Apuntes de clase sociedades mercantiles 2019

María Constanza Cascante Chaves

TRANSFORMACIÓN Y CONVERSIÓN

TRANSFORMACIÓN
De acuerdo con el artículo 167 del Código del Comercio, una sociedad que ha
sido constituida en la modalidad de un tipo societario, puede por decisión del
máximo órgano social, adoptar cualquier otra forma de sociedad comercial,
siempre y cuando el tipo societario escogido sea alguno de los regulados por éste
Código. La transformación no produce solución de continuidad en la existencia
de la sociedad como persona jurídica, ni en sus activ idades ni en su patrimonio.

Para que los asociados puedan decidir sobre ésta clase de reforma, se deben
cumplir algunos requisitos:

 Que la sociedad que pretende ser transformada, haya sido

legalmente constituida, cumpliendo los requisitos de Ley de acuerdo con
el tipo societario.

 Que la sociedad no se encuentre disuelta. La sociedad puede estar

incursa en alguna causal de disolución, pero no podrá estar disuelta, ya
que esta situación implicaría que se debe iniciar el proceso de
liquidación. (Artículo 220 del Código del Comercio, derogado
tácitamente por el artículo 24 de la Ley 1429 de 2010).

 Que el tipo societario escogido sea de los regulados en el Código

del Comercio, es decir, sociedad colectiv a, de responsabilidad limitada,
en comandita simple o por acciones, anónima o SAS.

 Que se cumplan los requisitos que la Ley exige al nuev o tipo

societario. (Artículo 171 del Código del Comercio). Así por ejemplo, si una
sociedad de responsabilidad limitada decide transformarse en sociedad
anónima, la reunión de asociados ya no será junta de socios sino
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asamblea de accionistas; sus aportes ya no serán cuotas sociales sino

acciones, deberá nombrarse una junta directiva, y un rev isor fiscal, y si la
sociedad de responsabilidad limitada tiene menos de cinco socios,
deberá admitir nuev os asociados para cumplir con el requisito de
pluralidad de la sociedad anónima.

 Que las bases de la transformación se mantengan a disposición de

los asociados en las oficinas donde funciona la administración de la
sociedad en el domicilio principal, por lo menos con quince días hábiles
de antelación a la reunión en la que se v aya a considerar la propuesta.

 Que la conv ocatoria a la reunión del máximo órgano social para

decidir sobre la propuesta de la transformación, incluya dentro del orden
del día el punto referente a la transformación e indique expresamente la
posibilidad que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro. Si la
conv ocatoria no cumple con éstos requisitos, la decisión relacionada con
la transformación, será ineficaz. (Artículo 13 de la Ley 222 de 1995).

Para esta reforma, solamente están sujetas a la autorización prev ia de la

Superintendencia de Sociedades, aquellas sociedades que estén sujetas a su
Control.

Decidido el acuerdo sobre la transformación, se debe proceder a la inscripción

de la escritura pública en el registro mercantil, adjuntando el balance general
aprobado por el máximo órgano social y autorizado por contador público. Este
balance corresponde a un balance financiero extraordinario que se prepara
como base para realizar la transformación.

Cuando una sociedad constituida bajo cualquier tipo societario decida

transformarse a SAS, podrá hacerlo antes de su disolución, siempre que así lo
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decida su asamblea o junta de socios, mediante determinación unánime de los

asociados. La decisión correspondiente deberá constar en documento priv ado
inscrito en el registro mercantil.(Art. 31 Ley 1258 de 2008).

Si en v irtud de la transformación, se modifica la responsabilidad de los socios o

accionistas, esta modificación no afecta las obligaciones contraídas por la
sociedad con anterioridad a la inscripción del acuerdo de transformación en el
registro mercantil, en razón a que como lo hemos mencionado, no se produce
solución de continuidad.

Derecho de retiro: Cuando la transformación imponga a los asociados una mayor

responsabilidad, como cuando una sociedad anónima se transforma a sociedad
colectiv a, cuando esta reforma implique una desmejora en los derechos
patrimoniales de los asociados, cuando se disminuye el porcentaje de
participación del socio en el capital de la sociedad, o se disminuye el v alor
patrimonial de las acciones, cuotas o partes de interés, los socios ausentes o
disidentes, tendrán derecho a retirarse de la sociedad. (Artículos 12 a 17 de la Ley
222 de 1995).

CONVERSIÓN

Cuando por v irtud de la cesión o por cualquier otro acto jurídico, la empresa
unipersonal, llegare a pertenecer a dos o más personas deberá conv ertirse en
sociedad comercial, para lo cual de acuerdo con el artículo 77 de la Ley 222 de
1995, tendrá un tiempo de 6 meses siguientes a la inscripción de la cesión en el
registro mercantil para la elaboración de los estatutos sociales de acuerdo con la
forma de sociedad adoptada. Los estatutos elaborados, deberán elev arse a
escritura pública e inscribirse en el Registro Mercantil a menos que la empresa
unipersonal se conv ierta en una sociedad que pertenezca a la categoría de las
microempresas, en cuyo caso no es necesario el requisito de escritura pública,
sino que bastará que el escrito priv ado se registre en la Cámara de Comercio
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correspondiente.

Cuando una sociedad se encuentre en causal de disolución por la reducción

del número de socios a uno, podrá sin liquidarse, conv ertirse en empresa
unipersonal, siempre que el acta que contenga el acuerdo se inscriba en el
registro mercantil dentro de los diez y ocho (18) meses siguientes a la ocurrencia
de la causal. ( Art. 24 Ley 1429 de 2010). En este caso la Empresa Unipersonal
asumirá sin solución de continuidad los derechos y obligaciones de la sociedad
disuelta. También es posible que la sociedad con un solo socio, se transforme en
Sociedad por Acciones Simplificada, SAS.

FUSIÓN

La Fusión es una reforma estatutaria por medio de cual una o más sociedades se
disuelv en, sin liquidarse, para ser absorbidas por otra sociedad existente, o por
una nuev a sociedad creada para este fin.

