300 PREGUNTAS Y

RESPUESTAS SOBRE
DERECHO PENAL (PARTE
GENERAL). TEORIA DEL
DELITO.
 PREGUNTA 1

¿Qué es la teoría del delito?

La teoría jurídica del delito es la que estudia los principios y elementos que
son comunes a todo delito, así como las características por las que se
diferencian los delitos unos de otros.

La Teoría del Delito, como parte de la Ciencia Penal, se ocupa de explicar

qué es el acto ilícito para tales fines; es decir, tiene la misión de señalar cuáles
son las características o elementos esenciales de cualquier delito. De esa
forma debe superar definiciones genéricas y ambiguas que pueden ser
admisibles en ciertas áreas de estudio o útiles para otros efectos (por ejemplo
en el ámbito social o criminológico), pero no para precisar el hecho específico
que la legislación represiva castiga. En síntesis, como apunta el profesor Raúl
Zaffaroni, la Teoría del Delito es una construcción dogmática que nos
proporciona el camino lógico para averiguar si hay delito en cada caso
concreto, razón por la que no puede limitarse a definirla como una conducta
dañosa que afecta intereses de terceros, o que vulnera los derechos de sus
semejantes, o peligrosa para la convivencia social, etc., como tantas
propuestas que suelen hacerse para significar un hecho contrario a las
costumbres ciudadanas dentro de una comunidad.

PREGUNTA 2

¿Cuáles son las bases modernas de la teoría del delito ?

Las bases de la moderna teoría del delito fueron sentadas por VON LISZT
que fue el primer autor que deslindó el problema de la consideración
subjetivista del delito y la consideración objetivista de éste, introduciendo en el
Derecho Penal la idea de antijuricidad (que previamente había sido formulada
en el ámbito del Derecho Privado por Ihering) en la segunda mitad del siglo
XIX. Remató la teoría analítica del delito con una clara formulación del
elemento "tipicidad" BELING, por ello se habla del sistema LISZT-BELING para
expresar la moderna y analítica teoría del delito, y que, además, es el sistema
denominado naturalista-causalista.

PREGUNTA 3

¿Cuál es el fundamento de la Escuela Clásica ?

La Escuela Clásica del derecho penal recogió, sistematizándola, la mejor

relación de Iluminismo de principios del siglo XIX, es especial la relacionada
con la filosofía del derecho penal y propició una vasta campaña de reformas en
al campo penal y penitenciario. Su fundamento filosófico descansa en el
derecho natural y su razón práctica, en la necesidad de destruir las anacrónicas
instituciones criminales vigentes aún y remplazarlas por otras más humanas y
justas.

PREGUNTA 4

¿Cuáles son los principios básicos de la Escuela Clásica?

Los principios básicos de la escuela en materia de delito, responsabilidad y

pena, las podemos resumir de la siguiente manera:

1º.-El delito “ es una infracción de la ley del Estado; antes que un hecho
o una acción, es un ente jurídico porque su esencia debe consistir
necesariamente en la violación de un derecho. El delito está integrado por dos
órdenes de fuerzas; una moral (voluntad consciente y daño moral) y otra física
(acción corporal y daño material) que unidas originan la criminosidad de la
acción.”

2º.-La responsabilidad penal para esta escuela es, ante todo,

responsabilidad fundada en el libre albedrío; el sujeto responde penalmente
solo en cuanto teniendo la posibilidad de obras lícitamente, escogió con
voluntad libre el camino del delito. La responsabilidad presupone, pues,
conocimiento previo de la existencia de una norma que prohíbe y sanciona esa
conducta; previsión de los efectos penales de la infracción legal; libertad de
elegir entre los varios comportamientos posibles aquél que los llevó a la
comisión del delito, y voluntad de obrar contra la norma del derecho.

3º.-Desde un punto de vista meramente filosófico, la pena se basa en la

necesidad que tiene la sociedad de ejercer la tutela de los derechos
ciudadanos de modo coactivo. Su finalidad primaria es lograr el
restablecimiento del orden jurídico turbado por el desorden del delito. Para
conseguir plenamente su objetivo. La pena debe ser aflictiva, legal, reparadora,
divisible y proporcionada el delito.

Esta escuela tuvo el mérito de haber hecho un estudio sistemático muy

completo, del delito como entidad jurídica, además de haber realizado enormes
campañas para humanizar la pena y para tutelas con garantías al delincuente.
 Al lado de estos logros, también sobresalen deficiencias, las cuales, a
modo de crítica, los doctrinarios han coincidido en señalarlos en los siguientes
puntos: “a).- Restó demasiada importancia al estudio del delincuente; b).-
Ignoró las medidas preventivas y de seguridad por considerar que no formaban
parte del derecho penal; c).- Hizo de la infracción un verdadero negocio
jurídico; y d).- La pena conservó intactamente su carácter retributivo.”

PREGUNTA 5

¿En que consiste la Escuela Positiva?

Esta orientación se tituló positivista por la corriente filosófica que la

inspiraba. De aquí el nombre de escuela positiva del derecho penal dado a la
nueva corriente de estudios, que tomó inmediatamente posición contra la
escuela clásica, opuso en este sentido al abstracto individualismo de esta la
necesidad de defender más eficazmente el cuerpo social contra la acción de la
delincuencia, antepuso enérgicamente en suma los intereses sociales a los del
individuo.

Como principales fundadores de esta escuela está Cesare Lombroso,

quien con sus investigaciones sobre la población carcelaria del norte de Italia lo
llevaron a la conclusión de que el delincuente es un anormal, con ciertos
caracteres sicosomáticos que permiten diferenciarlo de las demás personas: se
planteó así una teoría sobre el “delincuente nato”. La contribución específica de
Lombroso a las ciencias criminales fue pues, la observación directa y
sistemática del hombre delincuente.

PREGUNTA 6

¿Cuáles son los principios básicos de la Escuela Positiva?

Los principios básicos de la escuela positiva los podemos resumir de la

siguiente manera:

1º.-El delincuente es protagonista de la justicia penal; no es un hombre

normal, sino un sujeto que, por lo menos en el momento de perpetrar el delito,
presenta más o menos serias anomalías biosíquicas, congénitas o adquiridas,
permanentes o transitorias.

2º.-El delito “es, ante todo, un fenómeno natural, humano, originado por
un triple orden de factores: individuales (orgánicos y síquicos), físicos
(ambiente telúrico) y sociales (ambiente social, económico y político).”

3º.-La responsabilidad se basa en la actividad sicofísica del delincuente;

se trata de una responsabilidad legal o social, sustitutiva de la moral de que
hablan los representantes de la escuela clásica.

4º.-La pena es una medida de defensa social de carácter preventivo; no

debe ser impuesta a termino fijo porque siendo su finalidad la readaptación del
delincuente, resulta imposible determinar en el futuro la duración de ese
proceso de rehabilitación. Además debe la pena adecuarse a la personalidad
del delincuente por razón del delito cometido.

En términos generales la escuela positiva significó un gran avance en los

estudios criminológicos, primeramente porque atacó el excesivo formalismo de
las normas jurídicas y procuró adaptarlas a la realidad; en segundo plano,
porque se preocupó por el estudio del hombre delincuente, con lo que el
derecho penal adquirió un contenido más humano; tercero, porque abrogó por
la implantación de establecimientos especiales (colonia agrícolas y manicomios
criminales) para la reclusión de los reos enfermos de la mente; y por último,
porque sostuvo la necesidad de reparar los daños ocasionados por el delito.

Y como sucedió con la escuela clásica: a pesar de haber aportado grandes

logros, también la escuela positiva es objeto de varias críticas como son estas:
“a).- Postulan el determinismo que es una doctrina extrema, tan in demostrada
como el libre albedrío; b) La defensa social tiene un fundamento con tendencia
clasista, y no constituye el único fin de la pena; c).- Su clasificación de los
delincuentes, como cualquier otro intento esquematización de la persona
humana, no deja de ser artificioso.”

PREGUNTA 7

¿Quiénes son los representantes de la Escuela Terza Scuola?

Esta escuela que bien puede considerarse como una variedad del
positivismo crítico, nació en Italia por obra de Emanuele Carnevalle , profesor
de la Universidad de Palermo y autor de un importante trabajo que denominó
“Una terza scuola di diritto penale in Italia”, publicada en el año de 1891;
Bernardino Alimena y Gian Battista Impallomeni, profesores de la Universidad
de Roma y predecedores de Enrico Ferri en la cátedra de derecho penal de esa
misma universidad pueden considerarse también como integrantes de esta
escuela.

PREGUNTA 8

¿Cuáles son sus principios penalísticos?

Sus principios fundamentales en opinión del penalista español Eugenio

Cuello Calón, son los siguientes: “a).- Imputabilidad basada en la dirigibilidad
de los actos del hombre; b).- La naturaleza de la pena radica en la coacción
psicológica; y c).- La pena también tiene como fin la defensa social.” Aunque un
tanto incompleta en sus apreciaciones, otros destacados autores mencionan
que esta escuela dentro de sus principios estipuló que el derecho penal es una
ciencia autónoma; junto al delito en su aspecto jurídico deben estudiarse el
ilícito desde el punto de vista antropológico y sociológico.

PREGUNTA 9

¿Qué es la Escuela de la Política Criminal?

 La Escuela de la Política Criminal. Esta corriente nació en Alemania con el
nombre de Escuela Sociológica; sus ideas básicas fueron expuestas
inicialmente por Franz Von Liszt en su cátedra universitaria de Marburgo en
1881 y desarrolladas en publicaciones posteriores.

PREGUNTA 10

¿Cuáles son sus principios básicos?

Entre los principios básicos que hicieron distinguir a esta escuela,

podemos señalar los siguientes: 1º.-Postularon que debe emplearse el método
jurídico para indagar el contenido del derecho penal positivo y el método
experimental para el trabajo criminológico; 2º.-Los delincuentes normales son
imputables; a los anormales dada su peligrosidad, debe aplicárseles medidas
asegurativas; 3º.-El delito “ es un no solo un ente abstracto, sino un fenómeno
ocasionado por factores endógenos y exógenos por propia naturaleza”; 4º.-La
pena no debe ser retributiva sino preventiva; su finalidad es la protección de los
intereses comunes.

PREGUNTA 11

¿Qué es la Escuela Neoclásica?

La Escuela Neoclásica. La tendencia neoclásica, conocida como la dirección

técnico-jurídica, es de origen italiano y cuenta entre sus miembros a Arturo
Rocco, coautor del proyecto del Código Penal vigente en Italia, conjuntamente
Vicenzo Manzini y Franceso Carnelutti.

En síntesis podemos mencionar como principios fundamentales de esta

escuela las siguientes: a).- El objeto de la ciencia penal es el derecho penal
positivo vigente; b).- En el estudio del delito debe prescindirse de su aspecto
humano y sociológico, para detenerse solo sobre su naturaleza jurídica; c).-
Para los efectos de la responsabilidad penal debe prescindirse del libre
albedrío, pero conservando las diferencias entre imputable e inimputable; d).-
La pena, como reacción jurídica contra el delito solo debe aplicarse a las
personas normales; los anormales son objeto de medidas asegurativas de
contenido puramente administrativo.

PREGUNTA 12

¿Qué es la Escuela Finalista?

La Escuela Finalista. También conocida como “Teoría finalista de la acción”,

nació esta corriente doctrinal en Alemania por obra de Hans Welzel, quien
sistematizó siguiendo las teorías filosóficas de Honogswald y Hartmann, en
cuanto a estos autores sostienen que toda acción humana implica una
dirección final del suceso casual, de donde deducen que la acción, es una
actividad final humana.
 Para esta escuela, en resumen, “la acción es elemento básico del tipo y
dentro de ella existe la ubicación del dolo, entendido como la voluntad de
acción que se manifiesta en un resultado, con lo que se desplaza esta figura
del ámbito de la culpabilidad al de la tipicidad.

Por lo tanto, el delito culposo es un descuido determinado por el empleo

de medios equivocados; en el, el agente quiere, como en el delito doloso, un
resultado determinado y utiliza los medios que servirán para producirlo, pero
debido a su conocimiento insuficiente de las leyes causales, consigue, sin
voluntad, un antijurídico resultado típico.” Con lo anterior resultan así
enfrentados los conceptos de finalidad y causalidad; este como resultado de
una serie causal metódica, cuyas relaciones exigen una aclaración objetiva
posterior; aquel, sobre la base del conocimiento de las leyes causales, como
evaluación calculada de ese conocimiento cuya aplicación permitirá la
obtención del suceso causal.

PREGUNTA 13

¿De donde deriva la palabra delito?

La palabra delito “deriva del verbo latino delinquere, que significa

abandonar, apartarse del buen camino, alejarse del sendero señalado por la
ley.” Por esta razón, el máximo representante de la Escuela Clásica, Francesco
Carrara escribió que el delito es el abandono de la Ley.

PREGUNTA 14

¿Cómo definía el Código Penal de 1871 al delito?

Así pues, el Código penal de 1871, disponía en su artículo 1º.el

concepto de delito en los siguientes términos: “Delito es la infracción voluntaria
de una ley penal, haciendo lo que ella prohíbe o dejando de hacer lo que
manda.” Este concepto contiene datos indicativos y dogmáticos de gran valía,
pues el delito no es una acción, sino una infracción por ser un dato antijurídico
que lo distingue de otras conductas; además no se refirió a una sanción, sino a
la prohibición de hacer o dejar de hacer lo que la ley penal estipulada. Por
último, presenta tres caracteres propio que lo distinguen: primero, que se trata
de un acto; segundo, que es una oposición a la ley penal; y tercero, que se
involucra en elemento psicológico: la voluntariedad.

PREGUNTA 15

¿Cómo definía el Código Penal de 1929 al delito?

Luego entonces, el Código Penal de 1929, que como sabemos, vino a

abrogar al anterior, establecía es su Libro Primero, Título Primero, en su
primer párrafo del artículo 11, que: “Delito es: la lesión de un derecho protegido
legalmente por una sanción legal.” De primera intención pareciera que este
concepto solo esta tomando en cuenta el resultado, esto es, la lesión de un
derecho, que podría ser producido por cualquier causa: pero en el segundo
párrafo del mismo numeral se aclara esta situación al perceptuar que “los actos
y las omisiones conminados con una sanción en el Libro Tercero de este
Código, son los tipos legales de los delitos.” De ahí, que únicamente pueden
ser delito las acciones y las omisiones.

Sin embargo, respecto a este concepto, nos quedan todavía algunas

consideraciones que hacer notar, debido a que muestra una notoria falta
técnica jurídica y legislativa, pues no es lo bastante claro, en el sentido de que
únicamente menciona sus efectos como si no existieran sus causas, además
“no comprende los delitos de peligro y olvida que hay delitos que no lesionan
derechos, sino los bienes por ellos protegidos.”

Debido a la deficiente estructura jurídica de este Código Penal de 1929,

calificado de constantes reenvíos, de duplicidad de conceptos y de
contradicciones notorias, lo cual dificulto su aplicación práctica, fue abrogado
en menos de dos años por el vigente Código Penal de 1931.

PREGUNTA 16

¿Cómo definió el Código Penal de 1931 al delito?

Este último instrumento jurídico-penal, desde que surgió, conceptualizó

el delito en el primer párrafo de su artículo 7º que a letra ordena que: “Delito es
al acto u omisión que sancionan las leyes penales.” Dicho concepto ha
merecido severas críticas por parte de la doctrina jurídica mexicana, debido a
que es tachada de formalista y tautológica, pero que constituye un concepto
lógico, un juicio a posteriori, que asocia el delito como causa a la pena como
efecto. Por otra parte, la simple lectura de cualquiera de las normas penales
singulares incluidas en la Parte Especial de los códigos penales, permite
observar que esta se integra de dos partes: el precepto y la sanción. El
precepto no es sino la descripción de un modo de conducta prohibida
insitamente en la norma, la sanción, la privación de un bien jurídico, con que se
conmina la ejecución de esa conducta.

PREGUNTA 17

¿Qué beneficios practicos tiene esa definición?

Independientemente de estas críticas, de ser técnicas o no obedece más

que nada a las exigencias del principio de legalidad consagrado en al artículo
14 constitucional, en el sentido de que no hay delito ni pena sin ley. Por
consiguiente, es indudable que en él se está precisando que el objeto de las
normas penales sólo lo pueden ser las acciones y las omisiones; la conducta
delictiva, por tanto, ha de ser antes que nada una acción o una omisión. Por
otro lado, implica la obligación de establecimiento previo de los tipos legales
por la normación punitiva, pasando éstos a ser únicamente actuaciones
punibles, y esto es referente cuando el concepto estipula “que sancionan las
leyes penales.
 PREGUNTA 18

¿Cuál es la noción sociológica del delito?

Una vez en plenitud el positivismo, pretendió demostrar que el delito es un

fenómeno o hecho natural, resultado necesario de factores hereditarios, de
causas físicas y de fenómenos sociológicos. Rafael Garófalo, el sabio
exponente del positivismo, define el delito natural como " la violación de los
sentimientos altruistas de probidad y de piedad, en la medida media
indispensable para la adaptación del individuo a la colectividad". Este jurista
sentía la necesidad de observar algo e inducir de ello una definición; y no
pudiendo actuar sobre los delitos mismos no obstante ser ésa la materia de su
estudio y de su definición, dijo haber observado los sentimientos; aun que claro
está que si se debe entender que se refiere a los sentimientos afectados por
los delitos, esta corriente pretendió demostrar que el delito es un fenómeno o
hecho natural, noción lejos de ser acertada ya que cada delito en particular se
realiza necesariamente en la naturaleza o en el escenario del mundo, pero no
es naturaleza, no se puede buscar o investigar qué es en la naturaleza el delito,
por que en ella y por ella sola no existe, es como pretender decir que el delito
existe sin la necesidad del hombre, o también decir que el delito existió primero
que el ser humano, por sí solo no puede existir, tiene que haber una conducta
que es la que va a generar un acto, una acción, una voluntad que solo existe
en la naturaleza del hombre. Los sociologistas definen a la acción como
comportamiento humano socialmente relevante. Será socialmente relevante un
comportamiento cuando afecte a la realización del individuo con su mundo
circundante, es decir cuando sus consecuencias alcancen a afectar a la
sociedad.

PREGUNTA 19

¿Cuál es la noción jurídico substancial del delito?

Aquí veremos diferentes nociones del delito, mencionaremos conceptos de

tratadistas que algunos no fueron estudiosos del derecho, pero aportaron
grandes conocimientos a la ciencia jurídica

Manuel Kant: La pena es un imperativo categórico, una exigencia de la

razón y de la justicia y consecuencia jurídica del delito realizado; su imposición
no aspira a obtener fines de utilidad, sino puramente de justicia; su fundamento
se halla en el principio absoluto de la retribución jurídica, Kant llega a afirmar
que el mal de la pena debe ser igual al mal del delito, con lo cual se aproxima
al principio del talión.

