Concepto de Derecho Romano: Nociones Preliminares

CAPÍTULO I
NOCIONES PRELIMINARES
CONCEPTO DE DERECHO ROMANO
Es el complejo de ideas, experiencias y ordenamientos jurídicos que se sucedieron a lo

largo de la historia de Roma, abarcando desde los orígenes de la ciudad estado*hasta la
disgregación de la parte occidental del Imperio o, mejor, hasta la muerte de Justiniano
(565 d.C.)
• Bajo la denominación de Derecho Romano se significaron diferentes cosas a lo largo de los siglos.
As!, para el estudioso medieval del siglo xra, Derecho Romano era la compilación justinianea, la que en
1583 fue designada por el jurista Dionisio Godofredo Corpus iuris dvÜls (sistema del derecho civil).
• Con posterioridad al siglo xrv se consideró Derecho Romano a la elaboración doctrinaria producto de la
adaptación del Corpus iuris a las necesidades de la sociedad europea en rápido desarrollo económico y
social.
• Después de entenderse como Derecho Romano a ese derecho común europeo y cuando ya se estaban
perfilando los sistemas jurídicos nacionales se designó Derecho Romano actual o Pandectlstica a la
armonización teórico-práctica que hicieron los juristas alemanes en -el siglo xix, y que fue fuente de
derecho positivo en Alemania hasta la promulgación del Código Civil alemán de 1900.
El Derecho Romano tuvo, pues, dos vidas: la primera, ubicada en la época histórica
romana, como un proceso concreto y natural de vivencias, valoraciones y normas; la
segunda, como un complejo de normas que, de una manera u otra, tuvo vigencia en el
occidente europeo hasta los umbrales del siglo xx, no por imposición de un poder estatal
sino por la generalizada conciencia de su valor técnico y de la justicia o equidad de sus
soluciones.
NOCIONES FUNDAMENTALES
IUS
Es el equivalente latino de nuestro vocablo derecho. Puede aparecer también, según su

función sintáctica, bajo las formas iure (de acuerdo a derecho), iuris (de derecho), iuri
(para el derecho).
I. En primer lugar, ius significa el conjunto de normas que constituyen un ordenamiento

jurídico. En otros términos, ius es el derecho objetivo.
• Ius designa un derecho positivo. Para referirse al derecho como valor ideal, los romanos usaban las
expresiones aequitas o aequum et bonum o calificaban a ius como naturále.
• Los romanos no definieron abstractamente al ius como ordenamiento jurídico. La definición de Celso
"ius est ars boni et aequi" ("el derecho es la ciencia de lo conveniente y de lo justo") se refiere, en
realidad, a la actividad o disciplina de los juristas, que debe así conciliar, de una manera realista", lo que
resulta justo y adecuado a las necesidades sociales del momento.
• Sería incorrecto traducir bonum como "lo bueno moral" y así achacarle a Celso el confundir lo jurídico
y lo moral. Por otra parte, si bien el ordenamiento jurídico no prescribía una conducta moral, la tenía
constantemente en cuenta, como lo prueban la vigilancia ejercida por el censor, la anulación de
obligaciones cuyos objetos resultaran inmorales y la amplitud dada a la exceptio dóli".
II. Actualmente es controvertido si la acepción de ius correspondería plenamente a la

nuestra de derecho subjetivo, especialmente si tomamos en cuenta que los juristas
romanos no determinaban si en un casq dado una persona tenía un derecho subjetivo,
sino si le era otorgada o no una acción. Así, el pretor no concedía o negaba derechos
sino acciones; su edicto era un repertorio de acciones para las distintas situaciones que
se podían presentar.
III. Ius significa también status, condición o situación jurídica; por ejemplo, sui inris se
decía de una persona dotada de capacidad de derecho.
IV. Otro significado de ius sería el de expresión ritual. Esto por el pensamiento mágico
religioso que atribuía a ciertas palabras o gestos un poder creador de derecho: "Ius feci"
significaría "he cumplido el rito".
V. Ius, además, designa el encuadre jurídico de una situación o cosa. Así, iuiris dictio
(expresión del derecho) es la facultad del magistrado de plantear o impostar
jurídicamente una controversia.
VI. Por último, ius se usaba para designar la etapa procesal que estaba a cargo del
magistrado y, por extensión, el ámbito físico del tribunal.
IUS PUBLICUM - IUS PRIVATUM
IUS PUBLICUM
Tuvo dos acepciones: una hacía referencia a la fuente de las normas y la otra a su
ámbito de regulación.
(A) Teniendo en cuenta la fuente, ius publicum es el derecho creado por el estado —lex
publica, senadoconsulto, constitución imperial, etcétera—. En la época republicana se
usó como sinónimo ius legitimum.
(B) Por el objeto, ius publicum, según Ulpiano, es el que atañe al modo de ser (status)
de la organización del pueblo romano.
• No coinciden las normas que comprenden una y otra acepción: las que regulan la estructura y el
ordenamiento del estado tienen su origen en la praxis consuetudinaria y no necesariamente en las leyes
públicas, que, en cambio, devinieron la fuente paulatinamente preponderante en materia de relaciones
entre particulares, es decir, de derecho privado.
IUS PRIVATUM
Ulpiano lo define como el referente al interés de los particulares y como tripartito:

consta del ius civile, del ius gentiutn y del ius naturále.
Ius civile. — Abarca en principio la totalidad del ordenamiento romano exclusivamente

de y para los ciudadanos romanos, dado el principio de personalidad * de las leyes.
Ius gentium. — Teóricamente, según una definición pedagógica de Gayo, es el derecho

que, resultando de la intelección o captación de un orden natural en la realidad, tiene
aplicación en todos los pueblos. Ius gentium, en cambio, como concreta realización
histórica, es el conjunto de normas e instituciones de derecho positivo, producto de la
actividad del pretor peregrino para ser aplicado a las, relaciones entre ciudadanos
romanos y peregrinos * o entre éstos.
Ius naturale. — Parece haber resultado de un desglose de la ya mencionada concepción

de Gayo del ius gentium. Este autor solía, por lo demás, utilizar la expresión ius
naturale para acentuar el carácter racional de algunas instituciones del ius gentium.
Posteriormente, la doctrina dio diferentes definiciones del ius naturale. Para Paulo es
"lo que siempre es justo y conveniente". Para Ulpiano, lo que la naturaleza ha inculcado
a todos los seres animados "... como la unión del macho y de la hembra, -la procreación
y educación de los hijos". Por último, en las "Instituciones" de Justiniano encontramos
una definición en la que se puede ver una fuerte influencia del cristianismo: "El derecho
natural, que en todos los pueblos se observa por igual, establecido por una cierta
providencia divina, permanece fijo e inalterable".
FAS
Ius debía coexistir originariamente, en las concepciones del romano primitivo, con fas,
vocablo probablemente vinculado con fari (hablar, manifestarse); el concepto contrario,
nefas (de donde proviene nefasto), equivale a tabú, lo prohibido por el mundo mágico
religioso. Con el correr del tiempo y la laicización del derecho, fas persistió
significando el ámbito de lo permitido por manifestación de la divinidad, a diferencia de
ius, que adquirió el valor de ordenamiento jurídico humano.
IUSTITIA
(Justicia)
Según Ulpiano, “justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo”.
La caracteriza como una virtud y no como una abstracción de “todo lo conforme a
derecho” como podría esperarse de su derivación de iustus (de acuerdo al ius).
IURISPRUDENTIA
(Jurisprudencia)
De iuris (de derecho) y prudentia (sabiduría, experiencia previsora). La definición de

Ulpiano, “el anoticiamiento de las cosas divinas y humanas y la sabiduría discernidora
de lo justo y de lo injusto”, nos recalca el carácter realista y plástico —ajeno a esquemas
utópicos y atento a las necesidades y aspiraciones de la vida comunitaria— que tenía la
jurisprudencia romana.
AEQUITAS
(Equidad)
Tuvo dos significados. En las épocas preclásica y clásica equivalía a justicia, valor ideal
al que tiende y con el que se justifica la norma. En la época justinianea, el otro sentido
del vocablo —impregnado de concepciones cristianas tales como la caridad,
benevolencia y benignidad— aparece como un criterio extrajurídico, al margen y
contrapuesto a la rígida norma positiva.
CARACTERES DEL DERECHO ROMANO

De los diversos aspectos que destacaron al Derecho Romano entre los otros derechos de
la antigüedad y que, de una forma u otra, aseguraron su permanencia, podemos citar los
siguientes.
(A) Prudente armonización de la libertad con el principio de autoridad. — La plena

regulación de la vida social permite el juego autónomo de la libertad individual.
(B) Continuidad en la evolución jurídica. — Como resultado de una combinación de

reverente tradicionalismo y de apertura a los nuevos requerimientos sociales. Las
instituciones que comienzan a ser obsoletas no se destruyen sino que se las mantiene al
lado de las que van surgiendo. Esto lleva a un acumularse de experiencias y resultados,
a la convivencia y estratificación de fuentes y sistemas de derecho.
(C) Pluralidad de fuentes y sistemas jurídicos. — Coexistencia de estructuras