Las sociedades disueltas para participar en el proceso de fusión por v oluntad de

sus asociados, se extinguen sin necesidad de realizar un proceso de liquidación, y
su patrimonio, activ os y pasiv os, se transmiten a la sociedad absorbente.
Cuando la sociedad absorbente es una sociedad que ya existe y que recibe el o
los patrimonios de las fusionadas, el proceso se conoce como Fusión propia por
absorción; por otra parte, si la sociedad absorbente se crea en el proceso de
fusión para absorber el patrimonio de las fusionadas, el proceso se conoce como
Fusión propia por creación.

El proceso de Fusión

Las sociedades que participan en el proceso deben determinar: la clase de

fusión; las sociedades que v an a ser absorbidas; si la absorbente es una
sociedad existente o si por el contrario se pretende crear una nuev a sociedad
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para absorber el o los patrimonios de las absorbidas.

Las sociedades que v an a ser fusionadas se disolv erán, y sin liquidarse,

desaparecerán como personas jurídicas, mediante la incorporación de sus
patrimonios a la sociedad absorbente. Cada una de las sociedades que v an a
participar en el proceso, debe decidir sobre la fusión al interior de su máximo
órgano social, ya sea junta de socios o asamblea de accionistas, deliberando
con el quórum prev isto en sus estatutos para la fusión, o en su defecto, para la
disolución anticipada de la sociedad.

El acuerdo de fusión debe contener: los motiv os de la fusión y las condiciones en

que esta se realizará; los datos y cifras, tomados de los libros de contabilidad de
las sociedades que v an a participar en el proceso; la discriminación y v aloración
de los activ os y pasiv os de todas las sociedades tanto de las que v an a ser
absorbidas como de la absorbente; un anexo en el que se explique los métodos
de v aloración utilizados y del intercambio de partes de interés, cuotas o acciones
que implicará la operación y copias certificadas de los balances generales de las
sociedades participantes. Todos estos documentos deben anexarse indicando
que forman parte integral del acta de la asamblea o junta de socios.

Una v ez que el compromiso de fusión ha sido aprobado por las sociedades

participantes, los representantes legales deben dar a conocer al público este
hecho mediante publicación en un diario de amplia circulación nacional. En este
av iso certificado por el Rev isor fiscal si lo hubiere, o por contador público se
indicará: los nombres, domicilios y composición del capital de las sociedades
participantes; el v alor de los activ os y pasiv os; la síntesis del anexo explicativ o de
los métodos de ev aluación utilizados y del intercambio de partes de interés,
cuotas o acciones.

Adicionalmente, el representante legal de cada sociedad participante, deberá

comunicar el acuerdo a los acreedores sociales, mediante telegrama o por
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cualquier otro medio que produzca efectos similares.

Los acreedores de las sociedades participantes en el acuerdo de fusión, podrán,

dentro de los treinta días siguientes a la fecha de publicación del av iso, exigir
garantías satisfactorias y suficientes para el pago de sus créditos. La acción se
podrá tramitar ante la Superintendencia de Sociedades, entidad que tiene
competencia a prev ención, que resolv erá en ejercicio de funciones
jurisdiccionales a trav és de las mismas v ías procesales prev istas en la ley para los
jueces y podrá suspender el acuerdo hasta tanto se preste garantía suficiente o
se cancelen los créditos. Este derecho de los acreedores se conoce como
derecho de oposición.

En el ev ento en que los acreedores no se manifiesten en éste término, las

obligaciones de las sociedades absorbidas subsistirán solamente respecto de la
sociedad absorbente.
Las sociedades vigiladas por la Superintendencia de Sociedades, por una causal
diferente al monto de sus activ os o de sus ingresos, deberán solicitar autorización
prev ia a la Superintendencia para la solemnización de la reforma estatutaria de
Fusión.

Cumplido lo anterior, indicado en los artículos 173 al 176 del Código del
Comercio, el acuerdo de fusión se debe formalizar en una escritura pública en la
que se insertarán:

a. El permiso para la fusión en los casos exigidos por las normas

sobre prácticas comerciales restrictiv as y del régimen de
integraciones empresariales: artículo 4to de la Ley 155 de 1959,
modificado por el artículo 9 de la Ley 1340 de 2009, en el que se
indica que las empresas que se dediquen a la misma activ idad
económica o participen en la misma cadena de v alor, estarán
obligadas a informar a la Superintendencia de I ndustria y Comercio
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SI C, sobre las operaciones que proyecten llev ar a cabo, para

efectos de fusionarse, si cumplen con las condiciones de ingresos,
operaciones y activ os establecidos por la SI C.
b. Copias de las actas en las que conste la aprobación del acuerdo.
c. Los balances generales de las sociedades fusionadas y el
consolidado de la absorbente o de la nuev a sociedad si la fusión
es por creación.

Si las sociedades son controladas, se requiere la aprobación oficial del av alúo de

los bienes en especie que haya de recibir la absorbente; y si fuere el caso, el
permiso de la Superintendencia para colocar las acciones, o determinar las
cuotas sociales que correspondan a cada socio o accionista de las sociedades
absorbidas.

Formalizado el acuerdo de Fusión, la sociedad absorbente adquiere los bienes y

derechos de las sociedades absorbidas y se hace cargo de pagar el pasiv o
interno y externo de las mismas. La tradición de los inmuebles se hará por la
misma escritura de fusión o por escritura separada, registrada conforme a la Ley.

Formalizada la Fusión, el representante legal de la sociedad absorbente o en su

caso el de la nuev a sociedad, asumirá la representación de la o las sociedades
disueltas hasta la total ejecución de las bases de la operación, con las
responsabilidades propias de un liquidador.