Federico Hegel: Este autor nos dice que "entiende que a la voluntad
irracional, de que el delito es expresión, debe oponerse la pena representativa
de la voluntad racional, que la ley traduce, el delito es negación del derecho y
la pena es negación del delito.
 Pablo Juan Anselmo Von Feuerbach: Dice que la imposición de la pena
precisa de una ley anterior (nulla poena sine lege). La aplicación de una pena
supone la existencia de la acción prevista por la amenaza legal (nulla poena
sine crimine). Es la ley creadora del vínculo entre la lesión del derecho y el mal
de la pena (nullum crimen sine poena legalis). El crimen es una acción
contraria al derecho de los demás reprimido por una pena. Encontramos en
este autor una de los principios que nos han dado gran aportación a nuestro
derecho, (no hay crimen sin pena, y no hay pena sin ley).

Giovani Carmignani: Este autor se opone a la doctrina de la justicia moral y

al sentido retributivo de la pena, manifiesta que el derecho a castigar tiene su
fundamento en la necesidad política. Estima necesario que a la represión del
delito preceda su prevención.

Carlos David Augusto Roeder: Para este autor considera que la pena es el
medio racional y necesario para reformar la injusta voluntad del delincuente;
pero tal reforma no debe ceñirse a la legalidad externa de las acciones
humanas, sino a la íntima y completa justicia de su voluntad. Afirma que la
pena debe tener el carácter de tratamiento correccional o tutelar y su duración
estará en función del tiempo necesario para reformar la mala voluntad que se
aspira a corregir. Como podemos darnos cuenta con esta aportación de este
autor nos traslada a nuestra legislación donde es una de las principales
funciones que tiene nuestro derecho la readaptación del individuo a la
sociedad.

Franz Von Liszt: Este penalista Alemán, sostuvo que el delito no es

resultante de la libertad humana, sino de factores individuales, físicos y
sociales, así como de causas económicas. De todas estas nociones, hemos
visto que partimos de factores internos que nos dan los autores desde los
sentimientos internos hasta llegar a los factores externos, el medio donde se
desenvuelve el individuo, su situación socio-económica, factor que nos da la
pauta para determinar una de las causas por la que el sujeto activo del delito
actúa.

PREGUNTA 20

¿Qué dice sobre el delito la Teoría Psicológica?

Esta teoría estudia el elemento culpabilidad del delito que consiste en el

nexo causal que une al sujeto con su acto. Dirige su atención en la culpabilidad
para darnos su concepción del delito. La culpabilidad con base Psicológica,
consiste en un nexo Psíquico entre el sujeto y su conducta o el resultado
material según se trate de un delito de mera conducta o de resultado material.
En el delito de únicamente conducta hay un solo nexo Psicológico, en el delito
de resultado material nos dice esta teoría que además de existir el nexo
psíquico entre el sujeto y la conducta debe haber nexo entre el sujeto y el
resultado, es decir hay dos nexos, por lo tanto para la teoría Psicológica, la
culpabilidad se origina en cuanto existe el nexo Psicológico. Esta teoría es
criticada y estoy de acuerdo en cuanto a la culpa ya que no es posible afirmar
categóricamente que la culpa es la conexión Psicológica en la voluntad del
autor y el resultado de su acción, en cierta situación si tiene verdad, en cuanto
a un delito realizado dolosamente, el sujeto planea, piensa en el acto que va a
realizar y esta consiente del resultado, desea ese resultado dañino, pero
cuando un sujeto por descuido, negligencia o desconocimiento de causa realiza
un acto y en el resultado comete un delito, en el actuar de este sujeto su
conducta no estaba encaminada a delinquir, no piensa en la posibilidad del
resultado, su pensamiento no esta dirigido a cometer un delito, esta fuera de él,
es por lo que se ha criticado a esta Teoría, en la cual estamos de acuerdo con
a tal critica, como sabemos en nuestro derecho encontramos delitos doloso,
culposos.

PREGUNTA 21

¿Qué dice la Teoría Causalista respecto del delito?

La acción es un aspecto del delito y para la teoría Causalista, es un

comportamiento humano dependiente de la voluntad (voluntario), que produce
una determinada consecuencia en el mundo exterior. Dicha consecuencia
puede consistir tanto en el puro movimiento corporal (delitos de mera
actividad), como en este movimiento corporal seguido del resultado ocasionado
por él en el mundo exterior (delitos de resultado). Esta teoría trata a la acción
como factor causal del resultado, sin tomar en cuenta la intención que llevó al
sujeto a cometerlo. De la acción sólo importa si el comportamiento movido por
la voluntad causó el resultado y no así, si la voluntad iba dirigida a éste. Los
causalistas explican la existencia de la acción delictiva, cuando un sujeto tiene
la voluntad de realizarla, sin tomar en cuanta necesariamente la finalidad que
se proponía al hacerlo, por que esta no pertenece a la conducta o hecho. Para
la teoría causal, la acción " es una inervación muscular", es decir un
movimiento voluntario que causaba un resultado. Se concibe a la acción como
un proceso causal natural y extrajurídico, libre de valor, como simple
causación, sin tomar en cuenta la voluntad rectora, contempla la sola
producción del acto en el mundo externo y no el actuar lleno de sentido,
separan el contenido de la voluntad, es decir, la finalidad, el propósito con qué
o porqué se hace algo, limitando a la acción a aparecer únicamente como
función causal. La acción es considerada como un proceder con dependencia
en la existencia, como reflejo instintivo, en el que no considera a la acción con
la finalidad del movimiento, sino simplemente como voluntad de hacer el
movimiento. Esta teoría también es criticada, toda vez que la acción es lo que
cuenta así como su resultado, conocer el fin, conocer el sentimiento, la
voluntad, el motivo del por que lleva a realizar dicho acto, tiene una finalidad.
En el código penal para Distrito Federal en materia del fuero común y para toda
la República Mexicana en materia del fuero Federal en el artículo15, referente a
las causas de exclusión del delito. Dice: " I.- El hecho se realice sin intervención
de la voluntad del agente". Queda claro y refutamos esta teoría en cuanto la
voluntad sea el único presupuesto para la comisión del delito, no es la voluntad,
o la acción los únicos presupuestos del delito, son estos y otros, que veremos
mas adelante. Ahora veremos la teoría que se opuso a ésta.

PREGUNTA 22
 ¿Qué dice la Teoría Finalista respecto del delito?

Esta teoría nos dice que la acción no es solo un proceso causalmente

dependiente de la voluntad, sino por su propia esencia, ejercicio de la actividad
final. La finalidad obedece a la capacidad del hombre de prever, dentro de
ciertos limites, las consecuencias de su comportamiento causal y de conducir el
proceso según un plan a la meta perseguida. Los finalistas consideran a la
voluntad como factor de conducción que supradetermina el acto causal
externo, es decir el agente para cometer el hecho delictivo piensa el ilícito y
realiza la conducta delictiva, porque su voluntad lleva un fin y éste es el último
acto que provoca la aparición del delito. La voluntad lleva un contenido, la
intención de cometer el ilícito, el propósito de llegar a algo, encontramos aquí
en esta teoría la parte contraria de la causalista, aquí se considera la finalidad
del acto cometido, la voluntad de querer llevar a cabo su cometido. Para los
finalistas, la acción es conducida, desde que el sujeto anticipadamente piensa
su objetivo, eligiendo los medios para lograrlo, finalmente concluye su objetivo
con la realización de la acción manifestada al mundo externo. Dicen los
finalistas que la acción es un comportamiento anticipado mentalmente, de
carácter consciente, podemos decir que el agente para cometer el hecho
delictivo piensa el ilícito y realiza la conducta, por que su voluntad lleva un fin y
éste es el último acto que provoca tal conducta, donde aparece el delito, la
voluntad lleva un contenido, la intención de cometer el delito, el propósito de
llegar a algo. Aunque esta teoría su estudio y su razonamiento es el fin, la
última consecuencia de la voluntad, no es del todo aceptada también, por que
si bien es cierto que el sujeto piensa, medita y lleva a cabo el acto delictivo, lo
que cuenta para los finalistas es el resultado de ese acto, al igual que a la
teoría causalista, se le critica con respecto a los delitos imprudenciales, ya que
pueden darse hechos finales no dolosos, sin la voluntad del sujeto. Por citar un
ejemplo: una acción de muerte la comete tanto el que dispara apuntando con
voluntad de matar, como el que al limpiar su pistola la descarga sobre otro
accidentalmente, olvidan la referencia del actuar con el resultado. En el primer
caso el sujeto actúa finalmente en relación al homicidio, comete una acción de
muerte, ese es su propósito, estamos de acuerdo con los finalistas, pero en el
segundo caso, la finalidad esta limitada a la conducta de limpiar su arma, su
voluntad esta sobre la limpieza del arma, lo cual se lleva a cabo un final
irrelevante para el tipo, que por un descuido, causa el resultado típico, es
donde se critica la teoría finalista por que no es posible imputarle una conducta
dolosa a un acto imprudencial, no era su fin, no era su cometido. Entre las dos
teorías anteriores mencionadas su aportación al Derecho Penal fue de gran
importancia. Podemos distinguir a las teorías causalistas y finalistas de la
acción, en la primera considera a la acción como mecánica un producto causal,
mientras que la segunda determina dirección o propósito a ese producto
causal, es decir, existe una voluntad orientada en determinado sentido.

PREGUNTA 23

¿Qué dice la Teoría del Modelo Lógico?

El modelo Lógico: Dentro del derecho penal contemporáneo se ha expuesto

una forma para conocer y adentrarse en la ciencia jurídico penal , denominada
"modelo lógico matemático del derecho penal", en nuestro país, sus mejores
exponentes han sido los doctores Olga Islas de González Mariscal y Elpidio
Ramírez Hernández, contando con los estudios de los modelos lógicos
matemáticos de Lian Karp S. Y Eduardo G. Terán.

Para explicar su teoría los doctores Islas y Ramírez utilizan dos latices las
cuales se pueden definir como las representaciones gráficas ordenadas de un
conjunto de proposiciones lógicas. La primera se proyecta sobre la segunda,
teniendo ésta última la función del latiz interpretativo. Para tratar de explicar su
teoría, además de las latices, se refieren a las aportaciones a la teoría del tipo
obtenidas del modelo lógico matemático del derecho penal, misma que
sintetizan en ocho, siendo las siguientes:

1. - La ubicación del tipo frente a la teoría del delito. En este punto, el tipo
ocupa un lugar preferente y fundamental.
2.- La segunda aportación se refiere a la agrupación de los elementos en dos
subconjuntos; en el primero, se encuentra los presupuestos del delito y en el
segundo, los elementos típicos constitutivos del ilícito.
3.- En una tercera aportación, se incorpora al tipo como uno de los elementos,
la norma de cultura reconocida por el legislador; este criterio tiene sus
antecedentes en el pensamiento de Carlos Binding y Max Enerst Mayer.
4.- Como una cuarta aportación es la ubicación de la imputabilidad en el
renglón o ámbito del sujeto activo, en el este punto se considera que el sujeto
tiene una capacidad genérica para el delito, la cual adquiere relevancia en
cuanto se le relaciona con el caso concreto sometido a la consideración jurídico
penal.
5.- En esta aportación se considera como elemento típico a la lesión o puesta
en peligro del bien jurídico; tales elementos son para el elemento matemático,
una noción fundamental.
6.- En la sexta aportación, se incluye en el tipo, como uno de sus elementos a
la Antijuridicidad, la cual se concibe dentro de un juicio valorativo, donde se da
la violación de la norma de cultura reconocida por el legislador.
7.- Se incluye como aportación el vocablo " kernel", mismo que significa
"núcleo": se utiliza la palabra "kernel", a juicio de los expositores Islas y
Ramírez, por ser mas afortunado que la denominación "núcleo", pero esta
última, para algunos tratadistas, es el puro verbo, para otros el algo más
además del verbo, así la palabra "kernel", se utiliza en un sentido de conducta
típica, entendida tal como la describe el tipo, es decir la sola conducta.
8.- En la octava aportación se presentan los llamados elementos normativos y
subjetivos, cuyos conceptos históricos no satisfacen el modelo lógico
matemático. Tal criterio se sustenta, con relación a los elementos normativos,
el mismo no es solo valoración jurídica o cultural, o bien, Antijuridicidad incluida
en el tipo, y por ello, se elimina la expresión "elementos objetivos del delito",
aspecto parecido sucede con los llamados elementos subjetivos, ello se debe
al criterio de que el ilícito únicamente hay dolo y no tales elementos.

Para concluir con sus defensas de sus aportaciones y en particular de las

ventajas del modelo lógico matemático del derecho penal, los doctores Olga
Islas y Elpidio Ramírez nos dicen que las aportaciones expuestas por ellos son
de tal significación que constituyen nuevas y auténticas directrices, hacia todos
los renglones del derecho penal.

Bastaba con la ubicación del tipo al frente, con lo que se da la plena vigencia
al "nullum crimen sine lege", para declarar la bondad del método. Pero la
segunda aportación consiste en la división de los elementos típicos en dos
subconjuntos: presupuestos y elementos del delito, es algo ya definitivo. La
lesión, o puesta en peligro, del bien jurídico, plenamente identificada y con el
rango de elemento autónomo del delito, no solo llena el vacío que existía en la
teoría del delito, sino que la confiere a ésta la explicación y sentido que carecía,
justificando, en último termino al mismo derecho penal. Este nuevo elemento
puede servir, además de criterio, y el mejor, para distinguir entre el delito
consumado y delito en grado de tentativa. Se requiere, para la validez del
criterio, que la consumación implique necesariamente una lesión y la tentativa
una puesta en peligro; o sea, estaremos frente a un delito consumado cuando,
y solamente cuando, el bien jurídico sea lesionado, y estaremos frente a un
delito en grado de tentativa cuando, y solamente cuando, el bien jurídico sea
puesto en peligro.

PREGUNTA 24

¿Cuál es la definición del tratadista Edmundo Mezger respecto del delito?

Para el tratadista alemán Edmundo Mezger, “es la acción típicamente

antijurídica y culpable".

PREGUNTA 25

¿Cuál es la aportación del citado autor respecto delito?

En cuanto al concepto aportado por el maestro Edmundo Mezger,

encontramos los siguientes elementos y la esencia misma del delito. Esto es:
1º.-Es una conducta humana entendiéndolo como el actuar humano en su
doble perfil: una acción u omisión; 2º.-Es típica, es decir, previsto y descrito en
la ley penal; 3º.-Antijurídico, o sea, contrario al derecho objetivo por ser
contrario a un mandato o a una prohibición contenida en la norma jurídica-
penal; y, 4º.-Culpable en cualquiera de las formas reconocidas por la ley penal
( dolosa o culposa).
PREGUNTA 26

¿Cuál es la definición del tratadista Max Ernesto Mayer respecto del

delito?

Para Max Ernesto Mayer el delito es un acontecimiento típico,

antijurídico e imputable.”

PREGUNTA 27

¿Cuál es la aportación del citado autor respecto delito?

 El concepto del maestro Max Ernesto Mayer, aunque parecida a la
anterior, sustituye el elemento del culpable por imputable, entendiendo por esta
noción como la capacidad de entender y querer del sujeto activo de dirigir sus
actos dentro de la norma jurídica-penal.

PREGUNTA 28

¿Han influido estos conceptos en la legislación penal mexicana?

Estos conceptos han influido en algunos Códigos Penales de la

República Mexicana, así, tenemos que, el primero de ellos lo podemos
encontrar textualmente en el artículo 9º del Código Penal Para el Estado de
Querétaro; mientras que el segundo, en el articulo 11º. Del Código Penal para
el Estado de Guerrero.

PREGUNTA 29

¿Cuáles son los aspectos positivos y negativos del delito?

A pesar de los diversos esfuerzos realizados por los especialistas en la

materia para unificar criterios en cuanto a los aspectos positivos y negativos del
delito que necesariamente derivan del mismo por los elementos que lo
integran, ha sido una tarea intelectual hoy en día un tanto difícil de resolver,
debido a los diferentes criterios o posturas de los mismos tratadistas, que al
elaborar su propia definición de delito desprenden del mismo los elementos,
por tanto, veremos a continuación esta diferenciación en la doctrina penal para
tener una visión sobre esta problemática.

Para el maestro Luis Jiménez de Asúa, los aspectos positivos y negativos

del delito, son los siguientes:

“Aspectos Positivos Aspectos Negativos

a).- Actividad a).- Falta de acción
b).- Tipicidad b).- Ausencia de tipo
c).- Antijuricidad c).- Causas de justificación
d).- Imputabilidad d).- Causas de inimputabilidad
e).- Culpabilidad e).- Causas de inculpabilidad
f).- Condiciones objetivas f).- Falta de condiciones
objetivas.
g).- Punibilidad g).- Excusas absolutorias”.

PREGUNTA 30

¿Qué criterio sigue el Código Penal Federal?

Por lo que se refiere a los aspectos positivos y negativos del concepto

legislativo del delito que contiene el artículo 7º. del vigente Código
Federal, son los siguientes:
 Aspectos Positivos Aspectos Negativos
a).- Conducta a).- Ausencia de conducta
b).- Tipicidad b).- Ausencia del tipo
c).- Antijuricidad c).- Causas de justificación
d).- Culpabilidad d).- Causas de inculpabilidad
e).- Punibilidad e).- Excusas absolutorias.

PREGUNTA 31

¿Qué son los elementos del delito?

Las notas características del delito han recibido la denominación de

“elementos”. En términos generales, los elementos son un componente
esencial que entra en la estructura de un objeto y se obtiene de la
descomposición del mismo.

Desde el punto de vista jurídico, los elementos del delito es todo

componente sine qua non, indispensable para la existencia del delito en
general o especial.

PREGUNTA 32

¿ Cuál es el primer elemento del delito y como se caracteriza?

La conducta es el primero de los elementos que requiere el delito para existir, y

ésta, se caracteriza por ser un comportamiento humano voluntario, activo (un
hacer positivo); o, negativo (inactividad o no hacer) que produce un resultado
relevante en el ámbito jurídico-penal.

PREGUNTA 33

¿Cuáles son los elementos de la conducta?

La conducta(llamada acción, acto o hecho, por otros, que sólo

contemplan una forma particular de ella) constituye un elemento del delito.

Generalmente se señalan como elementos de la conducta: una

manifestación de voluntad, un resultado y una relación de causalidad.

La manifestación de voluntad la refieren los autores a la conducta y no al

resultado, por ejemplo , afirma Soler que el estudio de esa relación no forma
parte de la teoría de la acción , sino de la culpabilidad

Welzel subraya que la acción humana es el ejercicio de la actividad finalista;

que la acción, es por tanto, un acontecimiento ”finalista”; y no solamente
“causal”; que la finalidad es “vidente”; la causalidad es “ciega”.
 En efecto la conducta, en Derecho Penal, no puede entenderse sino como
conducta culpable. Por tanto abarca: querer la conducta y el resultado; de no
ser así, sentaríamos aceptando un concepto de conducta, limitada a querer
únicamente el comportamiento corporal. Por todo esto, llegamos e le
conclusión de que la conducta es cromática, contrariamente a lo asentado por
Beling, de que el contenida de la acción es incoloro.

Ahora bien, si la conducta debe entenderse como una conducta culpable, el

aspecto negativo de la misma, podrían sostener que es una causa de
culpabilidad, como lo piensan Constancio Bernardo de Quirós y José Rafael
Mendoza, abarcando como es natural, la ausencia del movimiento corporal
voluntario, pues de otra manera sería aceptar que el aspecto negativo de la
conducta lo constituiría la ausencia del puro comportamiento corporal, que no
basta para la existencia de una acción entendida de derecho penal: como
acción culpable, o sea que a conducta es un concepto ”valorizado” y no
“natural”.

