DERECHO PRIVADO

BOLILLA 5

Situación jurídica de las personas con capacidad restringida o incapacidad:

En materia de salud mental si bien contamos con la legislación especial sobre restricciones a la capacidad con la
ley 26.657 de salud mental y su reglamentación, el código civil y comercial viene a armonizar finalmente la
legislación interna con los tratados internacionales regulando los lineamientos de la convención sobre derechos de
las personas con discapacidad.
El fin primordial de la ley 26.657 y de la nueva legislación es, entonces, asegurar el derecho a la protección de la
salud de todas las personas que se encuentran afectadas por alguna enfermedad mental o adicciones y el pleno
goce de los derechos humanos reconocidos en los instrumentos internacionales de derechos humanos, con
jerarquía constitucional.
Se destacan en la ley de salud mental los principios de:
• Respeto a los derechos humanos de las personas con padecimientos mentales.

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• No discriminación.
• Reconocimiento de la autonomía de las personas.
• Abordaje multidisciplinario en la atención de la salud mental.
• La capacidad de las personas como regla general.
La ley de salud mental, se adecua a la búsqueda de un sistema de apoyos para lograr una situación de igualdad a
fin de la integración social de las personas con padecimiento mental, o adicciones recortando su capacidad de la
menor medida posible.

Enfermedad mental:

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En el código civil y comercial, en el art. 31, profundiza este abordaje y establece la capacidad como regla, lo que
va a influir sobre todo el tratamiento de sus restricciones.
Artículo 31: Reglas generales. La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica se rige por las siguientes reglas
generales:
• La capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentra
integrada en un establecimiento asistencial.
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• Las limitaciones a la capacidad son de carácter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la
persona.
• La intervención estatal tiene siempre carácter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el
proceso judicial.
• La persona tiene derecho a recibir información a través de medios y tecnologías adecuadas para su
comprensión.
• La persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe ser
proporcionada por el estado si carece de medios.
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• Deben priorizarse las alternativas terapéuticas menos restrictivas de los derechos y libertades.

Declaración judicial previa:

Sin que exista una declaración judicial que establezca la restricción a la capacidad o incapacidad, toda persona goza de plena
capacidad de ejercicio.

Presupuestos facticos y jurídicos:

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El art. 31 del código civil y comercial, aglutina como presupuesto de hecho a las enfermedades mentales y a las adicciones.
Esta norma establece: Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la capacidad para
determinados actos de una persona mayor de trece años que padece de una adicción o una alteración mental permanente o
prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un daño a su
persona o a sus bienes.
Es entonces, requisito primario para declarar la incapacidad o restringir la capacidad de una persona, el que se encuentre


afectado por una alteración mental o adicción permanente o grave. En cuanto al carácter de permanente requerida en la
afección, significa que sea constante, duradera. Respecto de la gravedad, se alude a la importancia del padecimiento cuando
del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar un daño a su persona o sus bienes.
Para que proceda la declaración de restricción a la capacidad o incapacidad, se deben reunir los siguientes presupuestos
intrínsecos y extrínsecos.
• Presupuestos intrínsecos: la existencia de una adicción o alteración mental prolongada, permanente y grave.
• Presupuestos extrínsecos: se exige que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar daño a su persona o
bienes.

Procedimientos: Juicio de declaración de restricción a la capacidad o incapacidad.

El código civil y comercial, contiene una serie de normas procesales a fin de dirigir el procedimiento de la declaración, ello en
razón de que la materia exige un tratamiento adjetivo que asegure iguales garantías en todo el territorio de la nación, a la
hora de reducir la capacidad de ejercicio de una persona, a fin de resguardar la autonomía personal.
El código unificado establece requisitos que se enumeran a continuación:
• Legitimación activa: La declaración procede solo a pedido de parte, manteniendo la imposibilidad de la
declaración de oficio. Respecto a quienes pueden pedir la declaración, el art. 33 dispone: legitimación, están
legitimados para solicitar la declaración de incapacidad y de capacidad restringida: el propio interesado, el