Fusión Impropia, Constitución de Nueva Sociedad y Reactivación de Sociedades

en liquidación

El artículo 180 del Código del Comercio contempla la figura de la fusión impropia,
en el caso de una sociedad disuelta cuando con la mayoría prev ista en los
estatutos para la fusión, o en su defecto para la disolución anticipada, el máximo
órgano social decida la formación de una nuev a sociedad para continuar los
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negocios de la sociedad disuelta, siempre que no haya v ariación en el giro de sus

activ idades o negocios y que la operación se celebre dentro de los seis meses
siguientes a la fecha de la disolución.

La figura de Constitución de Nueva Sociedad, similar a la fusión impropia, está

contemplada en el Código del Comercio en el artículo 250 que indica que por
acuerdo de todos los asociados podrá prescindirse de hacer la liquidación y
constituir, con las formalidades legales, una nuev a sociedad que continúe con la
empresa social.

Las dos figuras mencionadas tienen en común, que a trav és de la creación de

una nuev a sociedad, se continúen los negocios de una sociedad disuelta y en
liquidación. La Superintendencia de Sociedades en el oficio mencionado, hace
referencia a las diferencias entre éstas dos figuras:

a) Las dos figuras están incorporadas en secciones diferentes del

estatuto mercantil: la fusión impropia en la parte correspondiente a
la fusión, y la constitución de nuev a sociedad en la parte
correspondiente a la liquidación del patrimonio social.

b) En la fusión impropia el nacimiento de la nuev a sociedad es una

consecuencia de la fusión. En la constitución de una nuev a
sociedad, el surgimiento del ente societario obedece a la v oluntad
de todos los asociados de no seguir con la liquidación de la
compañía para en su lugar continuar desarrollando los negocios a
trav és de la naciente persona jurídica.

c) Para decidir la fusión impropia o en su defecto para la disolución

anticipada se requiere de la mayoría prev ista en los estatutos para la
fusión. Para la constitución de la nuev a sociedad se requiere v oto
unánime.
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d) En la fusión impropia los asociados pueden ejercer el derecho de

retiro en los términos del artículo 12 de la Ley 222 de 1995; en la
constitución de la nuev a sociedad no procede este derecho por no
existir socios ausentes ni disidentes.

e) En la fusión impropia, el artículo 180 prohíbe que se v aríe el giro

ordinario de las activ idades de la sociedad disuelta, mientras que en
la constitución de una nuev a sociedad, aun cuando esta figura está
diseñada para continuar con la empresa social de la compañía
disuelta, nada impide que además de dicha empresa se puedan
adelantar otras operaciones en la nuev a sociedad.

f) Mientras que en la fusión impropia la Ley impone un límite de seis

meses contados a partir de la disolución para formar la sociedad,
en la constitución de nuev a sociedad, se puede llev ar a cabo la
operación en cualquier momento del trámite liquidatorio, siempre y
cuando no haya sido inscrita en el registro mercantil el acta
contentiv a de la cuenta final de liquidación de la sociedad.

El artículo 29 de la Ley 1429 de 2010 introdujo la figura de la reactivación de

sociedades en liquidación. Esta norma indica que la asamblea general de
accionistas, la junta de socios, el accionista único, o la sociedad extranjera, titular
de sucursales en Colombia podrán, en cualquier momento posterior a la
iniciación de la liquidación, acordar la reactiv ación de la sociedad o sucursal de
sociedad extranjera, siempre que se cumplan dos requisitos:

1. Que el pasiv o externo no supere el 70% de los activ os sociales,

2. Que no se haya iniciado la distribución de los remanentes de los
asociados.
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Adicionalmente, se permite que la reactiv ación de la sociedad concurra

con la transformación de la sociedad a otro tipo societario, siempre que
se cumplan los requisitos exigidos por la Ley. Recordemos que cada tipo
societario debe cumplir con una mayoría calificada para decidir sobre
una reforma estatutaria, incluida la transformación; pero si la sociedad
que se v a a reactiv ar desea a la v ez transformarse a SAS, esta decisión
debe ser adoptada por la totalidad de los asociados. (Art. 31 de la Ley
1258 de 2008). En el caso de Reactiv ación de Sociedad, los socios
ausentes o disidentes pueden ejercer el derecho de retiro en los términos
de Ley.

La norma en comento, también permite a los acreedores de la sociedad

que se v a reactiv ar, ejercer el derecho de oposición judicial en los
términos del artículo 175 del Código del Comercio, ya explicado al hablar
de proceso de fusión propia.

Fusión Abreviada

La Ley 1258 de 2008, que creó el tipo societario, SAS, introdujo v arias innovaciones
al derecho societario colombiano, entre ellas, la posibilidad de realizar
operaciones de Fusión abrev iada.

El artículo 33 de ésta Ley indica que en los casos en que una sociedad ostente
más del 90% de las acciones de una sociedad por acciones simplificada, se
puede delegar en los órganos de administración, ya sean representantes legales
o juntas directiv as, la potestad de decidir que la accionista mayoritaria o matriz,
absorba a la SAS o subordinada.

Delegando la decisión en los órganos de administración, se reducen los trámites

relacionados con la fusión, ya que no se requiere conv ocar a los máximos
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órganos sociales de las sociedades participantes en el proceso de fusión.

Otra diferencia con el proceso de fusión propia consiste en que el acuerdo de

fusión abrev iada puede realizarse por documento priv ado que se inscribe en el
registro mercantil, a menos que dentro de los activ os de la SAS, sociedad
absorbida, haya bienes para los que la enajenación requiera de escritura pública.
(Reyes 2013).