PREGUNTA 34

¿En que consisten los elementos psíquico y material en la configuración

de la conducta?

Por ello, la conducta humana activa consiste en un comportamiento corporal

voluntario dirigido a la obtención de un fin determinado. Y se integra por dos
elementos fundamentales: a).- el elemento psíquico o interno; y, b).- el
elemento material o externo. El primero es una actitud humana, que consiste
en la dirección que le da el sujeto activo del hecho punible a su voluntad para
conseguir un fin ilícito, es por ello, una energía psíquica que se proyecta en
contra un objeto o una persona, y por ello, existe conciencia y conocimiento
para cuando se ejecuta una conducta positiva o de acción. Y sólo puede ser
delito, la conducta humana que revista las características que la ley penal
establece; por tanto, ésta, va a determinar qué actos del hombre tienen la
categoría o el rango de delito, contemplándolos como una acción o una
omisión. El segundo, para que se configure debe proyectar en un hacer o no
hacer en forma exteriorizada, es decir, se traduce en movimientos físicos o
musculares para consumar la conducta ilícita del sujeto activo del delito, por
ello, tiene que realizar “algo”, de tal modo, que cambie al mundo externo con su
conducta.

PREGUNTA 35

¿Qué importancia tiene dogmáticamente los elementos de la conducta?

El análisis de los elementos que de la conducta se señalan, ofrece una

indudable trascendencia practica para el dogmático, especialmente con los
problemas que plantean en relación con:

La clasificación de los delitos instantáneos, continuados y permanentes o

continuos, los cuales derivan a su vez hacia soluciones que afectan a la
competencia, a la participación y a la prescripción.
La división en delitos de acción , de omisión , de comisión por omisión y los
denominados por Grispigni de omisión de evento.
Los delitos de simple actividad o formales y materiales, cuya naturaleza ofrece
indudable relevancia respecto a los del “iter-criminis”
la causalidad, que permite establecer la debida adecuación de la conducta al
tipo, y
El lugar y tiempo de la acción , que tratan de resolver las teorías denominadas :
a’) De la actividad o como dice Mezger, de la resistencia.
b’) del resultado o del evento.
c’) Combinada o unitaria o mixta o la de conjunto o ubicuidad, como la
denomina Cuello Calón.
d’) Del evento intermedio
e’) Del trayecto total del hecho.
f’) De la valoración jurídica, y
g’) De la ampliada actividad.

PREGUNTA 36

¿Qué es la acción en sentido amplio?

La acción en sentido amplio abarcaba tanto a la acción en sentido estricto

como a la omisión, ésta era concebida como un "proceso exterior-natural,
como: causación voluntaria u omisión voluntaria de impedir una modificación en
el mundo exterior. Como acción y omisión se contraponen como un A y no A,
pues en la omisión falta precisamente un movimiento corporal y respecto a la
omisión culposa además de ese movimiento la voluntad para el no movimiento,
y físicamente un no suceso.

PREGUNTA 37

¿Qué es la acción lato sensu?

La acción(lato sensu), fue concebida como comportamiento humano, o

como realización de la voluntad de un ser humano. Concepto de acción que
pretendió abarcar tanto los actos positivos(acción en sentido estricto), como los
negativos(omisión); a su vez pretendió ser un concepto unitario de acción, pero
siguió siendo causal ya que respeto la separación, voluntad(para el movimiento
corporal) de su contenido(dolo).

PREGUNTA 38

¿Qué es el resultado?

El resultado de la acción debe ser sancionado por la ley penal, deberá

configurar un delito descrito y penado en la ley, ya sea que lesione intereses
jurídicos protegidos por la ley o sólo los ponga en peligro según lo requiera el
precepto legal. El resultado de la acción será la consecuencia de la acción, que
la ley considera decisiva para la realización del delito, es el resultado que
estará previsto en el Código Penal, es la modificación que con esa conducta se
realiza en el mundo exterior, y que cada como resultado una pena prevista en
la ley. El resultado no es solo daño cometido por el delito, no consiste
únicamente en el cambio material en el mundo exterior, sino también en
mutaciones de orden moral, citando un ejemplo, las amenazas son daños que
se producen, no de índole material, pero si de manera psíquica, de peligro, que
de alguna manera alteran el orden social, se causa un desequilibrio en la vida
común de un grupo determinado de personas, el solo hecho de quedar como
tentativa, produce un desorden, hay una alteración en la vida de la persona
puesta en peligro, su seguridad, la tranquilidad y sobre todo el orden colectivo,
respecto al resultado de los delitos pueden ser formales o materiales con
independencia del propósito, los formales son los delitos de actividad y los
materiales son los de resultado externo, que atacan intereses jurídicos. En los
delitos formales o de simple actividad, en éstos no es posible distinguir otro
resultado diferente a la conducta corporal, tomando nuevamente el delito de
amenazas como ejemplo; los delitos de resultado material son en los que se
produce materialmente un resultado externo, el delito de robo, por ejemplo.

PREGUNTA 39

¿Qué es la relación de causalidad?

En la conducta debe establecerse la relación de causalidad entre la acción

física y el resultado externo para que sea atribuible al sujeto, es decir debe
existir la relación causal en el nexo, entre el comportamiento humano, la
consecuencia de éste y el resultado material, dicho nexo causal viene ser un
elemento de la conducta, no del delito como han querido atribuírselo, existen
diversas doctrinas respecto a la causalidad de la conducta y el resultado; una
es la generalizadora, la cual toma en cuenta todas las condiciones como causa
del resultado, y la corriente individualizadora, que considera sólo a una de las
condiciones como productora del resultado en relación con una característica
temporal, cuantitativa o cualitativa. En la generalizadora también llamada teoría
de la equivalencia de las condiciones, los autores explican que sí se suprimiera
una de las condiciones, el resultado no se produciría, es decir, no concibe al
resultado sin la participación de todas las condiciones, se dice que todas las
condiciones tienen el mismo valor.

PREGUNTA 40

¿Qué son los delitos de omisión?

Para que el delito de omisión se configure, es necesario que la no-realización

de la conducta, debe ser así, voluntaria, no coaccionada y el sujeto produce el
resultado con su inactividad, teniendo el deber jurídico de obrar. Los delitos de
omisión al igual que los de acción, pueden lesionar bienes jurídicos tutelados
por el derecho, o solamente ponerlos en peligro.

PREGUNTA 41

¿Cómo se clasifican los delitos de omisión?

Los delitos de omisión se clasifican en: delitos de omisión simple o propios, y
delitos de comisión por omisión o impropios, esto respondiendo a la naturaleza
de la norma; los delitos de omisión simple o propios, consisten en omitir la ley,
violan una ley preceptiva, no producen un resultado material; mientras que los
delitos de comisión por omisión, se configura en realizar la omisión con un
resultado prohibido por la ley, hay un resultado material. En los delitos de
omisión simple se sanciona la omisión únicamente, no hay resultado material
alguno, mientras que en los delitos de comisión por omisión, se sanciona el
resultado producido, hay una relación causal, por que existe nexo de causa a
efecto, producen un cambio en el mundo exterior, un cambio material además
del resultado jurídico. En estos delitos de omisión (simple omisión y comisión
por omisión) al igual que en los delitos de acción, hay teorías que se refieren a
la causalidad de estos delitos y presentan controversias.

PREGUNTA 42

¿Qué señala la teoría del aliud actum agere o facere?

Contemporánea o diversa: dice que la causalidad la encontramos en el acto

positivo realizado por el sujeto al abstenerse de una conducta esperada y
exigida por la ley, y el resultado producido por la acción va aliado a la omisión,
esta teoría tiene su objeción la cual nos dice que no se puede aceptar ya que
no puede ser la causa de una acción diversa a la omisión, se rompería el nexo
causal de la omisión con el resultado, como ya se había comentado, la causa
se encuentra en la omisión misma y al no realizar la conducta exigida y
esperada produce el resultado.

PREGUNTA 43

¿Qué dice la Teoría de la acción precedente?

Esta teoría sostiene que la causalidad se encuentra entre el acto precedente

a la omisión y el resultado. No se puede aceptar dicha teoría por que no puede
haber nexo causal entre ésta que no siempre se presenta, y el resultado, ya
que no tendría valor la causa, ya que no basta para producir el resultado.

PREGUNTA 44

¿Qué dice la teoría de la interferencia?

Aquí el sujeto domina el impulso que lo empuja a actuar y el nexo causal se

encuentra entre la energía producida para dominar el impulso del sujeto y el
resultado en ésta, se trata de encontrar una causa física del resultado. Su
objeción se basa en que no siempre la omisión va a desprenderse de un
estimulo que impulsa a obrar al sujeto, en los delitos culposos no se presenta
este estimulo.

PREGUNTA 45

¿Qué dice la teoría de la omisión misma?

 Se basa en la concepción normativa, y sostiene que la relación causal se
encuentra en ésta y el resultado producido. Esta teoría es la que se acerca a la
esencia de estos delitos, ya que la causa verdadera se encuentra en la omisión
misma, por que si realizara la acción exigida y esperada, el resultado no se
produciría.

PREGUNTA 46

¿En definitiva que se puede decir de los delitos de omisión?

En los delitos de omisión, vemos que el sujeto realiza una inactividad

voluntaria, teniendo el deber jurídico de hacer, podemos encontrar en estos
delitos que su comprobación se dificultará en ocasiones ya que el sujeto activo
del delito por omisión, invocara para su defensa que desconocía que el acto
realizado(omisión), tendría como resultado un acto delictivo, en el caso que
fuera así tal justificación se lo da el derecho, en el apartado correspondiente a
las excluyentes de responsabilidad, toda acción u omisión, que lleve a la
realización de un delito estará penado por el derecho y para su penalización el
juzgador tomará en cuenta las circunstancias de los hechos, como se realizo
dicho acto delictivo, si la conducta fue encaminada a la realización de una
acción o de una omisión, tenemos como primer elemento la conducta.

PREGUNTA 47

¿Cuál es el aspecto negativo de la conducta?

Es la ausencia de la conducta. Es el elemento negativo de la conducta,

abarca la ausencia de acción o de omisión de la misma, en la realización de un
ilícito, podemos afirmar que si falta uno de los elementos esenciales del delito,
éste no se integra.

PREGUNTA 48

¿Cuáles esas causas?

La ausencia de conducta se presenta por:

1.- Vis absoluta o fuerza física superior exterior irresistible: Esta fuerza física
irresistible es un aspecto negativo de la conducta; el sujeto, a través de ésta va
a realizar una acción u omisión que no quería ejecutar, por lo tanto esta
situación no puede constituir una conducta, por faltar la voluntad del sujeto,
elemento esencial de la conducta. Cuando un sujeto comete un delito por una
fuerza física e irresistible proveniente de otro sujeto, no hay voluntad en la
realización y no se puede presentar el elemento de conducta en virtud de no
ser un acto voluntario, es necesaria que la fuerza deba ser física, es decir,
material, por que es la única que puede obligar al sujeto a actuar contra su
voluntad, por eso se dice que es exterior e irresistible porque el sujeto que
recibe la fuerza física, no la puede dominar o resistir y es vencido por ella.
Nuestro Derecho Positivo Mexicano, en el artículo 15 del Código Penal en su
fracción primera determina como causa de exclusión del delito: "el hecho se
realice sin intervención de la voluntad del agente", esto es la afirmación de que
no puede constituir una conducta delictiva cuando no se presenta la voluntad
del agente. La Suprema Corte de Justicia de la Nación al respecto dice "Por
fuerza física exterior irresistible, debe entenderse cierta violencia hecha al
cuerpo del agente, que da por resultado que éste ejecute, irremediablemente,
lo que no ha querido ejecutar". (Semanario Judicial de la Federación, 84, p.
175.).

PREGUNTA 49

¿Qué es la fuerza mayor?

La fuerza mayor es cuando se presenta una conducta delictiva por causa de

fuerza mayor, es decir, cuando el sujeto realiza una acción en sentido amplio
(acción u omisión) coaccionado por una fuerza física irresistible proveniente de
la naturaleza. En la fuerza mayor como en la fuerza física exterior, no hay
voluntad en el sujeto, la diferencia de una con otra estriba que en la vis
absoluta, es una fuerza irresistible proveniente del hombre, mientras que en la
vis mayor es una fuerza física e irresistible proveniente de la naturaleza.

PREGUNTA 50

¿Qué son los movimientos reflejos?

Son causa de ausencia de conducta, por que al igual que en las anteriores,
tampoco participa la voluntad del sujeto. Sin embargo, se ha considerado la
posibilidad de culpabilidad del sujeto, cuando éste haya previsto el resultado o
cuando no lo haya previsto, debiéndolo hacer, en donde se presentarán tanto la
culpa con representación como sin representación, los movimientos reflejos
son actos corporales involuntarios, no funcionarán como factores negativos de
la conducta, si se pueden controlar o retardar.

PREGUNTA 51

¿Qué es el sueño como causa de ausencia de conducta en el derecho

penal?

El sueño: en relación con el sueño según las investigaciones y la opinión de

autores se han inclinado por catalogarlo como un aspecto negativo de la
imputabilidad, pero consideramos más certero clasificarlo como ausencia de
conducta, se dice que en este estado se dará la voluntad del sujeto por estar
dormido, no tiene dominio sobre sí mismo, en este sentido se considera al
durmiente cuando comete un hecho delictivo, se estará en una hipótesis de
ausencia de conducta, el sueño es el descanso regular y periódico de los
órganos sensoriales y del movimiento, acompañado de relajación de los
músculos y disminución de varias funciones orgánicas y nerviosas, así como de
la temperatura del cuerpo. Su función es reparar las energías físicas y
mentales gastadas en la vigilia. El promedio de horas descanso es de ocho
horas, pero varía notablemente con la edad e incluso con el sexo, los niños y
las mujeres duermen más que el hombre adulto, Los sueños o proceso
psíquico realizado mientras se duerme, y en cual la actividad instintiva del
espíritu se evade del control de la razón y de la voluntad, pueden explicarse por
el aumento de la actividad del sistema nervioso, cuando una persona trabaja
más del tiempo necesario independientemente de una actividad laboral, por
cuestiones personales, tiene la costumbre y la practica de dormir poco, y
cuando lo hace su necesidad de descansar se hace más, su cuerpo lo requiere,
su organismo lo requiere muchas de las veces cuando no ha pasado que uno
se desvela por circunstancias diversas, y cuando duerme es tan grande el
deseo de dormir que no escucha lo que pasa a su alrededor, hay sus
excepciones cada persona es distinta, a su modo de dormir, pero lo que nos
interesa es que una vez en éste estado se encuentra uno en una ausencia de
voluntad, se dice que el estar dormido es como estar muerto, ya que al dormir
no sabemos lo que pasa a nuestro alrededor, tenemos una desconexión con la
vida exterior, algunos autores entran en el campo de los sueños, lo espiritual,
pero se llega a la determinación que el sueño es una ausencia de conducta.

PREGUNTA 52

¿Qué es el hipnotismo como aspecto negativo de la conducta?

El hipnotismo: Es un procedimiento para producir el llamado sueño

magnético, por fascinación, influjo personal o por aparatos personales, y
encontramos que en el hipnotismo varias hipótesis sobre la voluntariedad del
sujeto para realizar una conducta delictiva en el cual encontramos:

a) Que se hipnotice al sujeto sin su consentimiento y realice una conducta o

hechos tipificados por la ley penal; en este caso el sujeto no es responsable, ya
que su voluntad se encuentra ajena a lo que realiza, es inducido a cometer un
delito sin su voluntad.

b) Que se hipnotice al sujeto con su consentimiento con fines delictuosos, es

en esta hipótesis que el sujeto es responsable, pues conociendo lo que
significa el hipnotismo y las cosas que puede obtener y más aún, conociendo el
resultado de dicho acto, realiza dicha hipótesis.

c) Que se hipnotice al sujeto con su consentimiento, sin intención delictuosa

por parte de éste. Cuando el sujeto a diferencia del anterior, en éste tiene la
plena conciencia de que va a ser sometido a una sesión de hipnotismo, y
como manifiesta al principio conoce sus efectos, no lleva la intención de
cometer un delito. En éste último el sujeto es responsable de un delito
culposo, con culpa con representación o sin ella, según el caso, cuando un
sujeto se somete a una serie de pruebas de índole psíquica, sobrenatural o
de pruebas científicas, donde se pone a disposición su voluntad, en alguno
de los casos, si su voluntad es manejada sin su consentimiento, es ajeno de
toda responsabilidad, pero si sabe que al poner su voluntad en otra persona,
y que ésta la utilizara para un fin delictivo, es responsable a titulo doloso
pues su voluntad lejos de estar a su disposición lo esta para otra persona,
pero con su consentimiento.
 PREGUNTA 53

¿Qué es el sonambulismo para el derecho penal?

El sonambulismo es el estado psíquico inconsciente, mediante el cual la

persona padece sueño anormal tiene cierta aptitud para levantarse, andar,
hablar y ejecutar otras cosas, sin que al despertar recuerde algo, algunos
autores consideran al sonambulismo dentro de las causas de inimputabilidad,
sin embargo debemos considerarlo dentro de las causas de ausencia de
conducta por no existir voluntad del sujeto, en el caso del sueño se dice que es
una forma de manifestar el estado inconsciente de la persona, una parte del
cerebro no descansa, que es la que se encarga de manifestar los
acontecimientos sucedidos en al vida del sujeto, el cual cuando hay una
alteración en su interior se presenta en forma de sonambulismo, es
considerado también como una falta de voluntad del sujeto.

PREGUNTA 54

¿Qué es el tipo penal en la doctrina?

El tipo –dice el maestro Ignacio Villalobos es “la descripción esencial,

objetiva, de un acto que, si se ha cometido en condiciones ordinarias, la ley
considera delictuoso...., es pues, una forma de determinación de lo antijurídico
punible, supuestas condiciones normales de la conducta que describe”. Por su
parte, la maestra Olga Islas Magallanes dice que “un tipo es una figura
elaborada por el legislador con un contenido necesario y suficiente para
garantizar uno o más bienes jurídicos”.

PREGUNTA 55

¿En definitiva que se entiende por tipo penal?

En otras palabras, el tipo es la descripción legal de una conducta estimada

como delito que lesiona o hace peligrar bienes jurídicos protegidos por la
norma jurídico-penal. Es una concepción legislativa. Es la descripción de una
conducta hecha dentro de los preceptos legales, lo cual constituye un
instrumento de seguridad jurídica al establecerse, el conjunto de ellos, las
conductas prohibitivas y susceptibles de dar lugar a la imposición de una pena
al sujeto activo del hecho punible.

PREGUNTA 56

¿Qué dice la doctrina respecto a la tipicidad?