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 cónyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado, los parientes dentro del
cuarto grado, si fueran por afinidad, dentro del segundo grado y el ministerio publico.
• Medidas cautelares: El art. 34 establece, medidas cautelares, durante el proceso, el juez debe ordenar las
medidas necesarias para garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona. En tal caso, la decisión
debe determinar que actos requieren la asistencia de uno o varios apoyos, y cuales la representación de un
curador. También puede asignar redes de apoyo y personas que actúen con funciones especificas según el caso.
• Entrevista personal: El art. 35 establece, entrevista personal, el juez debe garantizar la inmediatez con el
interesado durante el proceso y entrevistarlo personalmente antes de dictar resolución alguna, asegurando la
accesibilidad y los ajustes razonables del procedimiento de acuerdo a la situación de aquel. El ministerio publico y
al menos un letrado que o preste asistencia al interesado, deben estar presentes en las audiencias.
• Dictamen del equipo interdisciplinario: El código unificado, sigue los lineamientos del art. 152 incorporados por la
ley 26.657, requiriendo que las declaraciones judiciales se funden en evaluaciones de equipos interdisciplinarios.
Estos se conformaran por profesionales de las áreas de psicología, psiquiatría, trabajo social, enfermería, terapia
ocupacional y otras disciplinas o campos pertinentes. En efecto, debe tenerse en cuenta el aspecto socio-cultural-
familiar, que resulta del informe multidisciplinario, ya que además del padecimiento de una enfermedad, la

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persona afectada en su salud mental, debe carecer de una adecuada integración para dirigir su persona y
administrar sus bienes.

Otros supuestos de restricciones a la capacidad:

Régimen de los inhabilitados:
En el derecho vigente la figura de los inhabilitados se ha reservado únicamente para el supuesto de prodigalidad. Esta
institución tiene como fundamento la protección del patrimonio familiar.
• Artículo 48: Pródigos, pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestión de sus bienes expongan
a su cónyuge, conviviente o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la pérdida del patrimonio. A estos

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fines, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteración funcional permanente o
prolongada, física o mental, que en relación a su edad y medio social implica desventajas considerables para su
integración familiar, social, educacional o laboral. La acción solo corresponde al cónyuge, conviviente y a los
ascendentes y descendentes.
• Presupuestos facticos y jurídicos: La inhabilitación se refiere a quienes se conoce como pródigos, es decir,
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quienes malgastan o dilapidan sus bienes con graves consecuencias sobre su patrimonio. En el caso de la
prodigalidad, específicamente, se pretende la protección del patrimonio familiar ante la conducta desarreglada.
• Procedimiento: En cuanto al procedimiento del juicio de inhabilitación, los únicos legitimados para iniciar la
acción son los cónyuges, convivientes, ascendientes y descendientes ya que, es una acción que está dirigida a la
protección del patrimonio familiar.

Sentencia:
• Requisitos: La sentencia que determine la incapacidad o restricción a la capacidad debe contener los siguientes
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requisitos: a) diagnostico y pronostico, b) época en que la situación se manifestó, c) recursos personales,

familiares y sociales existentes y d) régimen de la protección, asistencia y promoción de la mayor autonomía
posible. Del repaso de la norma resulta que es necesario que el juez recurra a un dictamen interdisciplinario a fin
dictar la sentencia, en efecto, ello es imprescindible para poder pronunciarse sobre el diagnostico, el pronóstico y
época en la que se manifestó inicialmente la enfermedad, así como sus efectos en lo personal, familiar y social.
Todo ello permitirá encontrar el régimen de protección más adecuado a cada situación.
• Alcance y registración de la sentencia: La sentencia debe ser coherente con el sistema diseñado, sin descuidar su
FI

función tuitiva, las limitaciones a la capacidad de ejercicio deben preservar, dentro de cada caso, la autonomía
propia de la persona humana. Es trascendente determinar en la sentencia que actos pueden realizar libremente,
que actos se permiten realizar con apoyos y la condición de validez de los actos que se celebre con los apoyos
designados. Finalmente, se introducen modificaciones respecto a quien puede ejercer la función de apoyo y
admite que la propia persona puede designar, mediante directivas anticipadas, a la persona o personas que
ejercerán su representación ante una eventual afectación de su salud mental.
•