Decidido el acuerdo de fusión, se procederá con la publicación del texto del

acuerdo de fusión abrev iada en un diario de amplia circulación y los acreedores
podrán ejercer el derecho de oposición judicial en los términos del artículo 175 del
Código del Comercio.
El mismo artículo 33 de la Ley de las SAS indica, que los accionistas
ausentes y disidentes podrán ejercer el derecho de retiro. En éste
proceso abreviado los accionistas no participan de la decisión, por ser los
órganos de administración los que acuerdan la fusión; por lo tanto, los
accionistas minoritarios, titulares de por lo menos el 10% de las acciones
de la SAS absorbida, se consideran ausentes y podrán ejercer el derecho
de retiro.
ESCISIÓN

Mediante esta reforma estatutaria, una sociedad fracciona su patrimonio en

partes con el fin de traspasar en bloque una o v arias partes de su patrimonio a
una o v arias sociedades existentes o que se creen. Los asociados de la sociedad
que se escinde, reciben acciones, cuotas o partes de interés de la o las
sociedades beneficiarias, en la misma proporción que tengan en la escindida,
salv o que por unanimidad de las acciones, cuotas o partes de interés
representadas en la asamblea de accionistas o junta de socios de la sociedad
que se escinde, se apruebe una participación diferente.

De acuerdo con el artículo 3 de la Ley 222 de 1995, existen dos clases de

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escisión, a saber:

Escisión Parcial: Cuando una sociedad sin disolv erse, transfiere en bloque
una o v arias partes de sus patrimonio a una o más sociedades existentes o
las destina a la creación de una o v arias sociedades.
En este caso la sociedad no se disuelv e pero al traspasar parte de su
patrimonio reduce su tamaño original.

Escisión Total: Cuando una sociedad se disuelv e sin liquidarse y div ide su
patrimonio en dos o más partes que se transfieren a v arias sociedades
existentes o se destinan a la creación de nuev as sociedades.
Las sociedades destinatarias de las transferencias se denominan
sociedades beneficiarias y las sociedades que transfieren parte de sus
patrimonio, se denominan sociedades escindentes, o escindidas.

Procedimiento

Proyecto de escisión

El proyecto de escisión deberá ser aprobado por los máximos órganos sociales,
de las sociedades participantes; éste proyecto contendrá:
a) Los motiv os de la escisión y las condiciones en las que se realizará;
b) Los nombres, razón o denominación social de las compañías
participantes;
c) Si la escisión es por creación los estatutos de las sociedades que
surgirán como consecuencia de la escisión;
d) La discriminación y v aloración de los activ os y pasiv os que se
integran al patrimonio de la o las sociedades beneficiarias.
e) El reparto entre los asociados de la que se escinde, de las partes de
interés, cuotas o acciones que les corresponderán en las
sociedades beneficiarias, incluyendo los métodos de ev aluación
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utilizados.

Si la escisión es parcial, los socios de la sociedad que se escinde pueden

continuar en esta y a la v ez ser socios o accionistas de las beneficiarias; también
pueden dejar de ser socios de la escindida y adquirir participación en alguna o
todas las beneficiarias, o pueden seguir siendo accionistas solamente de la que se
escinde.
f) Si la sociedad que se escinde ha emitido bonos, en el proyecto de
escisión, se debe indicar la opción que se ofrece a los tenedores
de los mismos;
g) Los Estados financieros extraordinarios, certificados y dictaminados
de las sociedades participantes en la escisión; y
h) La fecha desde la cual las operaciones de las sociedades que se
disuelv en se consideraran realizadas para efectos contables, por
cuenta de las beneficiarias.

1. Publicidad

Los representantes legales de las sociedades que interv ienen en el

proceso, deben publicar en un diario de amplia circulación nacional y en
uno de amplia circulación en el domicilio social de cada una de las
sociedades participantes, un av iso cuyo contenido será el mismo prev isto
en el artículo 174 del Código de Comercio.

La publicidad en el proceso de escisión requiere de publicación en por lo

menos dos diarios, por lo que se diferencia de la publicidad que se debe
realizar en el proceso de fusión donde sólo se exige la publicación en un
diario de amplia circulación nacional.

El representante legal de cada sociedad participante además de la

publicación del av iso deberá comunicar el acuerdo a los acreedores
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sociales, mediante telegrama o por cualquier otro medio que surta los
mismos efectos.

2. Derechos de los Acreedores

Los acreedores de la sociedades que participen en la escisión y que sean

titulares de deudas adquiridas con anterioridad a la publicación del av iso
podrán dentro de los 30 días siguientes a la fecha del último av iso, exigir
garantías satisfactorias y suficientes para su pago; no procede esta
exigencia en el caso en que los activ os de la escindente y de las
beneficiarias representen no menos del doble del pasiv o externo.

Para que los acreedores hagan uso de este derecho de oposición, los
administradores de la sociedad escindente tendrán a su disposición el
proyecto de escisión durante el término en que pueden ejercerlo.

4. Derechos de los Tenedores de Bonos

Los tenedores de bonos de las sociedades participantes tendrán los

derechos prev istos en las disposiciones expedidas al respecto por la
Superintendencia Financiera y tendrán el mismo derecho de información
que les corresponde a los acreedores.

5. Perfeccionamiento de la Escisión

El Acuerdo de escisión deberá constar en Escritura Pública que debe

contener los estatutos de las nuev as sociedades o las reformas que se
introducen en los estatutos de las sociedades existentes; esta escritura
debe ser otorgada únicamente por los representantes legales de las
sociedades participantes, y con ella se deberán protocolizar los siguientes
documentos:
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a) El permiso para la escisión en los casos en que de acuerdo con las

normas sobre prácticas comerciales restrictiv as, fuere necesario.
b) El acta o actas en las que conste la aprobación del acuerdo de
escisión.
c) La autorización por parte de la autoridad de v igilancia en caso de
que en el proceso de escisión participe una o más sociedades
sujetas a tal v igilancia.
d) Los Estados financieros certificados y dictaminados de cada una
de las sociedades participantes.

Copia de la escritura de escisión se registrará en la Cámara de Comercio

correspondiente al domicilio social de cada una de las sociedades
participantes, y se dará aplicación al artículo 154 del D.L.019 de 2012: “
Cuando una reforma del contrato tenga por objeto el cambio de
domicilio de la sociedad y este corresponda a un lugar comprendido
dentro de la jurisdicción de una cámara de comercio distinta de aquella
en la cual se halla registrado el acto de constitución, deberá registrarse
únicamente la reforma que contiene el cambio de domicilio social en la
cámara de comercio de origen, la cual procederá a hacer el respectivo
traslado”.