En cuanto a la tipicidad, podemos considerar que “la afirmación de que un

hecho constituye un ilícito (la violación del orden jurídico) requiere, la
comprobación de que el hecho importa, en primer término, la infracción de una
norma, y en segundo lugar, la verificación de que esa infracción no está
autorizada. La comprobación de que el comportamiento infringe una norma es
la materia propia de la “tipicidad”, es decir, de la coincidencia del hecho
cometido con la descripción abstracta del hecho es presupuesto de la pena
contenido en la ley”.O bien, como acertadamente afirma el tratadista Francisco
Muñoz Conde, al apuntar que la tipicidad “es la adecuación de un hecho
cometido a la descripción que de ese hecho se hace en la ley penal. Por
imperativo del principio de legalidad en su vertiente del nullum crimen sine lege
solo los hechos tipificados en la ley penal como delitos pueden ser
considerados como tal”.

PREGUNTA 57

¿En definitiva que se entiende por tipicidad?

Por tanto, la tipicidad es la adecuación de la conducta al tipo, en otras

palabras, es el encuadramiento real a la hipótesis legislativa-penal.

PREGUNTA 58

¿Son sinónimos penalísticos el tipo penal y la tipicidad?

Una vez examinados ambos conceptos fundamentales en el delito, es

conveniente afirmar que no se puede aceptar que el tipo (mundo abstracto o
hipótesis legal) y la tipicidad (comportamiento real o mundo concreto), sean
sinónimos jurídicos, sino más bien, guardan entre sí ideas afines. Por
consiguiente, las ideas del maestro Francisco Muñoz Conde ilustran esta
afirmación al señalar que el “tipo es, por tanto, la descripción de la conducta
prohibida que lleva a cabo el legislador en el supuesto de hecho de una norma
penal. Tipicidad es la cualidad que se atribuye a un comportamiento cuando es
subsumible en el supuesto de hecho de una norma penal”. Y es el tipo
precisamente la figura abstracta creada por la norma jurídico-penal; en cambio,
la tipicidad, es la presencia, es un acto humano, de los caracteres esenciales
del tipo.

PREGUNTA 59

¿Qué es la ausencia del tipo penal?

La ausencia del tipo significa jurídicamente que en el ordenamiento jurídico-

penal no existe la descripción típica de una determinada conducta ilícita. Esto
es, si un Código Penal no define un delito (tipo), nadie podrá ser castigado por
ello. Ejemplo de ello, es la tipificación del delito de violación de fuero que
sanciona el artículo 272 del Código Penal del Estado de Tabasco, y que
textualmente dice lo siguiente: “Se aplicará prisión de dos a ocho años y multa
de cien a trescientos días multa, al servidor público que detenga o ejercite
acción penal en contra de alguno de los servidores públicos a que se refiere el
artículo 69 de la Constitución Política del Estado, sin haberse emitido la
declaración de procedencia a que se refiere el mismo precepto. Igual sanción
se aplicará al juez que instaure una causa penal en contra de un servidor
público de los citados en el párrafo anterior y en el caso ahí previsto”. En
cambio en el vigente Código Penal para el Estado de México no aparece como
delito, y por tanto, ocurre la ausencia de tipo penal, y no habrá sanción alguna
por la comisión de una conducta de esta naturaleza.

PREGUNTA 60

¿Qué es la ausencia de la tipicidad?

La ausencia de la tipicidad se presenta cuando una conducta no se adecua a la

descripción, esto es, existe tipo penal, pero no encuadramiento de la conducta
típica al marco legal constituido por el tipo; ejemplo de ello, es el caso del delito
de adulterio que tipifica el artículo 222 del vigente Código Penal para el Estado
de México, y que dice: “A la persona casada que en el domicilio conyugal o con
escándalo, tenga cópula con otra que no sea su cónyuge y a la que con ella lo
tenga, sabiendo que es casada, se le impondrán de seis meses a tres años de
prisión y suspensión de derechos civiles hasta por seis años”. Aunque la
conducta de los sujetos activos se consumara, siendo ambos casados con
diferentes personas, o una de ellas casado y la otra soltera, pero se ejecuta la
conducta fuera del domicilio conyugal y sin escándalo, no se configura el delito
de adulterio, por lo que habrá ausencia de tipicidad, y con toda razón refiere al
maestro Miguel Ángel Cortes Ibarra que “la conducta, pues, es atípica cuando
no se subsume plenamente a la descrita por la ley, por no cumplimentarse
cualquiera de los elementos que el tipo contiene”.

PREGUNTA 61

¿Cuáles son los delitos de resultado?

En los delitos de resultado pueden dividirse en instantáneos, permanentes y

de estado; en los instantáneos, el delito se consuma inmediatamente con la
consecuencia de un resultado, sin que esta situación sea duradera, el
homicidio por ejemplo; en los delitos permanentes, supone la prolongación de
una situación antijurídica por la voluntad del sujeto activo del ilícito, en donde el
mismo se seguirá consumando hasta que se abandone dicha situación.

PREGUNTA 62

¿Cuáles son los delitos de estado?

En el delito de estado, el tipo sólo describe la producción del estado y no su

mantenimiento; la ley asigna efectos al momento de la consumación del delito,
como es prescripción, deslinde de complicidad y encubrimiento, así como la
actualidad de la legítima defensa y tiempo del delito.

PREGUNTA 63

¿Cuáles son los delitos de acción y de omisión?

Por lo que hace a los delitos de acción y de omisión, los primeros son aquellos
donde la ley prohibe la realización de una conducta positiva y en los de omisión
el sujeto se encuentra obligado a actuar o efectuar determinadas acciones y al
no hacerlo es castigado por los ordenamientos penales.

PREGUNTA 64

¿Cuáles son los delitos de un acto?

En los delitos de un acto, el tipo legal exigirá una sola acción, mientras que en
los de pluralidad de actos, el tipo requerirá la concurrencia de varias acciones a
realizar, y en los alternativos se plasma en el ordenamiento jurídico, la
ejecución de una u otra acción.

PREGUNTA 65

¿Qué señala la Suprema Corte de Justicia de la Nación respecto a la

clasificación de los delitos respecto al orden del tipo?

La Suprema Corte de Justicia de la Nación, respecto a la clasificación de los

delitos en orden al tipo, ha manifestado que "desde un punto de vista
doctrinario en relación con la autonomía de los tipos, éstos se han clasificado
en: básicos, especiales y complementarios. Los básicos se estiman tales en
razón de su índole fundamental y por tener plena independencia; los especiales
suponen el mantenimiento de los caracteres de tipo básico, pero añadiéndole
alguna otra peculiaridad, cuya nueva existencia excluye la aplicación del tipo
básico y obliga a subsumir los hechos bajo el tipo especial, de tal manera que
éste elimina al básico; por último los tipos complementarios presuponen la
aplicación del tipo básico al que se incorporan. Como ejemplos, para apreciar
el alcance de la clasificación anterior, podemos señalar, dentro de nuestra
legislación federal, el homicidio como un tipo básico, el homicidio calificado
como tipo complementario y el infanticidio como tipo especial. El peculado es
un delito de tipicidad especial, en razón de que el tipo contiene una referencia
al sujeto activo, de tal manera que sólo pueden cometer este delito aquellos
que reúnan las condiciones o referencias típicas en el sujeto, lo mismo sucede
en los llamados delitos de funcionarios, los cuales sólo pueden cometer las
personas que tienen tal calidad". (Semanario Judicial de la Federación, tomo
XV, p. 68. Sexta época. Segunda Parte.)

PREGUNTA 66

¿Qué es la atipicidad?

La atipicidad es la falta de adecuación de la conducta al tipo penal. Es el

aspecto negativo de la tipicidad, se dice que existe ausencia de tipicidad en dos
supuestos: a) cuando no concurren en un hecho concreto todos los elementos
del tipo descrito en el Código Penal o en las leyes penales, y puesto que son
varias las relaciones y elementos de los tipos, distintas son también las
hipótesis que pueden concebirse (atipicidad); b) Cuando la ley penal no ha
descrito la conducta que en realidad se nos presenta con característica
antijurídica, ausencia de tipicidad.
 PREGUNTA 67

¿Cómo se clasifican a los delitos en al tipo por su composición?

Por su composición: De acuerdo a ésta, pueden ser normales y anormales.

Normales: Son aquellos en los que el tipo estará conformado de elementos
objetivos, si las palabras empleadas se refieren a situaciones puramente
objetivas.
Anormales: Son los tipos penales que además de contener elementos
objetivos, también se conforman con elementos subjetivos o normativos.

PREGUNTA 68

¿Cómo se clasifican a los delitos en al tipo por su ordenación

metodológica?

Por su ordenación metodológica: Los tipos penales pueden ser

fundamentales o básicos, especiales y complementados.
Fundamentales o básicos: Son los tipos con plena independencia, formados
con una conducta ilícita sobre un bien jurídicamente tutelado.
Especiales: Son los tipos que contienen en su descripción algún tipo de
características, es decir, al tipo básico, se le agrega algún elemento distintivo,
pero sin existir subordinación.
Complementados: Son aquellos que dentro de su descripción legislativa
requieren de la realización previa de un tipo básico; no tienen autonomía.

PREGUNTA 69

¿Cómo se clasifican a los delitos en al tipo por su autonomía o

independencia?

Por su autonomía o Independencia: Los tipos pueden ser autónomos o

subordinados.
Autónomos: Son los tipos penales con vida propia, no necesitan de la
realización de algún otro.
Subordinados: Requieren de la existencia de algún otro tipo, adquieren vida
en razón de éste.

PREGUNTA 70

¿Cómo se clasifican a los delitos en al tipo por su formulación?

Por su formulación: Pueden ser casuísticos y amplios.

Casuísticos: Son aquellos en que el legislador plantea varias formas de
realización del delito y no una sola como en los demás tipos, estos pueden ser
alternativos o acumulativos.
Alternativos: Son aquellos donde se plantean dos o más hipótesis y se
precisa de la ejecución de sólo una de ellas para la tipificación de la conducta
ilícita.
 Acumulativos: En este tipo, se exige la realización o concurso de todas las
hipótesis que el legislador ha plasmado en el tipo penal, para la adecuación de
la conducta al mismo.
Amplios: Contienen en su descripción una hipótesis única, en donde caben
todos los modos de ejecución, es decir, se colma el tipo penal con la lesión
causada al bien jurídicamente tutelado, independientemente de los medios
empleados para la realización del ilícito.

PREGUNTA 71

¿Cómo se clasifican a los delitos en al tipo por el daño que causan?

Por el daño que causan: Pueden ser de lesión y de peligro.

De lesión: Requieren de un resultado, es decir, de un daño inminente al bien
jurídicamente tutelado.
De peligro: No se precisa del resultado, sino basta con el simple riesgo en que
se pone al bien jurídicamente tutelado.

PREGUNTA 72

¿Cuándo se da la atipicidad?

La atipicidad se dará cuando exista:

1. - Ausencia de adecuación típica por falta de sujeto activo.

2. - Ausencia de adecuación típica por falta de sujeto pasivo o de objeto.
3. - Ausencia de adecuación típica por falta de las referencias temporales o
espaciales.
4. - Ausencia de adecuación típica por falta del medio previsto.
5. - Ausencia de adecuación típica por carencia de los elementos subjetivos del
injusto.
6. - Ausencia de adecuación típica por carencia de elementos normativos.

PREGUNTA 73

¿Qué hipótesis se presenta como consecuencia de la atipicidad?

Como consecuencia de la atipicidad, podemos citar en tres hipótesis los

efectos de la misma:

a) No integración del tipo

b) Traslación de un tipo a otro tipo (variación del tipo)
c) Existencia de un delito imposible.

PREGUNTA 74

¿Qué se entiende por antijuricidad?

Conceptos sobre la antijuricidad son abundantes en la doctrina penal, por

tanto, citaremos dos, que por su importancia estimamos convenientes. La
primera corresponde al tratadista Sergio Vela Treviño, quien afirma que es “el
resultado del juicio valorativo de la naturaleza objetiva, que determina la
contradicción existente entre una conducta típica y la norma jurídica, en cuanto
se opone la conducta a la norma cultural reconocida por el Estado”. Por su
parte el maestro Enrique Bacigalupo afirma que “es una conducta u acción
típica que no está justificada”.

En atención a lo expuesto en este rubro, se entiende por antijuricidad como

el desvalor de una conducta típica en la medida en que ella lesiona o pone en
peligro, sin justificación jurídica atendible, al interés legalmente protegido.

PREGUNTA 75

¿La antijuricidad es un elemento del delito?

La Antijuridicidad la podemos considerar como un elemento positivo del

delito, es decir, cuando una conducta es antijurídica, es considerada como
delito, el delito es conducta humana, pero no toda conducta humana es
delictuosa, precisa además, que sea típica, antijurídica y culpable, o bien para
que la conducta de un ser humano sea delictiva debe contravenir las normas
penales, esto es, ha de ser antijurídica, se considera la Antijuridicidad como el
choque de la conducta con el orden jurídico, el cual tiene además del orden
normativo, los preceptos permisivos. Diversos investigadores, la han estimado
como el aspecto más importante, ya que no es solamente un elemento o
carácter del mismo, sino es su ausencia, y es más, su propia naturaleza,
también se le dio un carácter objetivo, ya que la Antijuridicidad nace del juicio
valorativo de la oposición existente entre la conducta humana y la norma penal,
manifestando este juicio sólo recae sobre la acción realizada, excluyendo toda
valoración de carácter subjetivo. Pero sin embargo, para algunos penalistas
alemanes, determinados hechos delictivos contienen un marcado carácter
subjetivo, sobresaliendo la actitud psicológica del agente en la realización de la
conducta; por esto una conducta exterior puede ser catalogada conforme al
derecho o antijurídica, dependiendo del sentido que el agente atribuye a su
acto.

PREGUNTA 76

¿Cómo se entiende la ausencia de antijuricidad?

Cuando en un hecho presumiblemente delictuoso falta la Antijuridicidad,

podemos decir: No hay delito, por la existencia de una causa de justificación,
es decir, el individuo ha actuado en determinada forma sin el ánimo de
transgredir las normas penales. Así, si un hombre ha matado a otro, en defensa
de su vida injustamente atacada, estará en una causa de justificación,
excluyéndose la Antijuridicidad en la conducta del homicida. Dentro de las
causas de justificación, el agente obra con voluntad consiente, en condiciones
normales de imputabilidad, pero su conducta no será delictiva por ser justa
conforme a derecho. Es así como no podrá exigírsele responsabilidad alguna,
ya sea penal o civil, por que quien actúa conforme a derecho, no puede
lesionar un bien jurídico.

Algunos penalistas Italianos han delimitado las causas de justificación y las

causas de inimputabilidad; las primera, como hechos externos, como la
legítima defensa, el estado de necesidad, etc. Y las segundas tienen su causa
exclusiva o principal en la psique del sujeto, como es el caso de las
enfermedades mentales y la edad, entre otras. Las causas de justificación son
aquellos actos realizados conforme al derecho, es decir, que les hace falta la
Antijuridicidad requerida para poderlos tipificar en un delito.

PREGUNTA 77

¿Cómo se define la legítima defensa?

La Legítima Defensa se define, según Augusto Kehler, como: “La repulsa

de una agresión antijurídica y actual por el atacado o por tercera persona,
contra el agresor cuando no se traspase la medida necesaria para la
protección”.

En cuanto a la definición de Sebastián Soler, el cual la define como:

“Llamase Legítima Defensa a la reacción necesaria contra agresión, actual y no
provocada.

Celestino Porte Petit dice: “ La Legítima Defensa es el contraataque o

repulsa necesario y proporcional a una agresión injusta, actual o inminente, que
pone en peligro bienes propios o ajenos, aún cuando haya sido provocado
insuficientemente”.

Por lo tanto se puede asegurar que toda defensa presupone

conceptualmente una ofensa y la defensa integran los elementos del Instituto
en cuestión, pero están sometidos a determinados requisitos impuestos por el
ordenamiento jurídico.

PREGUNTA 78

¿Cuál es el fundamento y naturaleza de la legítima defensa?

La primera doctrina sobre el fundamento de la Legítima Defensa, nos dice

Luis Jiménez de Asúa, citando a Kant, que sostiene que “ninguna necesidad
puede transformar a la justicia e injusticia, pero como la necesidad carece de
Ley, esto es, como el momento de la necesidad, la Ley no puede obrar
eficazmente es obvio que el caso sobre la pena no pueda ejercitar ninguna
influencia permanezca impune. Por tanto, la defensa privada no es una acción
inculpable, sino tan sólo una acción no punible.

Los Códigos Penales colocan entre las exculpantes, la Legítima Defensa de

la persona, del honor o de los bienes de uno mismo, o de la defensa de la vida,
del honor o de los bienes de otra persona, y el uso de este Derecho esta
Consagrado.

PREGUNTA 79

¿Qué señala la doctrina penal?

Para Vicenzo Manzini, quien dice que: “Es vano y fantástico buscar el
fundamento de la Legítima Defensa, como causa justificante, fuera del Derecho
Positivo y de la necesidad. Se trata de un deber del individuo por que cuando
se dice defensa necesaria, se entiende defensa determinada por la necesidad,
y no defensa que todo agredido deba hacer necesariamente.

Al respecto Raúl Carrancá nos dice: “Que el fundamento natural de la

defensa privada lo es la necesidad, y el fundamento jurídico es la afirmación
del derecho contra quien lo niega mediante la injusta agresión. Tomando la
necesidad como derecho comprensivo de la acción(estado de necesidad). Nos
dice Carrancá al respecto: “El fundamento de la Legitimidad lo es la cesación
del derecho de penar, el cual corresponde a la sociedad y compete a la
Autoridad social y emana de la Ley eterna del orden.

Interpretando el pensamiento del maestro Carrancá consideramos que

debido a la imposibilidad momentánea de ejercitar la defensa pública, surge la
necesidad del Derecho de pensar que compete a la autoridad competente, en
cuyo caso la humanidad se defiende de los malvados ejercitando la defensa
privada, cosa tal, que le ha valido ciertas criticas pues la mayoría de los autores
tienen como subsidiaria a la defensa privada. El ejercicio de la Legítima
Defensa representa una función eminentemente social.

PREGUNTA 80

¿Qué es el estado de necesidad?

Es una situación de peligro actual para los intereses protegidos por el

derecho, en el cual no queda otro remedio que la violación de los intereses de
otro jurídicamente protegidos.

Un Estado de Necesidad es el fundamento de la Legítima Defensa que

coloca al hombre en una dura alternativa: O permanece inerte al ataque de
otro, procura salvar su interés y su derecho mediante un acto que la Ley Penal
reputa como delito. Si tenemos presente el instinto de la propia conservación y
si una necesidad nos obliga a proceder de modo contrario a las prescripciones
de la Ley, el acto ejecutando no merece castigo, por que el hombre tiene el
deber moral y jurídico de conservarse, la obligación de conseguir sus fines,
teniendo a la felicidad, a la verdad y a la justicia.

PREGUNTA 81

¿Cómo se caracteriza?
 Se caracteriza porque en él se pone en conflicto dos bienes igualmente
respetables y uno de ellos, por cierta circunstancia, es sacrificado con el fin de
que el otro se salve.

Este aspecto negativo de la Antijuricidad se caracteriza, por la existencia de

un conflicto entre bienes tutelados por el derecho, de tal manera, que no existe
otra solución más que el sacrificio del bien menor para salvar el de mayor
jerarquía. Ambos jurídicamente tutelados por el derecho, presencia de la
imposibilidad de que ambos subsistan.

