dos paradigmas de justicia: la justicia transicional y
la justicia restaurativa tienen un contexto, mecanismos y unas finalidades
diferentes. Por ello, siguiendo a los autores anteriormente citados, conviene realizar
una breve exégesis de las compatibilidades y límites entre ambas disciplinas:
En un primer nivel, ambos campos presentan una preocupación similar, por lo que
existe entre ambos enfoques una «complementariedad conceptual»: la justicia de
transición comparte con la justicia restaurativa el ansia por superar el pasado y por
mirar hacia delante.
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el sistema tradicional de justicia. La justicia restaurativa actuaría en estas situaciones
como un complemento importante de la justicia transicional».
victimario como «dueños» del conflicto, con la figura imparcial y no decisoria del
mediador. La justicia de transición pretende recomponer los vínculos ciudadanos y
políticos para llegar a la estabilidad o la paz; la justicia restaurativa quiere
reestablecer los vínculos sociales entre víctima y victimario para llegar a una solución
lo más humana y satisfactoria posible de cara a la de reparación del daño.
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La justicia restaurativa no atiende al contexto de la misma forma que lo hace la
justicia transicional, para la que el período de cambio —la transición político-social—
es un elemento fundamental. De hecho, la justicia restaurativa se produce en un
ámbito de «normalidad» institucional, cultural, social y política; la propia definición
de justicia de transición supone la existencia de un conflicto pasado en el que se
han producido abusos a gran escala y, por tanto, el contexto sociopolítico de ese
contexto en fundamental en el proceso y en el uso de determinadas herramientas.
Diferente concepción, comprensión y calificación del castigo: la justicia restaurativa
conlleva a ver en el castigo algo indeseable y contrario al objetivo mismo de la
reconciliación.
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Tema 9. Ideas clave
Contradicciones con el derecho penal internacional (razones jurídicas): aunque en
este temario se ha tenido en cuenta una perspectiva jurídica basada en la flexibilidad
y tendente a considerar que la justicia penal tradicional no es siempre la mejor de las
soluciones, lo cierto es que, tal y como aseguran los autores precitados:
Parece claro que, al igual que en el caso de las amnistías generales o de los indultos
totales, el perdón y los mecanismos restaurativos tienen ciertos límites cuando se
aplican a los crímenes internacionales de primer orden.
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Asimismo, como reverso de tal derecho y para garantizar su cumplimiento, el Estado
adquiere el deber de dirigirse contra el autor y reclamar tal reparación. Ahora bien,
tal y como indica CHINCHÓN ÁLVAREZ (2019), no deben equipararse los conceptos
de responsabilidad civil derivada de delito, que corresponde al autor o autores del
crimen internacional, y las obligaciones estatales.
Restitución: devolución del mismo bien dañado o del que se haya privado.
Siempre que sea posible deberá optarse por esta vía, al considerarse la más
proporcional y equitativa.
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Tema 9. Ideas clave
En cuanto a las obligaciones estatales, existe una responsabilidad de derecho
internacional de garantizar, facilitar y proveer de manera rápida, efectiva y
proporcional al delito, una reparación a las víctimas. Si el propio Estado tiene
responsabilidades en la violación de los derechos humanos, además de la
responsabilidad individual del autor o autores de los crímenes, deberá cesar en su
comportamiento y garantizar la no repetición del mismo.
Implican una nueva política que surge tras el abrupto cambio de la transición, lo
que refuerza el Estado de derecho y posiciona claramente al nuevo gobierno en
contraposición con el anterior régimen avanzando un paso más hacia la garantía
de no repetición.
Suponen, por sí mismos, un reconocimiento a las víctimas, sus familiares y sus
derechos de reparación, dignificándolas y dando razón a sus legítimas
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pretensiones;
Suponen el cumplimiento de las obligaciones estatales exigibles por el derecho
internacional.
Permiten establecer una mayor proporcionalidad, homogeneidad y control estatal
de la reparación del daño ante crímenes masivos que han generado un gran
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Tema 9. Ideas clave
número de víctimas (reparación mínima estandarizada, aunque susceptible de
individualización).
prestaciones sociales.
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La rehabilitación: atención médica y psicológica, así como servicios jurídicos y
sociales.
La satisfacción:
• Medidas eficaces para conseguir que no continúen las violaciones.
• La verificación de los hechos y la revelación pública y completa de la verdad, en
la medida en que esa revelación no provoque más daños o amenace la
seguridad y los intereses de la víctima, de sus familiares, de los testigos o de
personas que han intervenido para ayudar a la víctima o impedir que se
produzcan nuevas violaciones.