Efectos de la sentencia de incapacidad o que restringe la capacidad: Una vez dictada la sentencia que
comprueba la existencia de una adicción o padecimiento que afecte la salud mental, produce los siguientes
efectos: a) restringe la autonomía en el ámbito de actuación judicial ya que establece un régimen de uno o más
apoyos especificando sus funciones con los ajustes necesarios, b) excepcionalmente, cuando la persona se
encuentra absolutamente imposibilitada y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la
incapacidad y designar un curador y c) establece la nulidad de los actos posteriores a la inscripción de la sentencia
de declaración de incapacidad o la nulidad de los actos que contraríen lo dispuesto en la sentencia.
• Revisión de la sentencia: Articulo 41, revisión, la revisión de la sentencia declarativa puede tener lugar en
cualquier momento, a instancias del interesado. En el supuesto previsto en el artículo 32, la sentencia debe ser
revisada por el juez en un plazo no superior a tres años, sobre la base de nuevos dictámenes interdisciplinarios y
mediando la audiencia personal con el interesado. Es deber del ministerio publico fiscalizar el cumplimiento
efectivo de la revisión judicial a que refiere el párrafo primero e instar, en su caso, a que esta se lleve a cabo si el
juez no lo hubiere efectuado en el plazo allí establecido.

Sistema de apoyo y curatela:

• Artículo 43: Se entiende por apoyo cualquier medida de carácter judicial o extrajudicial que facilite a la persona
que lo necesite la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurídicos en
general. Las medidas de apoyo tienen como función la de promover la autonomía y facilitar la comunicación, la

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 comprensión y la manifestación de voluntad de la persona para el ejercicio de sus derechos. El interesado puede
proponer al juez la designación de una o más personas de su confianza para que le presten apoyo.
• Función de los apoyos: El sistema de apoyos debe allanar el ejercicio de los derechos, debe funcionar
operativamente en la vida cotidiana y orientada al desarrollo de la autonomía, se debe indagar el contexto social,
familiar, económico cultural. De esta forma se resguardan las garantías mínimas como el acceso a la justicia, que
sean oídos y el acceso a los medios técnicos necesarios. Los apoyos pueden consistir en: a) asesoramiento, b)
interpretación, c) contención, d) decisión, e) co-decisión, f) representación. Además el juez deberá evaluar al
momento de designar el sistema de apoyos, que no existan situaciones de abusos por conflictos de intereses y
que se respete la voluntad y preferencia de la persona.
• Curatela: Cuando la persona se encuentra absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y
expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el
juez puede declarar la incapacidad y designar un curador. Esta representación es de carácter legal, necesario y
controlado por el ministerio público, por el juez y por el organismo administrativo que corresponda.

Nulidad:

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La capacidad constituye la regla debiendo ser el juez quien establezca sus límites a fin de que la persona siga ejerciendo sus
capacidades conservadas. Los actos celebrados por la persona una vez inscripta la sentencia que declara la restricción a la
capacidad o incapacidad son nulas siempre que dichos actos estén expresamente limitados por la sentencia judicial, esto es
así en función de la protección de los derechos de terceros de buena fe y hacen a la oportunidad de la resolución.

Actos anteriores y posteriores a la inscripción de la sentencia:

Se sistematizan las normas sobre validez y nulidad de los actos celebrados por estas personas, según sean realizados con
anterioridad o posterioridad a la inscripción de la sentencia. Si los actos son celebrados con posterioridad a la inscripción de
la sentencia, son nulos.