1. Efectos de la Escisión

La trasferencia en bloque del patrimonio de la sociedad escindente a la o

las sociedades beneficiarias se produce entre las sociedades
participantes y ante terceros desde la fecha de inscripción de la escritura
pública en el registro mercantil. Este registro desempeña una función
constitutiv a pues tiene la v irtud de perfeccionar la reforma estatutaria y es
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a partir de la inscripción de la escritura de escisión que esta surte la

plenitud de sus efectos.
A partir de la fecha de inscripción se dará la trasferencia de las
obligaciones a cargo de las compañías beneficiarias. Cuando la
transferencia de activ os implique la enajenación de bienes raíces y su
tradición, bastará con enumerar los inmuebles y demás bienes sujetos a
registro en la escritura de escisión, especificando el número de matrícula
inmobiliaria o el dato que corresponda. Para el registro bastará la
presentación de la escritura de escisión.

Si la escindente se disuelv e y por lo tanto la escisión es total, se entenderá

liquidada a partir de la inscripción de la escritura en el registro mercantil.

2. Responsabilidad

Cuando una sociedad beneficiaria incumpla alguna de las obligaciones

que asumió por la escisión o lo haga la escindente respecto de
obligaciones anteriores a la misma, las demás sociedades participantes
responderán solidariamente por el cumplimiento de la respectiv a
obligación. (Art. 10 de la Ley 222 de 1995). En este caso la
responsabilidad se limitará a los activ os netos que les hubieren
correspondidos en el acuerdo de escisión.
En caso de disolución de la sociedad escindente, si alguno de los pasiv os
de la misma no fuere atribuido especialmente a alguna de las sociedades
beneficiarias, éstas responderán solidariamente por la correspondiente
obligación.

De acuerdo con el Art 227 de la Ley 222 de 1995, en los casos de escisión
de sociedades y en todos aquellos que impliquen consolidación o
integración de empresas o patrimonios, deberá darse cumplimiento a las
normas sobre la promoción de la competencia y prácticas restrictiv as.
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ENAJENACIÓN GLOBAL DE ACTIVOS

De acuerdo con el artículo 32 de la Ley 1258 de 2008, se entenderá que existe

enajenación global de activ os cuando la sociedad por acciones simplificada se
proponga enajenar activ os y pasiv os que representen el cincuenta (50%) o más
del patrimonio líquido de la compañía en la fecha de enajenación. La
enajenación global requerirá aprobación de la asamblea, impartida con el v oto
fav orable de uno o v arios accionistas que representen cuando menos la mitad
más una de las acciones presentes en la respectiva reunión. Esta Operación dará
lugar al derecho de retiro a fav or de los accionistas ausentes o disidentes en caso
de desmejora patrimonial. La enajenación global de activ os está sujeta a la
inscripción en el Registro Mercantil.

DERECHO DE RETIRO

El derecho de retiro o receso se refiere a la posibilidad que tienen los asociados

ausentes o disidentes de renunciar a la calidad de socios, cuando se presenten
reformas estatutarias como la fusión, escisión o la transformación de la sociedad y
por ello se adquiera una mayor responsabilidad o implique para el socio una
desmejora en sus derechos patrimoniales.

En el artículo 32 de la Ley de las SAS, se considera éste derecho también en caso

de la enajenación global de activ os, para los accionistas ausentes y disidentes en
caso de desmejora patrimonial.

Cualquier estipulación que priv e o limite a los socios de ejercer este derecho, será
ineficaz y no requerirá de declaración judicial, tal y como se establece en el
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artículo 897 del Código de Comercio.

A este respecto, la Superintendencia de Sociedades mediante la circular externa

004 de 2005, consideró necesario precisar el alcance y efectos del derecho de
retiro, consagrado en los artículos 12 a 17 de la Ley 222 de 1995, así:

1. Procedencia: El ejercicio del derecho de retiro lo establece la Ley

para los ev entos de transformación, fusión o escisión, cuando estas
reformas impongan a los socios una mayor responsabilidad, o impliquen
una desmejora de sus derechos patrimoniales. En las sociedades por
acciones también procede en los casos de cancelación v oluntaria de la
inscripción en el Registro Nacional de Valores o en Bolsa de Valores (Art.
12 de la Ley 222 de 1995).

Existe desmejora de los derechos patrimoniales, en los siguientes casos:

a. Cuando disminuye el porcentaje de participación del socio en el

capital de la sociedad.

b. Cuando disminuya el v alor patrimonial de la acción, cuota o parte

de interés o sea reducido el v alor nominal de la acción o cuota,
siempre que en este caso sea producida una disminución de
capital.

c. Cuando sea limitada o disminuida la negociabilidad de la acción.

2. Publicidad: El proyecto de escisión, fusión o las bases de la

transformación deberán mantenerse a disposición de los socios en las
oficinas donde funcione la administración de la sociedad en el domicilio
principal, por lo menos con 15 días hábiles de antelación a la reunión en
la que v aya a ser considerada la propuesta respectiv a.
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En la conv ocatoria a dicha reunión, debe incluirse dentro del orden del
día, el punto referente a la escisión, fusión, transformación o cancelación
de la inscripción, e indicar expresamente la posibilidad que tienen los
socios de ejercer el derecho de retiro.

La omisión de cualquiera de estos requisitos, hacen ineficaces las

decisiones relacionadas con los referidos temas (artículo 13 Ley 222 de
1995).

3. Titulares del Derecho de Retiro: Son titulares del derecho de retiro los
socios ausentes o disidentes en las reuniones del máximo órgano social en
las cuales sea aprobada la transformación, fusión o escisión de la
compañía; y los accionistas, ausentes o disidentes en el caso de las
sociedades cuyas acciones estén inscritas en el Registro Nacional de
Valores y Emisores o en Bolsa de Valores, cuando se pretenda hacer la
cancelación v oluntaria de la inscripción en éste registro.