• La búsqueda de las personas desaparecidas, de las identidades de los niños
secuestrados y de los cadáveres de las personas asesinadas, y la ayuda para
recuperarlos, identificarlos y volver a inhumarlos según el deseo explícito o
presunto de la víctima o las prácticas culturales de su familia y comunidad.
• Una declaración oficial o decisión judicial que restablezca la dignidad, la
reputación y los derechos de la víctima y de las personas estrechamente
vinculadas a ella.
• Una disculpa pública que incluya el reconocimiento de los hechos y la
aceptación de responsabilidades.
• La aplicación de sanciones judiciales o administrativas a los responsables de las
violaciones.
• Conmemoraciones y homenajes a las víctimas.
• La inclusión de una exposición precisa de las violaciones ocurridas en la
enseñanza de las normas internacionales de derechos humanos y del derecho
internacional humanitario, así como en el material didáctico a todos los niveles.
• El ejercicio de un control efectivo por las autoridades civiles sobre las fuerzas
armadas y de seguridad.
• La garantía de que todos los procedimientos civiles y militares se ajustan a las
normas internacionales relativas a las garantías procesales, la equidad y la
imparcialidad.
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• El fortalecimiento de la independencia del poder judicial.
• La protección de los profesionales del derecho, la salud y la asistencia sanitaria,
la información y otros sectores conexos, así como de los defensores de los
derechos humanos.
• La educación, de modo prioritario y permanente, de todos los sectores de la
sociedad respecto de los derechos humanos y del derecho internacional
humanitario y la capacitación en esta materia de los funcionarios encargados
de hacer cumplir la ley, así como de las fuerzas armadas y de seguridad.
• La promoción de la observancia de los códigos de conducta y de las normas
éticas, en particular las normas internacionales, por los funcionarios públicos,
inclusive el personal de las fuerzas de seguridad, los establecimientos
penitenciarios, los medios de información, el personal de servicios médicos,
psicológicos, sociales y de las fuerzas armadas, además del personal de
empresas comerciales.
• La promoción de mecanismos destinados a prevenir, vigilar y resolver los
conflictos sociales.
• La revisión y reforma de las leyes que contribuyan a las violaciones manifiestas
de las normas internacionales de derechos humanos y a las violaciones graves
del derecho humanitario o las permitan.
Según expone DE GRIEFF (2011), para que verdaderamente sirva a los intereses
transicionales de los programas de satisfacción, la reparación debe ser concebida
como parte de un proyecto político, esto es, de un proceso de regeneración
constitucional postconflicto. La justificación de esta conceptualización se basa en la
propia naturaleza del contexto en el que se utiliza la justicia transicional: intentan
responder a violaciones que, lejos de ser poco frecuentes y excepcionales, son
masivas y sistemáticas; adoptar una perspectiva política sobre las reparaciones abre
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Con todo, la implementación de esta clase de programas no resulta una cuestión
pacífica, siendo frecuente que se eleven algunas críticas (CHINCHÓN ÁLVAREZ, 2019):
reconocimiento de los derechos de las víctimas y sus familiares, que podía llevarse a
cabo mediante el establecimiento de mecanismos que favorecieran su plena
reparación y satisfacción, otro no menos importante es la tarea de realizar una
verdadera «limpieza institucional», en un sentido de saneamiento o profilaxis
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administrativa y ejecutiva de las instituciones. No se trata, por tanto, de realizar
«purgas» de modo que se vulneren los derechos fundamentales de los opositores al
nuevo régimen (o simpatizantes del anterior aún en las instituciones), sino de
asegurar que el conflicto del pasado no permanezca en las instituciones políticas y
económicas, evitando que se enquiste en el poder y puedan volver a repetirse las
violaciones de los derechos humanos. Las comisiones de la verdad tendrán un papel
importante en esta tarea, por cuanto podrán aportar información sobre la
implicación de cada organismo en la realización de los crímenes del pasado y aportar
sugerencias importantes sobre los cambios en sus informes finales, tal y como
explicábamos en epígrafes anteriores.
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Depurar las instituciones del gobierno y aquellas que estuvieran implicadas en las
violaciones del derecho internacional humanitario supone:
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Reformas legislativas para adaptar las normas al nuevo orden conforme al
principio de legalidad y a la nueva Constitución.
Dentro de la justicia transicional, el aspecto de la reforma institucional ha sido uno
de los menos estudiados. Tal vez uno de los estudios más recientes sobre esta
cuestión sea el realizado por ZIDEK (2016), centrado en la reforma judicial, quien
expone las siguientes conclusiones:
Aunque la reforma institucional implica retraso en la justicia transicional, garantiza
la disuasión a largo plazo.