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Artículo 44: Actos posteriores a la inscripción de la sentencia, son nulos los actos de la persona incapaz y con capacidad
restringida que contrarían lo dispuesto en la sentencia realizado con posterioridad a su inscripción en el registro de estado
civil y capacidad de las personas.
Artículo 45: Actos anteriores a la inscripción, los actos anteriores a la inscripción de la sentencia pueden ser declarados nulos,
si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida y si cumple algunos de los siguientes extremos:
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• La enfermedad mental era ostensible a la época de la celebración del acto.
• Quien contrato con el era de mala fe.
• El acto es a título gratuito.
Artículo 46: Si la persona ha fallecido, los actos entre vivos anteriores a la inscripción no pueden impugnarse, ello solo es
posible si:
• La enfermedad metal resulte del mismo acto.
• Que la muerte haya acontecido después de promovida la acción para la declaración de incapacidad o capacidad
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restringida.
• Que el acto sea a título gratuito.
• Que se pruebe que quien contrato con ella actuó de mala fe.

Nulidad del testamento y disposiciones testamentarias. Intervalos lucidos:

En el caso de las disposiciones testamentarias que hubieran sido otorgadas por persona privada de la razón en el momento
de testar, estas son nulas. La falta de razón debe ser demostrada por quien impugna el acto.
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De la misma forma son nulas aquellas disposiciones testamentarias otorgadas por personas jurídicamente declaradas
incapaz. Sin embargo esta puede otorgar testamento en intervalos lucidos que sean suficientemente ciertos como para
asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces. Entendemos por intervalo lucido a un periodo de relativa claridad
mental entre periodos de irracionalidad.
En este caso el juez convalidara las disposiciones testamentarias siempre que tenga el convencimiento de que al otorgarlas el
testador, estaba en pleno uso de su razón, es decir, que lo fundamental a tener en cuenta por el juzgador es que el otorgante


al momento de redactar el testamento estaba capacitado mentalmente.

Procedimiento para el cese de la incapacidad y de las restricciones a la capacidad:

El cese de la incapacidad o de la restricción a la capacidad debe declararse por el juez que la declaro, previo examen de un
equipo interdisciplinario integrado conforme a las pautas del art. 37 del código civil y comercial que dictamine sobre el
restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nomina de actos que la persona puede realizar por si o con la
asistencia de su apoyo siempre en resguardo de su autonomía.

Efectos de la declaración de incapacidad y capacidad restringida en materia de responsabilidad:

Artículo 1756: Otras personas encargadas, los delegados en el ejercicio de la responsabilidad parental, los tutores y los
curadores son responsables como los padres por el daño causado por quienes están a su cargo. Sin embargo, se liberan si
acreditan que les ha sido imposible evitar el daño, tal imposibilidad no resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el
hecho fuera de su presencia.
El establecimiento que tiene a su cargo personas internadas responde por la negligencia en el cuidado de quienes, transitoria
o permanentemente, han sido puestas bajo su vigilancia y control.

Internación y externacion de la persona:

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Artículo 7 inc D de la ley 26.657 establece: El derecho a recibir tratamiento y a ser tratado con la alternativa terapéutica más
conveniente, que menos restrinja sus derechos y libertades, promoviendo la integración familiar, laboral y comunitaria.
Artículos 9 y 14 de la ley 26.657 establecen: El objetivo explícitamente planteado es la toma como un recurso de carácter
excepcional a la internación.
Podemos decir que se reconocen dos tipos de internación:
Voluntaria:
• Es cuando se establece que el plazo de la internación deberá ser el menor posible y siempre y cuando aporte
mayores beneficios terapéuticos.
• La disposición de la internación debe cumplir dentro de las 48 horas con los siguientes requisitos: a) evaluación,
diagnostico interdisciplinario y motivos que justifiquen la medida, b) búsqueda de datos sobre identidad y
familiares y c) consentimiento informado de la persona o su representante legal si corresponde.
• De acuerdo con lo establecido en el artículo 18 de la ley 26.657 la persona podrá decidir el abandono de la
internación.
• Ninguna internación voluntaria podrá prolongarse más de 60 días corridos.