PREGUNTA 82

¿Cuál es la analogía entre el estado de necesidad y la legítima defensa?

La base del Estado de Necesidad y la Legítima Defensa está en un interés

preponderante.
Si en el Estado de necesidad los bienes en conflicto son desiguales,
pereciendo el menor, se está ante una causa de licitud al igual que en la
Legítima Defensa.
Tanto en la Legítima Defensa como en el Estado de Necesidad(como
causa de licitud) no procede la reparación del daño

PREGUNTA 83

¿Cuáles son las diferencias entre ele estado de necesidad y la legítima

defensa?

En el estado de Necesidad, existe una colisión entre el intereses legítimos, y

en la Legítima Defensa, es decir una controversia entre un interés legítimo y
otro ilegítimo.
En la Legítima Defensa uno repele la agresión y el otro lo agrede
ilegítimamente, por tanto existe una repulsa por parte del agredido., mientras
que en el Estado de Necesidad los dos son intereses ilegítimos.
En el Estado de Necesidad son sujetos inocentes que luchan por salvar el
bien puesto en peligro, mientras que en la Legítima Defensa la persona
agredida injustamente se considera inocente.
En la Legítima Defensa siempre actúa contra un sujeto, mientras que en el
Estado de Necesidad se pueda obrar también sobre un objeto o un animal.
En la Legítima Defensa existe un animo defensivo, mientras que en el
estado de necesidad encontramos un animo de conservación de algo.
La Legítima Defensa siempre se invoca como causa de licitud también o
causa de inculpabilidad, por no exigibilidad de otra conducta.
En la Legítima Defensa en determinadas casos es admisible la fuga, y en el
estado de necesidad por el contrario es obligada la huida, cuando el peligro es
inevitable.

PREGUNTA 84

¿Cuáles son los elementos del estado de necesidad?

 Una situación de peligro real, actual o inminente.
Que ese peligro no haya sido ocasionado intencionalmente ni por grave
imprudencia por el agente.
Que la amenaza recaiga sobre cualquier bien jurídicamente tuteado propio
o ajeno.
Un ataque por parte de quien se encuentra en el Estado necesario.
Que no exista otro medio practicable y menos perjudicial al alcance del
agente.

PREGUNTA 85

¿Cuáles son los casos específicos de estado de necesidad?

El aborto terapéutico.- Aquí se trata de dos bienes en conflicto ambos

tutelados jurídicamente., la vida de la madre y la vida del ser en formación, se
sacrifica el bien menor para salvar el bien de mayor valía.
El robo de famélico.- Nos dice el Código Penal Federal en su Artículo 379,
que a la letra dice: No se castigará al que sin emplear engaños ni medios
violentos, se apodere una sola vez de los objetos estrictamente indispensables
para satisfacer sus necesidades personales o familiares del momento.

PREGUNTA 86

¿Puede la legítima defensa dañar a terceros?

Una acción de la Legítima Defensa puede afectar a un tercero, tanto

cuando un bien de éste es usado como un medio de agresión que hay que
lesionar para impedir ésta, como cuando un bien es de tercero es empleado, y
dañado, como un medio de defensa.

Como el tercero inocente no puede ser objeto de una defensa punitiva, las
situaciones de defensa en las que puede verse involucrado se presuponen a
los del Estado de necesidad, por lo que substancialmente irrelevante clasificar
al daño que se causa bajo un rubro u otro, sin embargo hay ciertas
conveniencias en analizar en forma unitaria todas las consecuencias de una
situación de defensa, con el fin de facilitar la comparación de los beneficios y
perjuicios del que su legitimidad depende.

Por cierto que el tercero inocente pueda actuar de acuerdo con el estado de
necesidad justificante para preservar sus bienes primarios o bienes de mayor
valor.

PREGUNTA 87

¿Cuáles son los casos de inexistencia de legítima defensa?

Cuando la agresión no reúne los requisitos legales señalados.

Cuando la agresión no haga surgir un peligro inminente para los bienes
protegidos.
 Cuando el agredido haya provocado la agresión dando causa inmediata y
suficiente para ella.

PREGUNTA 88

¿En que consiste el exceso de defensa?

El exceso consciente o doloso dará lugar a una responsabilidad de esta

clase, y que el exceso inconsciente, ya culposo, ya inculpable, dejará o no
subsistente la culpa, atendida la naturaleza o invencible del error.

En el exceso, puede suceder que el agredido no haga una estimación acertada

y creyendo necesario el uso de medios determinados o el causar determinados
daños, proceda en esa forma a su defensa., tendrá entonces, por lo que ve el
exceso en que por tales errores incurra, la exculpante que siempre que siempre
trae consigo el error sobre la concurrencia perfecta de una causa de
justificación. No habrá en tales circunstancias excluyente de Antijuricidad ni
licitud en el acto., pero si puede haber excluyente de culpabilidad, por error
inculpable.

PREGUNTA 89

¿Cuándo existe el exceso de legítima defensa?

No hay necesidad racional en ella y, cuando hay mucha desproporción entre

la defensa y el ataque.

El Exceso en la defensa supone, necesariamente la existencia de una

agresión, con sus requisitos esenciales, como también una defensa verdadera,
real, pero en la cual se excede quien realiza, en virtud de un error sobre la
necesidad del medio empleado o del poder lesivo de la defensa.

En tales casos no hay Legítima Defensa, no hay licitud en el hecho, por no

estarse en el supuesto justificado por la Ley.

PREGUNTA 90

¿Qué es la defensa putativa?

Esta se da cuando el activo representa erróneamente la existencia de una

agresión y realiza los actos de repulsa que caracterizan a la Legítima Defensa
en cuyo caso falta la conciencia de la ilicitud, porque en virtud del error esencial
de responsabilidad. Por lo que para tomar en cuenta el alegato respectivo del
inculpado, no es suficiente conque mencione que creyó encontrarse ante una
agresión inminente, sino que es necesario, como en el caso de la Legítima
Defensa normal que se compruebe plenamente esa circunstancia o que no se
le opongan otros medios de convicción.

PREGUNTA 91
 ¿Cuáles son los elementos de la legítima defensa?

Los elementos esenciales para que se integre la Legítima Defensa son los
siguientes:

Una agresión o ataque injusto.

Un peligro de daño derivado de este.
Una defensa o un rechazo.

PREGUNTA 92

¿Qué cualidades deben de tener?

Las cuales deberán tener ciertas cualidades:

La agresión deberá de ser:

Real,
Que provenga de una conducta humana.
Que sea actual.
Que sea con violencia.
Sin derecho y
De la cual resulte un peligro inminente.

PREGUNTA 93

¿Cómo debe ser esa defensa?

La Defensa o reacción deberá ser:

No provocada,
necesaria,
proporcionada,
puede ser ejecutada no sólo por el agredido sino también por un tercero.

La agresión o ataque debe ser objetivo, pues de los contrario no existiría la

Legítima Defensa, ya que simple querer, o la voluntad no actuada, ni exigida no
puede considerarse delictuosa. Esta agresión debe entenderse como la
conducta humana realizada voluntariamente tendiente a lesionar, amenazar o
poner en peligro intereses jurídicamente protegidos. Cuando la agresión no
existe, no hay Legítima Defensa.

Como la agresión es objetiva, basta la existencia de actos materiales de

acontecimiento a la persona o a los derechos para la existencia de la agresión
o ataque.

La agresión sólo puede existir cuando se amenaza con una pistola, no

siendo necesaria la producción de algún efecto para considerar la existencia de
la agresión o ataque, la materialidad u objetividad de la agresión puede servir
de criterio para diferenciar la agresión de la provocación, pues ésta puede ser
verbal.

PREGUNTA 94

¿Qué caracteriza a la agresividad?

La agresión al derecho es distinta a la violencia, pues la agresión no implica

violación al derecho ya que aquella existe con anterioridad a la violación del
bien jurídico puesto en peligro por el agresor.

La agresión debe ser objetiva no supuesta, y además provenir de una

conducta humana, Pues cualquier mal o daño causados por graves que sean
sus consecuencias individuales o sociales, no podrá ser estimado un delito sino
tiene su origen en una conducta humana, o sea, los hechos producidos por la
naturaleza misma, sin intervención del hombre, no pueden considerarse
delictuosa.

La agresión debe ser actual, contemporánea al acto defensivo, es decir la

agresión se debe estar realizando cuando se produce el contraataque, o sea, el
acto mediante el cual el agredido repele la agresión. Por lo que el repelimiento
y la agresión deben ser casi al mismo tiempo.

Esta situación debe juzgarse con cautela para evitar que la reacción
defensiva se convierta en venganza, como el caso de una persona que espera
días, meses o hasta años para repeler la agresión sufrida, en este caso se
tratará de otra agresión del parte del agredido anteriormente en contra de su
ex-agresor, pues antes de que el peligro aparezca no es necesario la defensa y
cuando el peligro he cesado es superfluo, aún cuando naturalmente, el
amenazado no necesite esperar a que sus intereses jurídicos sean
efectivamente lesionados.

PREGUNTA 95

¿Cómo se comprueba la agresividad?

Para poder comprobar la Legítima Defensa es necesario no sólo una

agresión no provocada, proveniente de una conducta humana, y actual, sino
además, que sea violenta, es decir, efectuado de manera intempestiva, de
modo tal, que el agredido no pueda preverla, ni evitarla., criterio aceptado en la
Suprema Corte de Justicia de la Nación.

La previsión de la agresión y la posibilidad de evitarla por otros medios legales

son causa inexistente de la Legítima Defensa y, por ello, una condición
negativa de la misma. Pasando de ser un excluyente de responsabilidad a una
atenuante como lo será la Riña, ya que si se previó la agresión y fácilmente
podía evitarse hubo una voluntad de contener de ambas partes.

La evitabilidad o no evitabilidad de la agresión da origen el problema de la

fuga, es opinión general que el agredido no tiene el deber de huir como medio
de evitar la agresión, porque si en ocasiones una retirada digan puede liberar
del ataque, muchas veces la huida suele no eludir el peligro y, por lo mismo, se
encuentra en la disyuntiva de dejarse matar o herir, o de matar a su agresor.

La agresión, además debe ser antijurídica, es decir, el que ataca no debe

tener ningún fundamento jurídico para ello, ninguna norma jurídica debe
autorizar al agresor para atacar de forma violadora del orden jurídico. Por tanto
se puede afirmar que la referida agresión debe ser sin derecho.

PREGUNTA 96

¿Cómo se esquematiza la legítima defensa?

La legítima defensa debe presentarse como:

Repulsa de una Agresión:

Repeler equivale a rechazar, impedir, evitar.

PREGUNTA 97

¿Cómo ha de ser la legítima defensa?

La Agresión ha de ser:

Real.
Objetiva, verdadera, concretamente existente y no imaginaria.
Actual.
Contemporánea del acto de defensa., que éste contenido, o bien, muy
próxima o cercana y no remota.
Sin Derecho.
Antijurídica, ilícita, contraria a normas objetivas del Derecho. Si la agresión
es justa, la reacción no puede quedar legitimada.

PREGUNTA 98

¿En quien recae la legítima defensa?

La agresión debe recaer en bienes jurídicos propios o ajenos de que

defiende o de terceros a quienes se defienden, los bienes pueden pertenecer a
personas físicas o morales.

a).- La Persona.

Los ataques a la persona pueden ser en su vida, integridad corporal y en su

libertad física o sexual.

b).- El Honor.

La Ley confunde el concepto de honor con el de reputación. El homicidio o las

lesiones al o a los adúlteros no constituye Legítima Defensa del honor.
c).- Otros Bienes.

Todos los de naturaleza patrimonial, corpórea y de los derecho subjetivos

susceptibles de agresión.

PREGUNTA 99

¿Cuándo se presume la legítima defensa?

Se presumirá que concurren los requisitos de la Legítima Defensa, salvo

prueba en contrario, respecto de aquél que cause un daño a quien a través de
la Violencia, del escalamiento o por cualquier otro medio trate de penetrar, sin
derecho, a su hogar, al de su familia, a sus dependencias o a los de cualquier
persona que tenga el mismo deber de defender o al sitio donde se encuentren
bienes propios o ajenos, respecto de los que tenga la misma obligación. , O
bien lo encuentre en alguno de aquellos lugares en circunstancias tales que
revelen la posibilidad de una agresión.

PREGUNTA 100

¿Cuándo hay necesidad racional de la reacción defensiva?

No es Legítima Defensa en ausencia de necesidad racional de emplearla.

No hay Legítima Defensa cuando por medio de provocación suficiente e
inmediata por el agredido o por la persona.

PREGUNTA 101

¿Hasta donde se extiende la legítima defensa?

En un principio de la Legítima Defensa sólo contemplaba la defensa de la

vida o de la integridad física. Pero posteriormente se tomo en cuenta la defensa
de todos los derechos establecidos en los códigos, en el código penal Federal
vigente se encuentra la Institución de la Legítima Defensa dentro de su fracción
IV.

Como podemos observar los legisladores actuales han extendido el derecho

de defensa a todos los bienes jurídicos ya sean propios o de terceros.

Es evidente que se puede defender a toda persona humana. El problema

comienza a complicarse si se entiende que la capacidad de defensa debe
coincidir con la capacidad jurídico penal o imputabilidad, o es independiente, de
modo que el enajenado o el menor pueda validamente defenderse.

PREGUNTA 102

¿Cuáles son los elementos esenciales de la legítima defensa?

 Siendo así podemos determinar que los elementos esenciales de la
Legítima Defensa son:

Una agresión Injusta

Un peligro de daño derivado de ella, y
Una defensa o acción de repeler dicha agresión.

PREGUNTA 103

¿Qué sujetos intervienen en la legítima defensa?

El Dr. Porte Petit ha recogido las hipótesis que se pueden presentar con
respecto a los sujetos en la Legítima Defensa:

La Legítima Defensa propia: Son cuando menos dos sujetos, el injusto

agresor y el que se defiende legítimamente.
La Legítima Defensa a favor de terceros, son como mínimo tres sujetos, el
injusto agresor, el injustamente agredido y el que interviene en favor de éste
último.

PREGUNTA 104

¿Quién es el sujeto activo en la legítima defensa?

Para Manzini, solo puede ser sujeto activo de esta causa de excluyente de
responsabilidad el hombre provisto de capacidad de derecho penal e
imputable. El agrega que no es dudoso que también la persona que padece
alguna insuficiencia mental, por ejemplo, pueda defenderse contra el peligro de
ofensa., pero su defensa respecto al derecho, no tiene mayor valor que la del
pero que da una dentellada en la pierna de quien lo golpea.

En suma decimos que cualquier persona imputable puede ser sujeto activo
de la Legítima Defensa, luego entonces no son sujetos activos de la Legítima
Defensa, los no nacido, pero ya concebidos, y los cadáveres, los dementes, los
menores y lo que gozan de privilegios en razón de sus funciones y los
adolescentes, pueden ser defendidos por un tercero.

PREGUNTA 105

¿Contra quien cabe la legítima defensa?

Cabe la Legítima Defensa, contra cualquier agresión o inminente, de índole

Legítimo, que venga de una persona, Sin que importe que esa persona sea
imputable y menos que goce de privilegios, ni que se trate de un agente de
Autoridad, cuando se excede en sus funciones.

PREGUNTA 106

¿Cuál es el principio de culpabilidad?

 Surge como garantía individual, formando parte del conjunto de postulados
del Estado de Derecho, actuando como limites de la potestad punitiva,
convirtièndose en elementos necesarios para la atribución de la
responsabilidad penal, así como también para la imposición de la pena.

Siendo la culpabilidad un presupuesto de la pena, el delincuente es

considerado por el Derecho Penal como una persona cuya responsabilidad
jurídica está compuesta por la lesividad del acto cometido y por la actitud
interna que lo condujo a obrar de tal modo.

PREGUNTA 107

¿Cuáles son las consecuencias del principio opuesto de culpabilidad ?

Esas son las siguientes:

Responsabilidad por el hecho propio.

Responsabilidad civil resarcitoria.
Responsabilidad de las personas jurídicas.

Responsabilidad penal de acto.

Responsabilidad penal del autor.
Teoría de Defensa Social.

Responsabilidad penal subjetiva.

Responsabilidad civil objetiva.
"Versari in re illicita"

PREGUNTA 108

¿Qué es la responsabilidad por el hecho propio?

En la responsabilidad por el hecho propio el Sujeto solo es responsable por sus

conductas, nunca lo será por conductas llevadas a cabo por terceros.

PREGUNTA 109

¿Qué es la responsabilidad penal del acto?

En la responsabilidad penal del acto debe tenerse en cuenta el acto

cometido y todo lo que a éste concierne; pero no debe atenderse a conductas
personales del autor para atribuir la responsabilidad del acto.

PREGUNTA 110

¿Qué es la responsabilidad subjetiva?

 En la responsabilidad penal subjetiva necesariamente el Sujeto debe ser
imputable, contar con pleno conocimiento de la norma y de que su actuar es
contrario a la misma.

PREGUNTA 111

¿La culpabilidad es elemento del delito?

Lo es. Si bien las distintas Escuelas, difieren en cuanto a algunos elementos

componentes del delito, todas conciben a la culpabilidad como la categoría
fundamental del mismo. Significando la actitud anímica del autor al momento
de consumar el hecho típico y antijurídico, susceptible de permitir reproche, ya
que ante una situación determinada el autor pudo haber reaccionado de otra
manera.

PREGUNTA 112

¿Cuál es la postura de la doctrina?

Las posturas de los autores frente a la culpabilidad son las siguientes:

* Roxìn * Llama a la Culpabilidad, "Abordabilidad normativa", aludiendo a que,

el sujeto, teniendo capacidad y conocimiento para con la norma, no reacciona
en virtud de la misma.

* Mir Puig * Relaciona a la Culpabilidad con la "Motivabilidad", es decir, que el

sujeto conociendo la norma, no se ve motivado por ésta al momento de actuar.

* Jackobs* La concibe como una "Prevención General", ya que el culpable -

quien ha sido infiel al Derecho, sufrirá una sanción que será conocida por la
sociedad, y ésta al vislumbrar las consecuencias de la comisión de un hecho
ilícito, no infringirá la norma.

PREGUNTA 113

¿Qué es la culpabilidad?

Los conceptos sobre la culpabilidad son abundantes en la doctrina penal, y

para efectos de nuestro estudio, únicamente atenderemos a dos.

Afirma el maestro Sergio Vela Treviño que la culpabilidad “es el elemento

subjetivo del delito y el eslabón que asocia lo material del acontecimiento típico
y antijurídico con la subjetividad del autor de la conducta”. Esto significa que la
culpabilidad es la resultante de un juicio por el que se reprocha al sujeto activo
haber actuado en contra de la norma jurídico-penal, o sea, antijurídicamente,
cuando era exigible un comportamiento adecuado a la pretensión normativa y
que el reproche, que es por el hecho concreto realizado, se dirige a la total
personalidad del sujeto activo del hecho punible.
 Por su parte el tratadista español Eugenio Cuello Calón sostiene que la
culpabilidad “pude definirse como el juicio de reprobación por la ejecución de
un hecho contrario a lo mandado por la ley. La noción de culpabilidad está
íntimamente ligada con la de antijuricidad, sin una conducta antijurídica no hay
culpabilidad, aquélla es condición previa para la existencia de ésta”.