4. Ejercicio del Derecho de Retiro: Los socios ausentes o disidentes que

estén interesados en ejercer el derecho de retiro, deberán comunicar por
escrito al representante legal de la compañía su decisión de retirarse
dentro de los ocho días siguientes a la fecha en que fue adoptada la
respectiv a decisión. (Art. 14 Ley 222 de 1995).

5. Efectos Frente a la Sociedad: Desde el momento en que sea recibida

la comunicación escrita del socio manifestando su decisión de retirarse.

Frente a Terceros: Desde la inscripción de su manifestación en el libro de

registro de accionistas, en el caso de sociedades por acciones, y en el
registro mercantil, en el caso de las demás sociedades, para lo cual
bastará la comunicación del representante legal o del socio que ejerce el
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María Constanza Cascante Chaves

derecho de retiro.

6. Discrepancia sobre la existencia de la causal de retiro: En v irtud de

lo consagrado en el artículo 14 de la Ley 222 de 1995, salv o pacto arbitral,
en caso de discrepancia sobre la existencia de la causal de retiro, el
trámite correspondiente será adelantado ante la entidad estatal
encargada de ejercer la inspección, v igilancia o control.

7. Caducidad del derecho de retiro: Si la asamblea de accionistas o

junta de socios, dentro de los sesenta días siguientes a la adopción de la
decisión, la rev oca, caduca el derecho de receso y los socios que lo
ejercieron, readquieren sus derechos, retrotrayéndose los de naturaleza
patrimonial al momento en que fue notificado el retiro al representante
legal (artículo 14 Ley 222 de 1995).

8. Opción de Compra: De conformidad con el artículo 15 de la Ley 222

de 1995, dentro de los cinco días siguientes a aquel en que fue notificada
la v oluntad de retiro del socio, la sociedad deberá ofrecer a los demás
socios las acciones, cuotas o partes de interés para que estos las
adquieran dentro de los quince días siguientes, a prorrata de su
participación en el capital social.

Vencido el término de los quince días sin que los socios hayan adquirido la
totalidad de las mismas, la sociedad las readquirirá, para cuyo efecto
dispone de los cinco días siguientes, siempre que existan utilidades líquidas
o reserv as constituidas para el efecto.

9. Reembolso: Vencidos los términos previstos en la Ley para ejercer la

opción de compra por parte de los socios y/o de la sociedad sin que
hubiere sido acordada la negociación o readquisición de la totalidad de
las acciones, cuotas o partes de interés, el socio cedente podrá exigir el
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María Constanza Cascante Chaves

reembolso de las no adquiridas, al v alor calculado de común acuerdo

entre las partes, o en su defecto, por peritos designados por la
Superintendencia de Sociedades, si en los estatutos no aparecen
métodos diferentes para establecer el v alor del reembolso.

El reembolso se debe realiza dentro de los dos meses siguientes al

acuerdo o al dictamen pericial, salv o pacto en contrario. Sin embargo, si
la sociedad demuestra que el reembolso dentro de dicho término
afectará su estabilidad económica, podrá solicitar a la entidad estatal
que ejerza la inspección, v igilancia o control, que establezca plazos
adicionales no superiores a un año (art. 16 de la Ley 222 de 1995).

10. Disminución de Capital: Si bien el mencionado reembolso implica una

disminución de capital, en este caso no será necesario solicitar
autorización previa de esta Superintendencia para realizarla, por cuanto
debe entenderse que la misma surge como consecuencia de la facultad
establecida en la Ley para ejercer el derecho de retiro, y no de una
operación indiv idualmente considerada sujeta al procedimiento
establecido en el artículo 145 del Código de Comercio, máxime cuando
el artículo 17 de la Ley 222 de 1995, sanciona con ineficacia la
estipulación que haga nugatorio su ejercicio. (Superintendencia de
Sociedades, Circular Externa 220-000005 de marzo 25 de 2008).

11. Improcedencia: De conformidad con el artículo 16 de la Ley 222 de

1995, cuando la Superintendencia de Sociedades establezca que en un
caso concreto el reembolso afecta de manera sustancial la prenda
común de los acreedores; para proteger los derechos de los mismos,
podrá decretar la improcedencia del derecho de retiro en la parte
correspondiente a las acciones, cuotas o partes de interés no compradas
por los demás asociados y no readquiridas por la sociedad, dentro de los
dos meses siguientes a la adopción de la respectiv a decisión. Dicha
actuación administrativ a podrá adelantarse de oficio o a solicitud de
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María Constanza Cascante Chaves

parte interesada.

12. Responsabilidad del socio que ejerce el derecho de retiro: Según lo

prev isto en el parágrafo del citado artículo 16, sin perjuicio de lo prev isto
en materia de responsabilidad de los socios colectiv os, el socio que haya
ejercido el derecho de retiro, será responsable por las obligaciones
sociales contraídas hasta la fecha de inscripción del retiro en el registro
mercantil. Dicha responsabilidad es subsidiaria y hasta el monto de lo
reembolsado, y cesará transcurrido un año desde la inscripción del retiro
en el registro mercantil.

13. Renuncia del Derecho de Retiro: De conformidad con el artículo 17

de la Ley 222 de 1995, es v álida la renuncia del derecho de retiro, siempre
y cuando sea con posterioridad a su nacimiento. Opera
independientemente para cada ev ento constitutiv o de causal de retiro.

14. Ineficacia: Será ineficaz toda estipulación que despoje a los socios
del derecho de retiro o que modifique su ejercicio o lo haga nugatorio
(artículo 17 ibídem).

DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD

Disolución significa rompimiento del v ínculo. Es el primer paso en el proceso de

terminación de la sociedad y el segundo es la liquidación.