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Involuntaria:
• Es cuando se realiza como recurso terapéutico excepcional y siempre que no se pueda recurrir a un tratamiento
ambulatorio.
• Artículo 41: Internación, la internación sin consentimiento de una persona, tenga o no restringida su capacidad,
procede solo si se cumplen los recaudos previstos en la legislación especial y las reglas generales de esta sección
en particular, a) debe estar fundada en una evaluación de un equipo interdisciplinario, que señale los motivos que
la justifican y la ausencia de su alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad, b) solo procede ante la
existencia de riesgo cierto e inminente de un daño de entidad para la persona protegida o para terceros, c) es
considerada un recurso terapéutico de carácter restrictivo y por el tiempo más breve posible, debe ser

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supervisada periódicamente, d) debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de
defensa mediante asistencia jurídica y e) la sentencia que aprueba la internación debe especificar su finalidad,
duración y periodicidad de la revisión.
• Artículo 21: Impone que la intervención involuntaria, debidamente fundada, debe notificarse obligatoriamente en
un plazo de 10 horas al juez competente y al órgano de revisión. A su vez el juez en un plazo de 3 días, corridos
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debe, a) autorizar la internación si están dadas las condiciones, b) requerir informes ampliatorios y c) denegar la
internación y asegurar la externacion en forma inmediata.
• Las personas internadas involuntariamente tienen derecho a la designación de un abogado, si no lo hiciere el
Estado debe proporcionarle uno desde el momento de la internación.
• El juez debe solicitar informes periódicos que no excedan el plazo de 30 días corridos. Si transcurren 90 días, luego
del tercer informe, el juez deberá pedir al órgano de revisión que designe un nuevo equipo interdisciplinario que
no haya intervenido a fin de que realicen una nueva evaluación. Este órgano debe ser de una conformación
multidisciplinaria y estará integrado por representantes dl ministerio de la salud de la nación, de la secretaria de
LA

derechos humanos de la nación, del ministerio publico de la defensa, de asociaciones de usuarios y familiares del
sistema de salud, de los profesionales y otros trabajadores de la salud y de organizaciones no gubernamentales
abocados a la defensa de los derechos humanos. Sus funciones son: a) requerir información a instituciones
públicas o privadas, b) supervisar de oficio o por denuncias las condiciones de internación, c) evaluar las
internaciones involuntarias que estén justificadas y no se prolonguen más tiempo del necesario, d) controlar las
derivaciones, e) informar a las autoridades de aplicación periódicamente sobre las evaluaciones realizadas y
proponer las modificaciones pertinentes, f) requerir la intervención judicial ante situaciones irregulares, g) hacer
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presentaciones ante el consejo de la magistratura o el organismo que en cada jurisdicción evalúe y sancione la
conducta de los jueces en las situaciones en que hubiera irregularidades, h) realizar recomendaciones a la
autoridad de aplicación, i) realizar propuestas de modificaciones a la legislación en salud mental tendientes a
garantizar los derechos humanos, j) promover y colaborar para la creación de órganos de revisión en cada una de
las jurisdicciones, sosteniendo espacios de intercambio, capacitación y coordinación, a efectos del cumplimiento
eficiente de sus funciones, k) controlar el cumplimiento de la presente ley, en particular en lo atinente al
resguardo de los derechos humanos de los usuarios del sistema de salud mental y l) velar por el cumplimiento de


los derechos de las personas en proceso de declaración de inhabilidad y durante la vigencia de dichas sentencias.
• Artículo 42: Traslado dispuesto por autoridad pública, evaluación e internación. La autoridad pública puede
disponer el traslado de una persona cuyo estado no admite dilaciones y se encuentre en riesgo cierto e inminente
de daño para sí o para terceros, a un centro de salud para su evaluación. En este caso, si fuese admitida la
internación, debe cumplirse con los plazos y modalidades establecidos en la legislación especial. Las fuerzas de
seguridad y servicios públicos de salud deben prestar auxilio inmediato.

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