jurídicas distintas y contrapuestas entre sí, en su campo de aplicación, origen o
fundamento: un ius civile —derecho exclusivo de los ciudadanos romanos—
contrapuesto a un ius gentium —derecho para las relaciones de y con extranjeros—; ese
mismo ius civile, proveniente de la interpretación, jurisprudencial y de la legislación, y
enriquecido con instituciones del ius gentium, aparece enfrentado al ius honorarium,
originado en la función jurisdiccional del pretor; las leges —producto del poder
legislativo del emperador— como antinomia de los iura *, expresión, a través de las
obras de juristas, de todo el derecho anterior, etcétera.
(D) Derecho de juristas. — Tiene su base en el hecho de que la fuente más importante
del derecho preclásico y clásico son las opiniones y dictámenes de individuos privados,
sin otro fundamento que el de su prestigio y la adecuación de sus soluciones a la vida
social, las que adquirían directamente valor normativo y vinculatorio para los órganos
judiciales sin necesidad de pasar previamente por los órganos legislativos estatales.
(E) Sentido de la realidad. — Los juristas mantenían contacto constante con la

realidad y la conciencia social, situándose al margen de ideologías y utopías.
(F) Tiplcidad de las instituciones. — Los romanos, de espíritu real y concreto, si bien
superaron el tratamiento casuístico, no llegaron a las formulaciones extremadamente
abstractas de las teorías generales —de la magistratura, de los contratos, de la
servidumbre, etcétera—, sino que centraron su atención en el estudio de los tipos, es
decir, de cada tipo de institución. Esto significó un razonable término medio entre un
empírico casuismo y un abstracto conceptualismo generalizante.
(G) Falta de codificación. — Una codificación que cubriera la totalidad de la vida

jurídica hubiera parecido a los romanos cristalizar o anquilosar un proceso de desarrollo
que su experiencia les mostraba incesante.
(H) Tendencia a la universalidad. — Como producto de la expansión política y

cultural romana y la paulatina integración con tantos pueblos.
PERIODOS HISTÓRICOS
Toda división en períodos de un proceso histórico es siempre arbitraria y relativa, pero

es un recurso metodológico y didáctico.
La división tradicional en período monárquico, republicano e imperial, está referida a la
organización del poder político en su más conspicua manifestación. Pero en el caso de
Roma, además de esa referencia, conviene tener en cuenta la composición humana del
estado y la organización del ámbito hegemónico.
(A) La organización política del pueblo romano. — Se ha comprobado la existencia

de un rex en la primitiva confederación de grupos que dio origen a Roma. Se produce en
el siglo VI una reacción patricia contra la creciente preponderancia real y luego de un
período de transición se desemboca en un régimen que se ha denominado republicano,
que tendrá una época de asentamiento y otra de equilibrada plenitud; posteriormente el
crecimiento del estado y la falencia de sus órganos —propios de una pequeña
comunidad— para gobernar un enorme imperio, producirá una crisis de la que se saldrá
con la constitución de un poder monárquico burocrático que superará las limitaciones de
los órganos de la ciudad estado.
Durante los dos primeros siglos, este poder aparecerá limitado por la subsistencia
formal pero decadente de los antiguos órganos republicanos. A principios del siglo ni se
acentúa el carácter autocrático y militarista del régimen que devendrá una férrea y
absoluta monarquía al frente de una omnipresente y centralizada burocracia. El Imperio
se dividirá en la parte oriental —cuya capital, Constantinopla, durará hasta 1453— y en
la occidental, que subsistirá formalmente hasta el 476 d.C, para quedar fragmentada en
varios reinos bárbaros.

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CONCEPTO DE DERECHO ROMANO

Es el complejo de ideas, experiencias y ordenamientos jurídicos que se sucedieron a lo

Es el equivalente latino de nuestro vocablo derecho. Puede aparecer también, según su

I. En primer lugar, ius significa el conjunto de normas que constituyen un ordenamiento

II. Actualmente es controvertido si la acepción de ius correspondería plenamente a la

IUS PUBLICUM - IUS PRIVATUM

Ulpiano lo define como el referente al interés de los particulares y como tripartito:

Ius civile. — Abarca en principio la totalidad del ordenamiento romano exclusivamente

Ius gentium. — Teóricamente, según una definición pedagógica de Gayo, es el derecho

Ius naturale. — Parece haber resultado de un desglose de la ya mencionada concepción

De iuris (de derecho) y prudentia (sabiduría, experiencia previsora). La definición de

CARACTERES DEL DERECHO ROMANO

(A) Prudente armonización de la libertad con el principio de autoridad. — La plena

(B) Continuidad en la evolución jurídica. — Como resultado de una combinación de

(C) Pluralidad de fuentes y sistemas jurídicos. — Coexistencia de estructuras

(E) Sentido de la realidad. — Los juristas mantenían contacto constante con la

(G) Falta de codificación. — Una codificación que cubriera la totalidad de la vida

(H) Tendencia a la universalidad. — Como producto de la expansión política y

Toda división en períodos de un proceso histórico es siempre arbitraria y relativa, pero

(A) La organización política del pueblo romano. — Se ha comprobado la existencia

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