PREGUNTA 114

¿Cómo se explica la culpabilidad?

Así pues, la culpabilidad representa el aspecto subjetivo más relevante del

acto ilícito-penal pues encarna el momento de su vinculación con el sujeto
activo del hecho punible. De este modo, la antijuricidad está relacionada al tipo,
constituyendo características antinormativas del hecho punible; en tanto que la
culpabilidad, juicio valorativo del sujeto activo y su conducta, da cabida al
reproche jurídico-penal de la misma. La culpabilidad conduce a la
reprochabilidad de la conducta típica y antijurídica, ante la ausencia de causas
de inculpabilidad.

De este modo, entendemos la culpabilidad como la actitud consciente de la

voluntad que da lugar a un juicio de reproche en cuanto al sujeto activo del
hecho punible actúa en forma antijurídica pudiendo y debiendo actuar
diversamente. De esta manera, la culpabilidad toma el perfil de una verdadera
disposición del ánimo por parte del sujeto activo de actuar conscientemente
hacia la realización de una conducta que resulta típica y antijurídica. Así, al
comportarse antijurídicamente pudiendo hacerlo de una manera adecuada; por
esta razón su conducta es reprochable.

PREGUNTA 115

¿Cómo influyen las teorías en el concepto de culpabilidad?

La culpabilidad se define como cuando de una conducta delictuosa no sólo sea

típica y antijurídica sino además culpable, se considera culpable cuando a
causa de las relaciones psíquicas existentes entre la conducta y su autor, debe
serle jurídicamente reprochada, se dice que el concepto de la culpabilidad,
dependerá de la teoría que se adopte, ya que no será igual la de un
Psicológista a la de un normativista o de un finalista, así los primeros dicen que
la culpabilidad consiste en el nexo psicológico que una al sujeto con la
conducta o el resultado material, para esta concepción, la culpabilidad radica
en un hecho de carácter psicológico, dejando toda valoración jurídica para la
Antijuridicidad, ya supuesta; la esencia de la culpabilidad consiste en el
proceso intelectual-volitivo desarrollado en el autor. El estudio de la
culpabilidad requiere el análisis del psiquismo del agente, a fin de indagar en
concreto cual ha sido su actitud respecto al resultado objetivamente delictuoso.
Lo cierto es que la culpabilidad con base psicológica consiste, en un nexo
psíquico entre el sujeto y el resultado; lo cual quiere decir que contiene dos
elementos: un volitivo, emocional y otro intelectual. El primero indica la suma
de dos quereres: de la conducta y del resultado; y el segundo, el intelectual, el
conocimiento de la Antijuridicidad de la conducta. Hay otras doctrinas que nos
dicen, la culpabilidad es considerada como la relación subjetiva que media
entre el autor y el hecho punible, y como tal, su estudio supone el análisis del
psiquismo del autor, con el objeto de investigar concretamente cual ha sido la
conducta psicológica que el sujeto ha guardado con relación al resultado
objetivamente delictuoso.

PREGUNTA 116

¿En qué consiste la culpabilidad para los normativistas?

Para los normativistas, la culpabilidad consiste en el nexo psicológico entre

el sujeto y la conducta o el resultado material, reprochable. Para esta doctrina,
es ser de la culpabilidad lo constituye un juicio de reproche; una conducta es
culpable si a un sujeto capaz que ha obrado con dolo o culpa, le puede exigir el
orden normativo una conducta diversa a la realizada. La esencia del
normativismo consiste en fundamentar la culpabilidad, o sea, el juicio de
reproche, la exigibilidad o imperatividad dirigida a los sujetos capacitados para
comportarse conforme al deber. La exigibilidad solo obliga a los imputables que
en el caso concreto puedan comportarse conforme a lo mandado. Así, la
culpabilidad no nace en ausencia del poder comportarse con la exigibilidad
normativa, por faltar un elemento básico del juicio de reprochabilidad. Ese juicio
surge de la ponderación de dos términos: por una vertiente, una situación real,
una conducta dolosa o culposa cuyo autor pudo haber evitado; y, por la otra, un
elemento normativo que le exigía un comportamiento conforme al derecho; es
decir, el deber ser jurídico. Para esa nueva concesión la culpabilidad no es
solamente una simple liga psicológica que existe entre el autor y el hecho, ni se
debe ver solo en la psiquis del autor; es algo más, es la valoración en un juicio
de reproche de ese contenido psicológico, la culpabilidad, considera como
reprochabilidad de la conducta del sujeto al cometer el evento delictivo, se
fundamenta en la exigibilidad de una conducta a la luz del deber.

PREGUNTA 117

¿En que coinciden la teoría normativista con la psicológica?

Tanto psicológistas como normativistas coinciden en que en delito no solo el

acto(objetivamente considerado) ha de ser contrario a derecho y por supuesto
a los valores que las leyes tutelan, sino que es menester la oposición subjetiva,
es decir, que el autor se encuentre también en pugna con el orden jurídico.
Para los finalistas afirman que la culpabilidad es la reprochabilidad de la
conducta, sin considerar el dolo como elemento de la culpabilidad, sino de la
conducta.

PREGUNTA 118

¿Cuáles son las formas de culpabilidad?

La culpabilidad reviste dos formas; dolo y culpa, según el agente dirija su

voluntad consciente a la ejecución del hecho tipificado en la ley como delito, o
cause igual resultado por medio de su negligencia o imprudencia. Se puede
delinquir mediante una determinada intención delictuosa(dolo), o por descuidar
las precauciones indispensables exigidas por el estado para la vida
gregaria(culpa).

PREGUNTA 119

¿Cuáles son los presupuestos de la culpabilidad?

Y los presupuestos o premisas necesarias de la culpabilidad son: la

capacidad de autodeterminación o capacidad de culpabilidad (imputabilidad); y
la capacidad de comprender lo antijurídico (posibilidad de comprensión de la
conducta injusta en que actúa el sujeto contrario al imperio de la ley penal).

Así, cuando dicha actitud se orienta hacia un fin típicamente antijurídico,

surge entonces el dolo; y cuando, en cambio, se encamina hacia una finalidad
indiferente, estamos ante la culpa.

PREGUNTA 120

¿Qué es el dolo?

En el dolo, el agente, conociendo la significación de su conducta, procede a

realizarla. En la culpa consciente o con previsión, se ejecuta el acto con la
esperanza de que no ocurrirá el resultado; en la inconsciente o sin previsión, no
se prevé un resultado previsible, existe también descuido por los intereses de
los demás. Tanto en la forma dolosa como en el a culposa, el comportamiento
del sujeto se traduce en desprecio por el orden jurídico. Se reprocha el acto
culpable por que al ejecutarlo se da preponderancia a motivos personales
sobre los intereses o motivos de la solidaridad social en concurso; y por que
teniendo obligaciones de guardar la disciplina y las limitaciones impuestas a la
expansión individual, y todo el cuidado necesario para no causar daños, se
desconoce o se posterga ese deber queriendo sólo disfrutar de los derechos y
beneficios que brinda la organización, sin prescindir en nada de cuanto dicta el
capricho o el deseo, aun con perjuicio de los demás hombres y como si el
actuante fuera el único digno de merecer.

PREGUNTA 121

¿Que dice la doctrina al respecto?

En este orden de ideas, los tratadistas han definido al dolo, y que en opinión
del maestro Eduardo López Betancourt, “consiste en el conocimiento de la
realización de circunstancias que pertenecen al tipo y voluntad o aceptación de
realización del mismo”. Para el maestro Eugenio Cuello Calón, “puede definirse
el dolo como la voluntad consciente dirigida a la ejecución de un hecho que la
ley prevé como delito”. Mientras que la Suprema Corte de Justicia de la Nación
ha dicho en jurisprudencia definitiva que “dolo es, en materia penal, el
conocimiento que del carácter delictuoso de un hecho, tiene el agente que lo
ejecuta”. Por consiguiente, el dolo es un modo de causar intencionalmente el
resultado típico, con conocimiento y conciencia de la antijuricidad del hecho.
Así, el dolo opera cuando el sujeto activo se ha representado en su mente la
conducta que va a realizar y el resultado de una conducta, y decide en un acto
de voluntad llevar a cabo lo que en su mente se representó. La conducta
dolosa es intencional y voluntaria.

PREGUNTA 122

¿En que consiste el dolo?

El dolo consiste en la voluntad consciente dirigida a la ejecución de un

hecho que es delictuoso, o simplemente en la intención de ejecutar un hecho
delictuoso, definición que aporta Eugenio Cuello Calón, para Jiménez de Asúa,
define al dolo como la producción de un resultado antijurídico, con consciencia
de que se quebranta el deber, con conocimiento de las circunstancias del
hecho y del curso esencial de la relación de causalidad existente entre la
manifestación humana y el cambio en el mundo exterior, con voluntad de
realizar la acción y con representación del resultado que se quiere o ratifica.

PREGUNTA 123

¿Qué señala la Escuela Clásica respecto del dolo?

La escuela clásica define al dolo. Como la intención más o menos perfecta

de ejecutar un hecho que se sabe es contrario a la ley. El dolo es la voz más
patente de la culpabilidad, para fundamentar el dolo es indispensable unir dos
teorías: una llamada de la voluntad y la otra llamada de la representación.

PREGUNTA 124

¿Qué elementos contiene el dolo?

El dolo contiene un elemento ético y otro volitivo o emocional. El elemento ético

está constituido por la conciencia de que se quebranta el deber. El volitivo o
psicológico consiste en la voluntad de realizar el acto; en la volición del hecho
típico.

PREGUNTA 125

¿Hay otra explicación respecto a los elementos del dolo?

Sí. En cuanto a los elementos que integran al dolo, el maestro Eduardo

López Betancourt, señala acertadamente que “el dolo está compuesto por los
siguientes elementos: a).- Intelectual. Implica el conocimiento por parte del
sujeto que realiza circunstancias pertenecientes al tipo, y, b).- Emocional. Es la
voluntad de la conducta o del resultado”. De esta manera, podemos señalar, de
igual modo, que los elementos del dolo son el moral y el psicológico: el primero
contiene el sentimiento, la conciencia de que se vulnera una norma jurídico-
penal y traer consigo consecuencias de esa naturaleza; y el psicológico es la
voluntad, la decisión de realizar la conducta típicamente antijurídica.
 PREGUNTA 126

¿ Que es el dolo directo?

Hay dolo directo cuando se quiere la conducta o el resultado, hay voluntariedad

en la conducta y querer del resultado, el dolo directo se da cuando el resultado
corresponde a la intención del agente.

PREGUNTA 127

¿Qué es el dolo eventual?

Dolo Eventual: En este tipo de dolo hay una representación del resultado,
pero no hay voluntariedad del mismo, por que no se quiere el resultado, sino
que se acepta en caso de que se produzca, aquí el sujeto tiene presente que
puede ocurrir un resultado, puede ser posible, y sin embargo actúa para que se
verifique, si siquiera tratar de impedir que se realice.

PREGUNTA 128

¿Qué es el dolo indirecto?

Dolo Indirecto: Conocido también como dolo de consecuencia necesaria, se

presenta cuando el agente actúa ante la certeza de que causará otros
resultados penalmente tipificados que no persigue directamente, pero aun
previniendo se seguro acaecimiento ejecuta el hecho. Existe cuando el agente
se representa como posible un resultado delictuoso, y a pesar de tal
representación, no renuncia a la ejecución del hecho, aceptando sus
consecuencias.

PREGUNTA 129

¿Qué es el dolo determinado?

Determinado: Este tipo de dolo forma la intención directa. Se tiene dolo

determinado cuando la intención exclusiva e inequívocamente se dirige hacia el
delito cometido.

PREGUNTA 130

¿Qué es el dolo indeterminado?

Es aquel en que la intención no se dirige a un resultado único y exclusivo,

sino indiferentemente a varios resultados, más o menos graves. Cuando el
sujeto se representa y quiere la producción de un resultado, de ese querer
doloso del resultado, y sólo de él surge otro mayor.

PREGUNTA 131
 ¿Qué es el dolo inicial o precedente?

Es aquel que ya existe antes de la consumación del delito, precede al inicio

del iter criminis. El agente es responsable, sea que llegue con igual estado de
ánimo a la consumación, sea que ésta se realice después de haber él mudado
de propósito.

PREGUNTA 132

¿Qué es el solo subsiguiente?

El dolo es subsiguiente cuando habiendo comenzado el agente la ejecución

de un hecho no constitutivo de delito le sobreviene la voluntad antijurídica de
realizar un hecho delictuoso, conocido también este dolo como sobrevenido, se
presenta cuando el sujeto empieza una acción de buena fe, y después
acontece un deseo antijurídico que lo lleva a incurrir en un delito.

PREGUNTA 133

¿Qué es el dolo genérico?

El dolo es genérico al encauzar la voluntad a producir un resultado

jurídicamente prohibido.

PREGUNTA 134

¿Qué es el dolo específico?

Cuando la voluntad tiende a conseguir un fin especial, requerido por la ley

para distinguir de otro un título de delito.

PREGUNTA 135

¿Qué es el dolo de daño?

Hay dolo de daño cuando el resultado que el agente tiende a producir, es un

daño efectivo, es decir, la destrucción o disminución real de un bien jurídico.

PREGUNTA 136

¿Qué es el dolo de peligro?

Este se produce cuando el agente inicia una acción encaminada a realizar

un daño efectivo, y el producto es nada más un peligro.

PREGUNTA 137

¿Qué es el dolo de daño con resultado de peligro?

 Este se caracteriza por que en él la intención va encaminada a ocasionar a
ocasionar el daño, y la ley, con motivos de protección social, da por hecho el
momento consumativo previo a la ejecución del perjuicio.

PREGUNTA 138

¿Qué es el dolo de peligro con resultado de daño?

En el dolo de peligro con resultado de daño, la voluntad va encaminada a

ocasionar el peligro, y únicamente la Punibilidad está condicionada a la
comprobación de un efecto dañoso.

PREGUNTA 139

¿Qué señala la teoría finalista al respecto?

La doctrina finalista toma en cuanta el motivo o fin que el agente ha querido

obtener, dicho fin hace que el sujeto realice determinada acción, la cual puede
tener un resultado típico, mediando un nexo causal, el contenido de la voluntad
se estudia dentro de la acción típica, lo que denota que ésta es un actuar
dirigido a obtener un fin determinado, en el cual no sólo se prevé la acción sino
los posibles resultados secundarios. Al nivel de la tipicidad podemos distinguir
entre las acciones dolosas y culposas; esta distinción se hace en la doctrina
tradicional en la esfera de la culpabilidad.

PREGUNTA 140

¿Qué es la culpa?

Existe culpa cuando se obra sin intención y sin la diligencia debida,

causando un resultado dañoso, previsible y penado por la ley, actúa
culposamente quien infringe un deber de cuidado que personalmente le
incumbe y cuyo resultado puede prever. Consideramos que existe culpa
cuando se realiza la conducta sin encaminar la voluntad a la producción de un
resultado típico , pero éste surge a pesar de ser previsible y evitable, por no
ponerse en juego, por negligencia o imprudencia, las cautelas o precauciones
legalmente exigidas. Por ser necesaria la conducta humana para la existencia
del delito, ella constituirá el primer elemento; es decir, un actuar voluntario,
positivo o negativo, en segundo termino que esa conducta voluntaria se realice
sin las cautelas o precauciones exigidas por la ley; tercero, los resultados del
acto han de ser previsibles y evitables y tipificados penalmente; por ultimo,
precisa una relación de causalidad entre el hacer o no hacer iniciales y el
resultado no querido.

PREGUNTA 141

¿Qué dice la doctrina respecto a la culpa?

 En cuanto a la culpa, dice el maestro Eugenio Cuello Calón, que “existe
culpa cuando obrando sin intención y sin la diligencia debida se causa un
resultado dañoso, previsible y penado”. De acuerdo con esta definición la
existencia de la culpa requiere: una conducta voluntaria pero sin intención de
cometer un hecho punible (delito) alguno, previsibilidad del resultado
ocasionado, omisión de la atención debida, cautelas o precauciones
necesarias; y por último, relación de causalidad entre la acción ejecutada y el
efecto típico producido.

En este sentido, refiere el maestro Miguel Ángel Cortes Ibarra, que “actúa
culposamente, quien sin prever el resultado, siendo previsible y evitable, o
habiéndolo previsto confiando en que no ocurra, produce un daño típico penal.
De esta noción se desprende como elementos los siguientes: a).- Conducta
(acción u omisión); b).- Daño típico penal; c).- Falta de previsión del resultado
siendo previsible; o habiéndose previsto, abrigar la esperanza de que no
ocurra; y, d).- Relación de causalidad entre la conducta y el daño causado”.

Finalmente, dice nuestro máximo tribunal que “la esencia de la culpa radica
en obrar sin poner en juego las cautelas y precauciones exigidas por el Estado
para evitar que se cause daño de cualquier especie”. Por ello, el sujeto que
comete un hecho punible culposo, previsto en la ley penal, causa un resultado
típicamente antijurídico, sin dolo, se configura aquél y que no previó lo que
pudo y debió prever, o cuando habiéndolo previsto, no realiza lo necesario para
evitar el acontecimiento dañoso mediante una conducta contraria a la que
observó y dio como resultado una responsabilidad penal.

PREGUNTA 142

¿Cuáles son los elementos de la culpa?

Los elementos de la culpa son los siguientes: a).- Una conducta positiva o
negativa; b).- Ausencia de cuidados o precauciones exigidas por la norma
jurídico-penal; c).- Resultado típico, previsible, evitable, no deseado; y, d).- Una
relación causal entre la conducta y el resultado.

PREGUNTA 143

¿Cuántas clases de culpa hay jurídicamente?

Son dos las especies principales de la culpa: consciente, con previsión o

con representación, e inconsciente, sin previsión o sin representación.

PREGUNTA 144

¿Qué es la culpa consciente, con previsión o con representación?

La culpa consciente, con previsión o con representación, existe cuando el

agente ha previsto el resultado típico como posible, pero no solamente no lo
quiere, sino abriga la esperanza de que no ocurrirá. Hay voluntariedad de la
conducta causal y representación de la posibilidad del resultado; éste no se
quiere.

PREGUNTA 145

¿Qué es culpa es inconsciente, sin previsión o sin representación?

La culpa es inconsciente, sin previsión o sin representación, cuando no se

prevé un resultado previsible(penalmente tipificado). Existe voluntariedad de la
conducta causal, pero no hay representación del resultado de naturaleza
previsible, se da esta clase de culpa, cuando el sujeto no previó un resultado
por falta de diligencia, es una conducta en donde no se prevé lo previsible y
evitable, pero mediante la cual se produce una consecuencia penalmente
tipificada.

PREGUNTA 146

¿Cuántas formas de exclusión hay de la culpa?

Existen dos maneras de excluir la culpabilidad, una amplia y la otra

restringida.

PREGUNTA 147

¿Qué es la exclusión de la cumpla amplia?