Durante el desarrollo del objeto social se presentan diferentes circunstancias que

pueden ser consecuencia de la v oluntad de los asociados o ajenas a la v oluntad
de los mismos. El Código de Comercio relaciona estas circunstancias llamadas
causales generales de disolución, es decir que se aplican a todos los tipos
societarios, (Art. 218)

Causales generales de disolución

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María Constanza Cascante Chaves

1) Por v encimiento del término previsto para su duración en el contrato,

si no fuere prorrogado v álidamente antes de su expiración..

2) Ante la imposibilidad de desarrollar la empresa social; por la

terminación de la misma o por la extinción de la cosa o cosas cuya
explotación constituye su objeto social.
3) Por reducción o aumento del límite de número de asociados
requerido en la Ley para su formación o funcionamiento.
4) Por liquidación judicial de la sociedad; de acuerdo con el artículo 50
Ley 1116 de 2006 o Ley de insolv encia empresarial, la apertura del
proceso de liquidación judicial, produce la disolución de la persona
jurídica.

5) Por las causales que expresa y claramente se estipulen en el

contrato; además de las causales generales, los asociados podrán
acordar otras causales, que por estar contenidas en los estatutos serán
obligatorias para la sociedad.

6) Por decisión de los asociados, adoptada conforme a las Leyes y al

contrato social.

7) Por decisión de autoridad competente en los casos expresamente

prev istos en las Leyes.

8) Por las demás causales establecidas en las Leyes, en relación con

todas o algunas de las formas de sociedad que regula este Código. Las
aquí mencionadas corresponden a las causales generales de disolución,
que aplican a todos los tipos societarios. La Ley fija causales específicas
para cada tipo societario en particular.
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María Constanza Cascante Chaves

Efectos de declarar disuelta la sociedad

Cuando la disolución prov enga del v encimiento del término prev isto en los
estatutos para su duración, la sociedad queda disuelta, sin necesidad de
formalidades especiales.

Si la disolución prov iene de la decisión de los asociados, el acta en la que conste

la decisión, debe inscribirse en el registro mercantil.

Si la disolución prov iene de la imposibilidad de desarrollar la empresa; la

reducción o aumento del número de asociados a menos o más del límite exigido
por la Ley para cada tipo societario; por causales expresamente estipuladas en el
contrato, o, por las causales establecidas en la Ley para cada tipo societario, el
máximo órgano social deberá declarar disuelta la sociedad, por la mayoría
establecida en la Ley o en los estatutos, y el acta en la que conste la decisión,
deberá ser inscrita en el registro mercantil.

No obstante, cuando la causal es alguna de las que requiere declaración por

parte de los asociados, ellos podrán ev itar la disolución de la sociedad
enerv ando la causal, es decir, adoptando las modificaciones que sean del caso,
siempre que el acta que contenga el acuerdo se inscriba en el registro mercantil
dentro de los diez y ocho meses siguientes a la ocurrencia de la causal. Este
término de los diez y ocho meses es una innov ación introducida por la Ley 1429
de 2010, ya que el término anterior era de seis meses. Otra innov ación
importante es que ya no es necesario que el acuerdo se eleve a escritura pública
sino que es suficiente con que el acta que contiene dicho acuerdo sea inscrita en
el registro mercantil. (Art. 24 de la Ley 1429 de 2010).

Cuando la causal de disolución no es env ervable, o no es enervada por decisión

del máximo órgano social, la sociedad queda disuelta y se debe iniciar el trámite
de liquidación.
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María Constanza Cascante Chaves

LIQUIDACIÓN

La liquidación consiste en llev ar a cabo una serie de acciones conducentes a

extinguir las obligaciones de la sociedad con terceros y con los asociados.

Durante el proceso de liquidación

a) La sociedad continúa existiendo pero no podrá iniciar nuev as

operaciones en desarrollo de su objeto y conservará su capacidad
jurídica únicamente para los actos necesarios para la liquidación,
lo que incluye, operaciones que han iniciado y que se deben
continuar hasta su culminación.
b) En el registro mercantil al nombre de la sociedad deberá
adicionarse la expresión “en liquidación” y se indicará el nombre
del liquidador que será nombrado de acuerdo con los estatutos o
la Ley, y quién deberá actuar de buena fe y con la diligencia de
un buen hombre de negocios.
c) La junta de socios o asamblea de accionistas deberá realizar las
reuniones ordinarias en las fechas indicadas en los estatutos, y el
liquidador podrá conv ocar a reuniones extraordinarias de acuerdo
con lo estipulado en los mismos. También podrán conv ocar a
reuniones extraordinarias el rev isor fiscal, si lo hubiere, y la entidad
estatal que ejerza superv isión a la sociedad. Las decisiones se
adoptarán por mayoría absoluta de los v otos presentes en la
reunión, salv o que en los estatutos o en la Ley se disponga
expresamente otra cosa.
d) El patrimonio de la compañía continúa como prenda de los
acreedores.
e) Los derechos de la sociedad y las obligaciones a su cargo, se
ejercerán y cumplirán por el liquidador quien será el representante
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María Constanza Cascante Chaves

legal de la sociedad hasta la extinción de la misma; la

administración de la sociedad que era competencia de la junta
directiv a o representantes legales pasarán a ser funciones
desempeñadas del liquidador.

Proceso de liquidación privada

El procedimiento que debe seguir el liquidador está contemplado en los artículos

225 a 259 del Código del Comercio. El liquidador deberá surtir una serie de actos
desde su nombramiento hasta la extinción de la persona jurídica de la sociedad:

1. Nombrado el liquidador, éste deberá informar a los acreedores

sociales sobre el Estado de liquidación en que se encuentra la sociedad
mediante un av iso que publicará en un periódico de circulación regular
en el lugar del domicilio social, y que se fijará en lugar v isible en las
oficinas y establecimientos de comercio de la sociedad.

2. Elaborar un inv entario con indicación de los activ os de la sociedad,

las obligaciones a su cargo, con especificación de la prelación de pagos.
El inv entario deberá ser autorizado por contador público.