La reforma institucional debe preceder a los juicios penales nacionales y fomentar
medidas de justicia transicional más adelante.
La reforma institucional y el establecimiento del Estado de derecho es una parte
de los esfuerzos internacionales de construcción de la paz.
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9.7. Referencias bibliográficas
BELTRÁN MONPELIU, A. «El proceso ante la Corte Penal Internacional». En GIL GIL, A.
y MACULAN, E. (Dirs.). Derecho penal Internacional. Madrid: Dykinson, 2019.
DALY, K. «Restorative Justice: the real history». Punishment & Society.2002, Vol. 4(1),
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pp. 55-79.
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Tema 9. Ideas clave
DORADO PORRAS, J. «La asistencia de la comunidad internacional a las sociedades
transicionales para el (re)establecimiento del Estado de derecho». Revista Telemática
de Filosofía del Derecho.2012, N.º 15, pp. 177-194.
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Tema 9. Ideas clave
RUBIANO GARCÍA, W. «Aspectos sobre Justicia transicional y restaurativa para la
comprensión del actual proceso de paz». Revista Temas.2010, N.º 4, pp. 174-185.
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Tema 9. Ideas clave
A fondo
«Principios y directrices básicos sobre el derecho de las víctimas de violaciones
manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y de violaciones
graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y obtener
reparaciones»
Recomienda que los Estados tengan en cuenta los Principios y directrices básicos,
promuevan el respeto de los mismos y los señalen a la atención de los miembros
de los órganos ejecutivos de gobierno, en particular los funcionarios encargados
de hacer cumplir la ley y las fuerzas militares y de seguridad, los órganos
legislativos, el poder judicial, las víctimas y sus representantes, los defensores y
abogados de derechos humanos, los medios de comunicación y el público en
general.
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Pide al secretario general que adopte medidas para asegurar la difusión más
amplia posible de los Principios y directrices básicos en todos los idiomas oficiales
de las Naciones Unidas, incluida su transmisión a los gobiernos y a las
organizaciones intergubernamentales y no gubernamentales, e incorpore los
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Tema 9. A fondo
Principios y directrices básicos en la publicación de las Naciones Unidas Derechos
Humanos: Recopilación de instrumentos internacionales.
El proyecto busca realizar una evaluación desde la perspectiva de las víctimas, pero
no desde una mirada esencialmente subjetiva centrada en preguntarles sobre su
nivel de satisfacción con el juzgamiento de las graves violaciones de derechos
humanos ocurridas en el pasado sino desde una perspectiva más objetiva, que tenga
en cuenta el cumplimiento por parte del Estado de sus obligaciones internacionales,
especialmente la satisfacción del contenido internacionalmente protegido del
derecho de las víctimas a la justicia. El énfasis del estudio está puesto entonces en la
capacidad real de los poderes judiciales de incorporar la perspectiva y los derechos
de las víctimas en el trámite de los procesos judiciales.
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Tema 9. A fondo
Test
1. ¿En qué consiste un modelo de proceso de paz de reinserción?:
A. En un armisticio condicionado al cumplimiento de algún intercambio: tierras,
independencia, desocupación, etc.
B. En acceder a dejar las armas a cambio de recibir facilidades para reintegrarse
a la sociedad.
C. En la incorporación del bando que se encontraba en conflicto al gobierno.
D. En la rendición incondicional de uno de los dos bandos.
2. ¿En cuál de las fases de un proceso de paz es más frecuente que se introduzcan
para su posterior ejecución mecanismos de justicia transicional?:
A. En la fase exploratoria.
B. En la fase de acuerdo preliminar.
C. En la fase de implementación.
D. En la fase de acuerdos parciales o generales.
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Tema 9. Test
4. Señale la respuesta incorrecta. Las víctimas de crímenes internacionales tienen
reconocido su derecho a:
A. Que se les conceda audiencia en la fase de ejecución de las consecuencias
jurídicas que se hayan impuesto.
B. Participar en el proceso de la CPI.
C. Solicitar reparación del daño sufrido por un crimen competencia de la CPI.
D. Solicitar medidas de protección y medidas especiales.
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Tema 9. Test
7. ¿A qué mecanismo de reparación del daño a las víctimas debe acudirse en primer
lugar?:
A. La satisfacción.
B. La rehabilitación.
C. La restitución.
D. La indemnización.
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Tema 9. Test
10. ¿Cuál de las siguientes NO es una medida de reforma institucional como
mecanismo de justicia transicional?:
A. Identificar las instituciones que deben ser reformadas o eliminadas.
B. Control civil del ejército.
C. Mecanismos destinados a prevenir, vigilar y resolver los conflictos sociales.
D. Instaurar un poder judicial independiente e imparcial.
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