La amplia: excluye, tanto a la culpabilidad, como a la peligrosidad del autor, por

lo tanto, éste queda liberado del alcance del Derecho Penal, dejando también
sin aplicación las medidas de seguridad.

PREGUNTA 148

¿Qué es la exclusión de la culpa restringida?

La restringida: Sólo excluye la culpabilidad, dejando subsistente la

peligrosidad del sujeto, lo cual justifica la imposición de medidas de seguridad,
manteniendo vigente la necesidad de reacciones preventivas especiales.

PREGUNTA 149

¿Qué es el error de prohibición?

Es necesario que quien actúa, conozca la figura o situación típica, así como
también que conozca la antijuricidad del hecho. Cuando el sujeto no cuenta con
esta capacidad de conocimiento y discernimiento, se está en presencia de error
de prohibición, el cual puede ser vencible o invencible.

PREGUNTA 150

¿Qué es el error invencible?

 El sujeto por falta de cuidado no ha advertido la antijuricidad del acto -
imprudencia iuris - dando lugar a una atenuación de la responsabilidad criminal.

PREGUNTA 151

¿Qué es el error vencible?

El sujeto no comete infracción a la norma penal primaria, ya que no cuenta

con capacidad personal de evitar la conducta objetivamente desvalorada, ni
tampoco posee la posibilidad de conocer la antijuricidad, excluyendo de este
modo la condición primordial de la culpabilidad, llamada también atribuibilidad
individual; concretándose así la impunidad del sujeto.

PREGUNTA 152

¿Qué explica las teorías sobre el error de prohibición?

Teoría del Dolo: Responde a la sistemática causalista, concibièndolo en la

culpabilidad como "dolus malus".

Unifica el conocimiento del hecho y el conocimiento de la antijuricidad,

atribuyendo una misma solución al tratarse de un error de tipo o de un error de
prohibición. En lo que si se plantea diferencia es entre el error vencible y el
error invencible, a pesar de que en ambos casos se excluya el dolo. No
obstante en el error invencible, se excluye absolutamente la responsabilidad
criminal, tanto por el dolo como por la imprudencia; contrariamente, en el error
vencible, se excluye el dolo, pero no la responsabilidad criminal en su totalidad
ya que existe delito fundado el la imprudencia.

PREGUNTA 153

¿Qué explica la teoría de la culpabilidad respecto al error de prohibición?

Teoría de la culpabilidad: Realiza una diferenciación entre el dolo y el

conocimiento de la antijuricidad, basando esta distinción en el error de tipo
(dolo) y el error de prohibición (culpabilidad). El error de prohibición sólo podrá
eximir la responsabilidad penal si se trata de un error invencible, o en caso de
error vencible, el delito doloso atenuado, pero nunca podrá eximir la
responsabilidad penal en un delito imprudente.

El error de prohibición indirecto, ha llevado al surgimiento de dos nuevas

teorías:

PREGUNTA 154

¿Qué explica la teoría de la culpabilidad desde el finalismo respecto al

error de prohibición?
 Teoría estricta de la Culpabilidad: (Finalismo) "Brinda el mismo tratamiento
al error sobre la existencia, sobre los límites y sobre los presupuestos fácticos
de las causas de justificación" (Lascano).

En un error de prohibición invencible, no hay culpabilidad, en un error

vencible, existe delito doloso atenuado.

PREGUNTA 155

¿Qué explica la teoría restringida de la culpabilidad en el error

prohibición?

Teoría restringida de la culpabilidad: otorga a las dos posibilidades de error

de prohibición indirecto, distintos tratamientos y soluciones; en cuanto al error
sobre la existencia y sobre los limites de una causa de justificación los
considera como un error de prohibición, y al error sobre presupuestos fácticos
de causas de justificación, lo considera como un error de tipo, que afecta al tipo
injusto, pero no a la culpabilidad. Con esto se relaciona la "Teoría de los
elementos negativos del tipo", la cual considera a los presupuestos fácticos de
una causa de justificación como un elemento de tipo injusto.

PREGUNTA 156

¿Qué es la pena?

El profesor Constantino Bernardo Quiroz, define la pena como “la reacción

social jurídicamente organizada contra el delito; para el maestro Fernando
Castellanos Tena la pena “es el castigo legalmente impuesto por el Estado al
delincuente para conservar el orden jurídico”; para Jorge Ojeda, la pena “es la
real privación o restricción de bienes del autor del delito que el poder ejecutivo
lleva a cabo para la prevención especial, determinada jurídicamente en su
máximo por la punición impuesta, y en su mínimo por ciertas condiciones
temporales y personales del reo que la sufre”.

Para el tratadista alemán Jeremías Bentham, “entendió la pena como la

imposición de un mal a una persona por su acción u omisión realizada por ella.
Tiene como finalidad principal la prevención generalizada. La prevención
particular tiende a inhabilitar al delincuente para producir daños, enmendarlo o
intimidarlo. La necesidad justifica la pena. Para el español Eugenio Cuello
Calón, la pena es el sufrimiento impuesto por el Estado en ejecución de una
sentencia, al culpable de una infracción penal; para Feuerbach, partiendo de
que el fin del Estado la convivencia de los hombres, de acuerdo con las normas
jurídicas, considera a la pena como el castigo justificado por el Estado en su
interés de proteger a la sociedad”.

De las anteriores definiciones se puede decir que la pena es el castigo que

se
impone a una persona (delincuente o sujeto activo del delito) mediante la
resolución judicial que emite el juez competente en una sentencia, por haber
cometido un acto típico, antijurídico y culpable, y que por consecuencia es la
conservación del orden jurídico establecido y que deberá traer como
consecuencia la paz social.

PREGUNTA 157

¿Qué explican las teorías absolutas respecto de la pena?

Las teorías absolutas encuentran la justificación de pena exclusivamente en

el delito cometido. La pena es la compensación del mal causado y sus posibles
efectos preventivos son ajenos a su esencia, puesto que si se justificase por
sus efectos preventivos se estaría utilizando al delincuente como instrumento
para la consecución de esos fines.

PREGUNTA 158

¿Qué explican las teorías relativas?

Las teorías relativas fundamentan la pena en su necesidad para evitar los

delitos futuros. La pena se justifica por sus efectos preventivos. Suelen
distinguirse la prevención gral. y la prevención especial. la prevención gral. se
identifica la amenaza y la aplicación de la pena pueden infundir temor a los
posible delincuentes y moverles a abtenerse de cometer el delito.

La prevención especial implica al delincuente para evitar que vuelva a

delinquir en el futuro. Suele incluir los aspectos de la advertencia o la
intimidación individual, la corrección o enmienda y la separación cuando se
trate de delincuentes incorregibles o imposibles.

PREGUNTA 159

¿Qué explican las teorías unitarias?

Las teorías unitarias reconocen que la retribución constituye la esencia de la

pena pero consideran que ésta ha de perseguir al mismo tiempo los fines de la
prevención gral. y la prevención especial.

Algunos de sus representantes distinguen entre fundamento y fines de la

pena y consideran que el fundamento de la pena esta constituido
exclusivamente por la retribución. Sustentan pues una teoría absoluta, aunque
le asignen también a la pena los fines de la prevención gral. y la prevención
especial.

Otros autores (Antón Oneca) sustentan una teoría relativa pues justifica la
pena exclusivamente por su necesidad para evitar la comisión de delitos
futuros. Para él solo será ejemplar la pena proporcionada a la gravedad del
delito. Mas tarde abandona la idea de la retribución como fundamento de la
pena y la culpabilidad aparece solo como limite de la misma en virtud de las
exigencias del Estado de Derecho.

PREGUNTA 160
 ¿Qué dicen las teorías mixtas respecto de la pena?

Estas teorías tratan de armonizar los diversos puntos de vista de las dos
teorías anteriormente expuestas, es decir, pretenden asociar la justicia absoluta
(teorías absolutistas) con el fin socialmente útil (teorías relativas). El castigo se
aplica al conciliar el concepto retributivo de la pena y el fin utilitario de la
misma. El delito es la razón de la pena y la retribución es la esencia de la
misma, pero sin olvidar como fines de la pena el mantenimiento del orden y el
bien social futuro.

Dicho en otras palabras, se tratan de teorías que procuran justificar la pena

en su capacidad para reprimir (retribución) y prevenir (protección) al mismo
tiempo. La pena será legítima en la medida en que sea a la vez justa y útil. Los
valores justicia y utilidad, que en las teorías absolutas resultan excluyentes, y
que en las relativas son contemplados sólo a través de la preponderancia de la
utilidad, resultan unidos en estas teorías.

Admiten que el fin represivo y el preventivo de la pena pueden no coincidir e

inclusive ser antinómicos. La pena justa con respecto al hecho o conducta
cometido puede ser insuficiente para el autor del delito y sus necesidades. De
acuerdo con esto, la utilidad de la pena puede contemplarse legítimamente
siempre y cuando no se requiera exceder ni atenuar la pena justa.

PREGUNTA 161

¿Cuál es el fin de la pena?

Afirma la doctrina dominante que la pena debe aspirar a los siguientes fines:
obrar en el delincuente, creando en él, por el sufrimiento, motivos que le
aparten del delito en lo porvenir y reformarlo para readaptarse a la vida social.
Tratándose de inadaptables, entonces la pena tiene como finalidad la
eliminación del sujeto. Además, debe perseguir la ejemplaridad, patentizando a
los ciudadanos pacíficos la necesidad de respetar la ley. Indudablemente el fin
último de la pena es la salvaguarda de la sociedad.

PREGUNTA 162

¿Por qué la pena es intimidatoria?

Intimidatoria, pues lo son todas las verdaderas penas, pero con

exclusividad de la multa y la prisión; y se afecta el bien jurídico, pues “la pena
de prisión es sin duda una afectación al bien jurídico libertad; la multa repercute
en su patrimonio.

PREGUNTA 163

¿Por qué la pena es ejemplar?

 Ejemplar, toda vez que para que no sólo exista una conminación de teorías
en los Códigos Penal (Federal, Militar y Estatales), sino que todo sujeto
calificado de delincuente, sepa y sienta que la amenaza estatal es de tipo
efectivo y real.

PREGUNTA 164

¿Por qué la pena es correctiva?

Correctiva, no sólo porque siendo una pena debe hacer reflexionar sobre el
delito o delitos que ocasionan, de constituir una experiencia educativa y
saludable, sino que cuando afecte la libertad deba de aprovecharse el tiempo
de su duración para llevar a efecto los tratamientos de enseñanza, curativos o
reformadores que en cada sujeto resulten los indiciados para prevenir la
reincidencia.

PREGUNTA 165

¿Por qué la pena es eliminatoria?

Eliminatoria, esto es, temporalmente mientras se crea lograr la enmienda

del penado y de suprimir su peligrosidad; o perpetuamente si se trata de
sujetos incorregible, quizá esta clase de sanciones, desde que se ha suprimido
todo agregado con que antes quería darles mayor carácter aflictivo,
corresponda más bien a la medida de seguridad, y aún cuando muy
respetables opiniones rechazan la exclusividad de este carácter por no tener
vista el efecto intimidatorio que no se desprende de ellas.

PREGUNTA 166

¿Por qué la pena es justa?

Justas, pues el orden social debe tratar de mantener el equilibrio, por lo

tanto debe la justicia ser justa, no tratando de sobrepasar los límites que se
encuentren fijados en la misma ley penal, dando a cada cual lo que le
corresponde para poder evitar de esta manera las venganzas privadas o
públicas.

PREGUNTA 167

¿Cuáles son las penas propiamente dichas?

Penas:
I.- Prisión;
II.- Multa;
III.- Reparación del daño;
IV.- Trabajo a favor de la comunidad;
V.- Suspensión, destitución, inhabilitación o privación del empleo, cargo o
comisión;
 VI.- Suspensión o privación de derechos;
VII.- Publicación especial de sentencia;
VIII.- Decomiso de bienes producto del enriquecimiento ilícito; y
IX.- Decomiso de los instrumentos, objetos y efectos del delito.

PREGUNTA 168

¿Cómo se clasifican las penas por su forma de aplicación?

Por su forma de aplicación puede ser:

1º.- Principales, ya que son las que la ley penal señala para el delito y el
juzgador debe imponer en su sentencia.

2º.- Complementarias, que aunque señaladas en la ley penal, su

imposición puede tomarse como potestativa, toda vez que se trata de penas
agregadas a otras de mayor importancia y que por esto, por su naturaleza y por
su fin se consideran se secundarias.

3º.- Accesorias, pues sin mandato expreso del juzgador resultan

agregadas automáticamente a la pena principal, por ejemplo, que no pueda el
sentenciado ser albacea, perder la patria potestad sobre un menor de edad o
incapacitado, o suspensión de derechos familiares, entre otros.

PREGUNTA 169

¿Cómo se clasifican las penas por su fin preponderante?

Por su fin preponderante puede ser:

1º.- Intimidatorias, son aquellas que con exclusividad de la multa y la

prisión de corta duración son tomadas como tales.

2º.- Correctivas, con el carácter que debe suponerse también en toda

pena excepto en las que recurren a una eliminación definitiva.

3º.- Eliminatorias, que lo son en tiempo breve, como las privativas o

restrictivas de la libertad.

PREGUNTA 170

¿Cómo se clasifican las penas por su bien jurídico tutelado?

Por el bien jurídico atacado, son:

1º.- Pena capital, que privan de la vida al delincuente.

2º.- Penas corporales, que son aquellas que se aplican directamente a
las personas, como las marcas, por ejemplo.
 3º.- Penas contra la libertad, que pueden ser sólo las restrictivas de este
derecho, como es el confinamiento, o bien, las privativas de la libertad: la
prisión.

4º.- Pecuniarias o Económicas, que imponen la entrega o privación de

algunos bienes valuados en dinero.

5º.- Contra otros derechos, como la suspensión o destitución de funciones

públicas, empleos o cargos públicos, lo que se pone de manifiesto en el
sistema disciplinario que la regula la ley en la materia.

PREGUNTA 171

¿Cómo se explica la característica de que la pena es jurídica?

Es jurídica, ya que se trata, en efecto, de un poder autorregulado y

controlado, de un poder político-jurídico. Este poder estatal se ejerce sobre
determinadas personas con el carácter de la principal consecuencia legal de la
realización de una conducta antijurídica y punible; pues ello supone que existe
en la ley penal un elenco de conductas sancionadas penalmente.

PREGUNTA 172

¿Cómo se explica la característica de que la pena es pública?

Es pública, ya que el ejercicio de este poder es un monopolio preeminente

del Estado regulado por el derecho público y penitenciario. La gravedad de las
consecuencias penales exige que sean administradas por un órgano estatal
independiente del gobierno y en lo posible inaccesible a todo tipo de presiones
sociales, tal como en efecto debe configurarse la rama jurisdiccional del poder
público en un Estado de Derecho.

PREGUNTA 173

¿Cómo se explica la característica de que la pena es aflictiva?

c).- Es aflictiva, bien puede de ella pensarse cualquier cosa, definirla de

cualquier manera, atribuirle los fines que se desee, pero nadie puede convertir
la pena en premio sin abolirla. La pena causa sufrimiento y genera dolor,
aunque ya no consista ni pueda consistir directa e inmediatamente en ellos, ni
pueda perseguirlos como fines imprescindibles. La aflicción no puede ser un fin
de la pena, pero tampoco puede dejar de ser uno de sus más salientes efectos
psicosociales, el que la torna temible de suyo, por parte del delincuente o
sujeto activo del delito sentenciado.

PREGUNTA 174

¿Cómo se explica la característica de que la pena es costosa?

 Es costosa, desde múltiples puntos de vista, la pena implica un costo social
muy elevado. Su costo se traduce en el sostenimiento de un poderoso y
aparato de fuerza estatal para su imposición, si bien pensamos en los salarios
devengados por el ministerio público, policía ministerial, juzgadores, y el
personal de una penitenciaria, así como el mantenimiento, la comida, entre
otros factores; en el sufrimiento que impone al que la sufre y a su familia, con el
sacrificio de algunos de sus bienes y a veces la destrucción de su vida o de su
propia personalidad.

PREGUNTA 175

¿Cómo se explica la característica de que la pena es útil?

Es útil, pues nada hay más irracional que una pena inútil, entendiendo por
tal la que no admite de antemano la posibilidad de servirle al reo para algo
positivo o bueno porque recae sobre un incapaz o sobre el que no la requiere,
así como la que se impone sin que pueda surtirse el beneficio social de la
“prevención” de la delincuencia.

La pena sirve (esta es su utilidad, su efecto final) como último recurso para
preservar los bienes y valores fundamentales de la convivencia armónica en
cuanto tal, pero también para conservar los valores fundamentales de la
autoridad del Estado y de la legitimidad de la norma jurídico-penal.

PREGUNTA 176

¿Cómo se explica la característica de que la pena es proporcional?

f).- Es proporcional, ya que la proporción entre delito y sanción penal es uno de

los principios rectores del derecho penal moderno de nuestros tiempos. Según
el principio de economía de la pena, todo lo que pasa de la necesidad, no
solamente es otro tanto mal superfluo sino que produce una multitud de
inconvenientes, que esquivan los fines de la justicia. La pena desproporcionada
no es entonces necesaria ni útil, sino, por el contrario, innecesaria y
contraproducente; por lo que hoy en día está prohibida toda pena excesiva y
desproporcionada.

PREGUNTA 177

¿Cómo define la doctrina las medidas de seguridad?

Para el tratadista Ignacio Villalobos, las medidas de seguridad “son

aquellas que, sin valerse de la intimidación y por tanto sin tener carácter
definitivo, buscan el mismo fin de prevenir futuros atentados de parte de un
sujeto que se ha manifestado propenso a incurrir en ellos; así, en tanto que la
multa y la prisión son verdaderas penas, todas las demás que
menciona....nuestro Código Penal pueden tomarse como simples medidas de
seguridad”.
 Para el tratadista Emilio Octavio de Toledo y Ubieto, las medidas de
seguridad “es la consecuencia jurídica del “injusto típico” realizado por un
sujeto inimputable (incurso en una causa de inimputabilidad, esto es, ausencia
de capacidad de culpabilidad) o semiimputable (sujeto con capacidad de
culpabilidad disminuida o incompleta), o bien incluso por un sujeto imputable
que en todo caso acredita una cualificada actitud de “peligrosidad criminal” de
futuro y que requiere para desvirtuar ésta un tratamiento singularmente
adecuado a su personalidad”.

Finalmente, apunta el tratadista Antonio Beristaín que las medidas de

seguridad “son medios asistenciales, consecuentes a un hecho típicamente
antijurídico, aplicados por los órganos jurisdiccionales a tenor de la ley, a las
personas peligrosas para lograr la prevención especial”.

Atendiendo a las ideas anteriores sobre las medidas de seguridad, podemos

definirlas como los medios legales o los instrumentos jurídicos idóneos por
medio de los cuales el Estado en forma individualizada y singular, sanciona a
los delincuentes con el fin de evitar la comisión de nuevos delitos, o la
reincidencia de los mismos en la ejecución de hechos punibles, sin que dicha
sanción tenga carácter aflictivo o retributivo.

PREGUNTA 178

¿Cómo se explica las medidas de seguridad con la característica de

legalidad?