3. El artículo 25 de la mencionada Ley 1429 de 2010 hace relación al

caso en el que en un proceso de liquidación priv ada de sociedades no
haya pasiv o externo. “En aquellos casos en que, una v ez confeccionado
el inv entario del patrimonio social conforme a la Ley, se ponga de
manifiesto que la sociedad carece de pasiv o externo, el liquidador
conv ocará a una reunión de asamblea o junta de socios, con el propósito
de someter a su consideración tanto el inv entario como la cuenta final de
liquidación, pero en caso de comprobarse que, en contra de lo
consignado en el inv entario, existen obligaciones frente a terceros, los
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asociados se harán solidariamente responsables frente a los acreedores.

Esta responsabilidad se extenderá hasta por un término de cinco años
contados a partir de la inscripción en el registro mercantil del acta que
contiene el inv entario y la cuenta final de liquidación”.

4. En liquidación priv ada, los acreedores no están obligados a hacerse

parte para obtener el pago de la deuda, y si ellos lo deciden, pueden
hacerse parte durante cualquier etapa del proceso liquidatorio.

5. Los liquidadores deberán si es el caso, exigir la cuenta de su gestión

a los administradores anteriores, cuando estas cuentas no hayan sido
aprobadas de conformidad con la ley o el contrato social.

6. Cobrar los créditos activ os de la sociedad

7. Obtener la restitución de los bienes sociales que estén en poder de

los asociados o de terceros, a medida que se haga exigible su entrega.
También deberá restituir los bienes que no sean propiedad de la
sociedad.

8. El liquidador deberá v ender los bienes de la sociedad para obtener

liquidez y realizar los pagos a los acreedores.

9. Pagar obligaciones
10.- Durante todo el proceso de liquidación, el liquidador deberá llev ar y
custodiar los libros y correspondencia de la sociedad.
11.- Una v ez que el liquidador ha pagado el pasiv o externo de la
sociedad, si hubiere remanente, este será distribuido entre los asociados;
la distribución se hará constar en acta, y por tratarse de una liquidación
priv ada no se requiere de su protocolización de acuerdo con el artículo
31 de la v arias v eces citada Ley 1429 de 2010.
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María Constanza Cascante Chaves

12-.- Terminada la liquidación, el liquidador debe conv ocar a una

asamblea o junta de socios para que sean aprobadas las cuentas finales
de liquidación y el acta en la que consta la distribución del remanente
entre los asociados si a ello hubo lugar. La aprobación podrá ser
adoptada con el v oto fav orable de la mayoría de los asociados que
concurran, cualquiera que sea el v alor de las partes de interés, cuotas o
acciones que representen en la sociedad.

13.- Los liquidadores serán responsables ante los asociados y ante terceros
de los perjuicios que se les cause por v iolación o negligencia en el
cumplimiento de sus deberes.

14.- En las sociedades por acciones, no habrá acción de los terceros

contra los socios por las obligaciones sociales. Estas acciones sólo podrán
ejercitarse contra los liquidadores y únicamente hasta la concurrencia de
los activ os sociales recibidos por el liquidador.

De acuerdo con el artículo 28 de la Ley 1429 de 2010, la Superintendencia

de Sociedades, en uso de sus facultades jurisdiccionales, conocerá de las
acciones de responsabilidad contra socios y liquidadores según las
normas legales v igentes. La Superintendencia tramitará el proceso a que
haya lugar a trav és de las mismas v ías procesales prev istas en la ley para
los jueces. (Art. 24 de la Ley 1564 de 2012)

Las acciones de los asociados entre sí, por razón de la sociedad y las de
los liquidadores contra los asociados, prescribirán en cinco años a partir
de la fecha de disolución de la sociedad; y las acciones de los asociados
y de terceros contra los liquidadores prescribirán en cinco años a partir de
la fecha de la aprobación de la cuenta final de liquidación.
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María Constanza Cascante Chaves

DE LAS CUENTAS EN PARTICIPACIÓN

La participación es un contrato por el cual dos o más personas que tienen la

calidad de comerciantes toman interés en una o v arias operaciones mercantiles
determinadas, que deberá ejecutar uno de ellos en su solo nombre y bajo su
crédito personal, con cargo de rendir cuenta y div idir con sus partícipes las
ganancias o pérdidas en la proporción conv enida.

La participación no estará sujeta en cuanto a su formación a las solemnidades

prescritas para la constitución de las compañías mercantiles.

El objeto, la forma, el interés y las demás condiciones se regirán por el acuerdo de

los partícipes.

La participación no constituirá una persona jurídica y por tanto carecerá de

nombre, patrimonio social y domicilio. Su formación, modificación, disolución y
liquidación podrán ser establecidas con los libros, correspondencia, testigos o
cualquiera otra prueba legal.

El gestor será reputado único dueño del negocio en las relaciones externas de la
participación.

Los terceros solamente tendrán acción contra el administrador, del mismo modo
que los partícipes inactiv os carecerán de ella contra los terceros.

La responsabilidad del partícipe no gestor se limitará al v alor de su aportación. Sin

embargo, los partícipes inactiv os que relev en o autoricen que se conozca su
calidad el gestor. Esta solidaridad surgirá desde la fecha en que haya
desaparecido en carácter oculto del partícipe.

En cualquier tiempo el partícipe inactiv o tendrá derecho a rev isar todos los
documentos de la participación y a que el gestor le rinda cuentas de su gestión.

Salv o las modificaciones resultantes de la naturaleza jurídica de la participación,

ella producirá entre los partícipes los mismos derechos y obligaciones que la
sociedad en comandita simple confiere e impone a los socios entre sí.

En lo no prev isto en el contrato de participación para regular las relaciones de los

partícipes, tanto durante la asociación como a la liquidación del negocio o
negocios, se aplicarán las reglas prev istas en este Código para la sociedad en
comandita simple