Tienen el carácter de legalidad, toda vez que tienen su sustento en bases

Constitucionales como lo son los artículos 14, 16 y 19 de nuestra Carta Magna,
y en las leyes secundarias de carácter procesal penal, así fundado en el poder
que tiene el Estado en materia punitiva y preventiva del delito.

PREGUNTA 179

¿Cómo se explica las medidas de seguridad con la característica de

pública?

Tienen el carácter de Públicas, porque el Estado tiene la facultad y puede

describirlas en la ley penal y después ejecutarlas a través del órgano
jurisdiccional competente.

PREGUNTA 180

¿Cómo se explica las medidas de seguridad con la característica de

jurisdiccionales?

Tienen el carácter de jurisdiccionales, vinculadas estrechamente con la

anterior, y porque la impone una autoridad judicial debidamente fundada y
motivada conforme a derecho.
 PREGUNTA 181

¿Cómo se explica las medidas de seguridad con la característica de

personalísimas?

Tiene el carácter de personalísimas, en atención de que solamente pueden

ser aplicadas al sujeto infractor, y no a otra persona.

PREGUNTA 182

¿Cómo se explica las medidas de seguridad con la característica de

indeterminada?

Tienen el carácter de indeterminada, debido a que no son penas sino

verdaderos tratamientos, como consecuencia lógica, no se pueden fijar por un
tiempo determinado, por ello se insiste en que son determinadas.

PREGUNTA 183

¿Cómo se explica las medidas de seguridad con la característica de

tratamiento?

Tienen el carácter de tratamientos, debido a que están destinadas a la

prevención de conductas antisociales o bien a la rehabilitación del sujeto activo
del delito.

PREGUNTA 184

¿Cuáles son los caracteres de las medidas de seguridad?

Esas son las siguientes:

1º Han de ser tendentes a la reinserción del delincuente.

2º El delincuente ha de revelar la peligrosidad criminal no social.
3º Dicha peligrosidad ha de manifestarse por hechos externos delictivos y no
por meras sospechas de conducta.
4º Las medidas de seguridad no serán más graves ni duraderas que las penas,
principio de proporcionalidad.
5º Aplicable el principio de legalidad, es decir tipificadas en la ley y aplicadas
por Jueces y Tribunales.
6º No acumulativas de pena y medidas de seguridad.

PREGUNTA 185

¿Cuál es la primera distinción entre las medidas de seguridad y la pena?

En la medida de seguridad no existe un reproche moral, más sin embargo,

en la pena, por el contrario, lleva consigo un juicio de reproche, es decir,
descalifica pública y solemnemente la conducta antijurídica y culpable del
delincuente por haberse conducido en forma contraria a la norma jurídico-
penal.

PREGUNTA 186

¿Cuál es la segunda distinción entre las medidas de seguridad y la pena?

La pena es una reacción del Poder Penal del Estado en contra de un sujeto
que cometió un delito; mientras que la medida de seguridad se origina y se
proyecta a la prevención de delitos futuros, y no corresponde precisamente a
un hecho punible (delito).

PREGUNTA 187

¿Cuál es la tercera distinción entre las medidas de seguridad y la pena?

La pena se impone de acuerdo a la gravedad del delito cometido y al daño o

lesión en el bien jurídico protegido por la norma jurídico-penal; mientras que la
medida de seguridad atiende especialmente a la peligrosidad del delincuente.

PREGUNTA 188

¿Cuál es la cuarta distinción entre las medidas de seguridad y la pena?

La pena es determinada en cuanto a la duración de la misma; mientras que

la medida de seguridad es indeterminada, y permanece atendiendo a la
peligrosidad del delincuente.

PREGUNTA 189

¿Cuál es la quinta distinción entre las medidas de seguridad y la pena?

La pena solamente puede ser impuesta a sujetos imputables, es decir, a

todos aquellos que saben y quieren el resultado en forma voluntaria de su
conducta antijurídica y culpable; mientras que la medida de seguridad puede
ser impuesta tanto a imputables como a inimputables.

Y no se puede perder de vista un dato que las identifica a ambas: que es su

carácter impositivo y coercitivo; el primero se manifiesta porque la impone un
órgano jurisdiccional atendiendo al interés de la sociedad; y el segundo, que su
aplicación debe de obedecerse aún en contra de la voluntad del delincuente.

PREGUNTA 190

¿Qué es la concurrencia de normas?

 Se está frente a la concurrencia de normas incompatibles entre sí, cuando
se encuentra una materia o un caso, disciplinado o reglamentado por dos o
más incompatibles entre si.

PREGUNTA 191

¿Qué es el concurso de delitos?

Existe concurso de delitos cuando un hecho constituye dos o más delitos o

cuando varios hechos de mismo sujeto constituyen otros tantos delitos. En el
primer caso de habla de concurso ideal, mientras que en el segundo de
produce un concurso real

PREGUNTA 192

¿Cuándo hay pluralidad de delitos?

Existe pluralidad de delitos en el llamado concurso de delitos, cuando el

mismo agente ejecuta varios hechos delictivos, de la misma o diversa índole.

PREGUNTA 193

¿Cuándo existe concurso aparente de tipos penales?

Existe el concurso aparente de tipos penales, cuando la conducta

antijurídica que es objeto criminal se presenta, a primera vista, como
subsumible en dos o más tipos penales que se excluyen recíprocamente, pues
su simultánea aplicación conculcaría los principios lógicos y valorativos que
norman el sistema y la interpretación del ordenamiento penal.

PREGUNTA 194

¿Cuándo hay concurso ideal?

Hay concurso ideal cuando con una sola acción se producen varias
infracciones a la ley penal. También lo hay cuando se comete un delito como
medio para la ejecución de otro.

PREGUNTA 195

¿Cuando hay concurso real?

Existe concurso real de delitos cuando un mismo sujeto activo del delito
realiza dos o más conductas típicas, antijurídicas y culpables independientes
que importan cada una la integración de un delito, cualquiera que sea su
naturaleza de éste, sino ha caído sentencia irrevocable respecto de ninguno de
ellos y la acción para perseguirlos no ha causado prescripción.

PREGUNTA 196
 ¿Qué resalta la doctrina sobre el concurso de delitos?

Existe concurso ideal en aquellos casos en que un solo comportamiento

lesiona varias veces la misma disposición penal (concurso ideal homogéneo); o
bien, cuando lesiona varias disposiciones jurídicas que no se excluyen entre sí
(concurso ideal heterogéneo).
Hay concurso ideal cuando con una sola acción u omisión se violan diversas
disposiciones legales que no se excluyen entre sí. Esta norma, alude tan sólo
al concurso heterogéneo. No obstante, la existencia del concurso homogéneo
debe ser afirmada en virtud de una aplicación analógica "in bonam partem", ya
que de lo contrario la alternativa sería regular el caso según las reglas del
concurso real, las que resultarían más gravosas para el delincuente. Por lo
demás, la expresión "diversas disposiciones legales", no debe llamar a error. Si
se toma en cuenta que toda norma protege un bien relevante para el derecho,
resulta claro que, en última instancia, la lesión de un precepto entraña siempre
la de un bien, y es esto último lo relevante para el Ordenamiento Jurídico.

PREGUNTA 197

¿Cómo distinguir el concurso ideal con el concurso aparente de normas?

No debe confundirse el concurso ideal, con el concurso aparente de

normas, también llamado por un sector de la doctrina, concurso ideal impropio
e incluso, concurso aparente de delitos. El concurso aparente se define como
una hipótesis de unidad de acción, con unidad de lesión. Sucede que aquí la
acción "parece" adecuarse a diversas disposiciones jurídicas y, a consecuencia
de ello, genera la impresión de haber producido una pluralidad de lesiones de
bienes jurídicamente relevantes. No obstante, esta apariencia puede disiparse
a través de la aplicación de los principios de especialidad, consunción y
subsidiariedad.

PREGUNTA 198

¿Presenta problemas el concurso ideal homogéneo la determinación de la

pena?

Cuando se trata del concurso ideal homogéneo, la determinación de la pena

no presenta en realidad mayor problema. Aquí la sanción que se toma es
aquella de la ley penal que fue violada varias veces, como si hubiera sido
violada una vez solamente. A la hora de establecer la pena en concreto, el juez
puede tomar en cuenta la pluralidad de resultados producidos por la acción
(caso de bomba, que mata a varios) o bien de la conexión de medio a fin de
una de las violaciones jurídicas con relación a la otra o a las otras.

PREGUNTA 199

¿Qué es la acumulación?
 Se presenta cuando se han realizado varios delitos y los mismos no han
sido sancionados, si alguno de ellos hubiera sido sancionado se podría
presentar otras figuras denominadas reincidencia y la habitualidad

PREGUNTA 200

¿Qué es la reincidencia y la habitualidad?

La reincidencia significa que el sujeto activo del delito tiene la situación de

que comete un delito una y otra vez, en determinadas y diferentes
circunstancias. La habitualidad es un grado mayor a la reincidencia, incurre en
ella el reincidente al volver a cometer un delito.

PREGUNTA 201

¿Qué señala la doctrina respecto a la distinción entre los autores y

partícipes ?

Tanto doctrinal como legal se distingue entre autores y partícipes sobre

todo, cuando más o dos personas intervienen en la realización de un tipo penal
de naturaleza unisubjetiva, es decir, se distingue el actuar de cada persona,
sobre todo para efecto de la punibilidad valorándose aspectos subjetivos como
lo es, el acuerdo previo de voluntades así como objetivos, traduciéndose en
actos materiales que penetran en el núcleo del tipo penal, no obstante se
considera que la temática que se trata se sale del tipo-tipicidad para trasladarse
a una técnica sobre atribuibilidad, lo que permite formular una regulación
genérica sobre quien o quienes deben atribuirse las conductas hipotéticamente
previstas en el Código Penal, y haciendo especial hincapié al nexo causal entre
la conducta desplegada y el resultado. La institución de la participación delictiva
la podemos clasificar en ésta como género, y en sus especies la autoría y que
da sustento a la teoría del dominio del hecho, teoría objetivo-material, teoría
objetivo-formal que comprende la directa, la mediata, la coautoría y los de
propia mano. Mientras que en la participación como especie ubicamos la
inducción u hostigación y la complicidad.

PREGUNTA 202

¿Cuál es la naturaleza jurídica del concepto unitario de autor delictivo?

Edificado a partir de la teoría de la equivalencia de las condiciones, esta

corriente rechaza la posibilidad de distingue entre autor y partícipe, ya que
cualquier participación por insignificante que sea posee idéntico valor causal,
siempre que suprimido idealmente impida la producción del resultado, ya que
cualquier persona que intervenga en un hecho delictivo será considerado como
autor.

PREGUNTA 203

¿Cuál es el concepto extensivo de autor delictivo?

 Al igual que lo anterior, encuentra su punto de partida en la teoría de la
equivalencia de las condiciones y postula que ese autor, todo individuo que ha
contribuido de alguna manera a la producción de un hecho delictuoso, siempre
que su aportación resulte ineludible para la concreción del evento, pero se
reconoce la necesidad de matizar los distintos grados de responsabilidad en
función de un criterio de carácter anímico ante la imposibilidad de realizar
mediciones de índole objetivo-causal.

¿Cuál es el concepto restrictivo de autor?

Se finca en criterios de índole objetivo, es decir, la mera aportación causal

es insuficiente para estimar que el contribuyente posee carácter de autor, es
además necesario que aquél realice la conducta integradora del tipo
correspondiente, por lo tanto, la contribución de una de las múltiples
condiciones necesarias para la producción del resultado, no es sinónimo de
autoría, no obstante que el delito se asuma como propio.

PREGUNTA 205

¿En que consiste la Teoría del dominio del hecho?

Aquí se comprende dentro de la esfera de la autoría no únicamente el

ejecutor directo, a quien planea el acontecimiento delictuoso, a los que
intervienen en el de manera conjunta, etcétera, concluyendo que califica como
autor a quien controla de manera final el desarrollo del evento.

PREGUNTA 206

¿Qué es la autoría directa o material?

Se ha sostenido como característica de la conducta delictiva, quien la
realiza antijurídicamente y culpablemente, por tanto autor es el definido en el
tipo, es aquél que realiza la acción principal o acción ejecutiva. Quien de
manera final y de propia mano realiza la parte objetiva del tipo, por lo que
siempre será el autor. El artículo 13, fracción II del Código Penal Federal, hace
referencia a este tipo de autor como: "los que realicen el delito por sí".

PREGUNTA 207

¿Cuál es la autoría intelectual?

Es aquél que idea la realización de la conducta delictiva y organiza el

transcurso del hecho, y por lo tanto ejerce dominio sobre él, es decir, se
entiende como el planificador del delito. El artículo del citado ordenamiento en
su fracción I se refiere a los autores intelectuales como: "los que acuerden o
preparen su realización".
 PREGUNTA 208

¿Cuál es la autoría mediata?

Esta especie de autoría se caracteriza porque el autor del delito no realiza de

propia mano la acción típica, sino a través de otra persona quien funge como
mero instrumento para la realización de la conducta típica, y en éste se
actualice una causal de inculpabilidad (comprendía la imputabilidad), exista
ausencia de conducta o tipicidad o se encuentre amparado por alguna causa
de justificación. El artículo 13, fracción IV del Código Penal, se refiere al autor
mediato como el que lleva a cabo el delito "sirviéndose de otro".

PREGUNTA 209

¿Qué es la coautoría?

Implica la concurrencia de varios individuos que mediante el reparto del

trabajo, realiza cada quien diversas funciones que buscan en común la
obtención de la meta delictiva. Este enfoque admite la realización parcial del
hecho típico por varios sujetos, incluso permite otorgar el carácter de coautor a
quien aporta una contribución que se considera indispensable para la comisión
del delito. La fracción III del citado artículo se reviere a los coautores del delito
como: "Los que realicen conjuntamente".

PREGUNTA 210

¿Qué es la participación delictiva?

La participación consiste en la contribución dolosa que se realiza en

beneficio del injusto doloso del otro. Como se verá, no es indispensable para
que se adquiera la calidad de cómplice, que se colabore en la comisión de un
injusto culpable, sino únicamente, que el aporte del partícipe favorezca la
realización de una conducta típica y antijurídica ajena.

PREGUNTA 211

¿Cuál es la naturaleza jurídica de la participación delictiva?

Son diversas las tesis que en el desarrollo de la dogmática han intentado

dilucidar la naturaleza jurídica de la participación. Un sector de la doctrina llevó
hasta sus últimas consecuencias la teoría de la equivalencia de las
condiciones, en aras de extraer los fundamentos que avalarán la existencia de
un concepto monista de intervención delictiva que por definición impedía
distinguir entre autor y partícipe.

PREGUNTA 212
 ¿Qué señala la Teoría de la Autonomía?

Desde una perspectiva diametralmente opuesta a la anterior, se proclamó

la tesis de la independencia, de acuerdo con la cual cada uno de los actos
realizados por los sujetos participantes en la realización del evento delictivo,
son constitutivos de delitos autónomos, tesis que hoy en día está
absolutamente desacreditada por la opinión científica y que, obviamente, no se
adopta en el artículo 13 del Código Penal Federal.

PREGUNTA 213

¿Qué señala la Teoría de la Accesoriedad?

En la actualidad, las preferencias doctrinales están decantadas de manera

unánime a favor de la noción que entiende que los aportes de los partícipes,
son de índole accesoria, tan sólo un apéndice del acto injusto realizado por los
autores y sin cuya existencia, carecen de significación jurídico-penal. Asimismo
se reconocen tres grados de accesoriedad mínima, media y máxima.

PREGUNTA 214

¿Qué es la inducción u hostigamiento?

Como primera forma de la participación como especie, consiste en hacer

nacer en otro la idea de delinquir o de terminar dolosamente a otro para que
realicen un injusto doloso. Cuando el objeto pasivo de la instigación ya estaba
decidido a cometer el delito, no existe inducción, aunque podría estarse en un
acto de presión psicológica, debido al refuerzo moral que supone la actividad
verbal de la gente.

PREGUNTA 215

¿El instigador y el instigado son delincuentes?

Conviene destacar que ambos sujetos, instigador e instigado, son

delincuentes y que la inducción necesariamente debe recaer en individuos
imputables, pues de no ser así, existiría autoría inmediata, por otra parte, la
inducción debe referirse a la realización de una conducta delictiva, concreta, sin
que sea necesario que el instigador haga referencia a detalles específicos
originados a su comisión. La inducción, por sí sola, no es digna de represión
dado su carácter accesorio, ya que se tiene que dar el delito o cuando menos
en grado de tentativa.

PREGUNTA 216

¿Qué más se puede señalar de esta participación?

 Asimismo, se deberá apreciar que entre el momento en que se realiza la
inducción y el de la ejecución del acto injusto, media un lapso razonable de
inmediatez de manera que quede en evidencia que la conducta del sujeto
activo fue determinada por la actividad del instigador y descartar que por el
paso del tiempo es producto de una decisión propia y espontánea del autor
material del hecho. La fracción V del citado artículo, dice: "los que determinen
dolosamente a otro a cometerlo", refiriéndose al inductor o instigador.

PREGUNTA 217

¿Qué es la complicidad primaria?

Como otra especie de la participación, se define como quien de manera

dolosa colabora o auxilia al autor de un injusto doloso. La complicidad puede
ser:
Complicidad Primaria.- Consiste en el aporte materialmente necesario para
la comisión del hecho doloso y antijurídico, existiendo opiniones en contrario en
el sentido de que en este caso debía ser incluida en el ámbito de la coautoría,
aunque desde el punto de vista ontológico, el hecho no se puede reputar como
propio. En la fracción VI del artículo 13, en donde dice. "Los que dolosamente
presten ayuda o auxilien a otro para su comisión".

PREGUNTA 218

¿Qué es la complicidad secundaria?

Se refiere a la ayuda prestada al autor de un injusto doloso, pero con

posterioridad a su realización, siempre que entre autor y partícipe haya existido
acuerdo previo. En la fracción VII del Código Penal Federal se comprende esta
figura diciendo: "Los que con posterioridad a su ejecución auxilien al
delincuente, en cumplimiento a una promesa anterior al delito". En el caso de
que no exista acuerdo previo, se estará al supuesto del encubrimiento que
tipifica el artículo 400 del mismo ordenamiento.

PREGUNTA 219

¿Qué es la complicidad correspectiva?

Esta forma de participación se sostiene cuando por ignorarse

concretamente quienes infirieron lesiones, dando como resultado el homicidio
por lo que es imputable a cada uno de los agresores, debiendo penalizarse a
cada uno por la misma penalidad atenuada establecida por la ley. La
responsabilidad penal no puede tener el carácter de correspectiva si existió un
acuerdo de voluntades por parte de los acusados para cometer los delitos
imputados. Aquí se comprende el caso de activos múltiples en los delitos de
homicidio y lesiones pero requiere indispensablemente la falta de reordenación,
debido a que se desconoce la causación material específica.
 PREGUNTA 220

¿Qué señala la legislación penal al respecto?

En la fracción VIII del citado artículo, abarca este supuesto, diciendo: "Los
que sin acuerdo previo, intervengan con otros en su comisión, cuando no se
puede precisar el resultado que cada quien produjo". Doctrinalmente existen
opiniones en el sentido de que al no existir un acuerdo previo para la
producción de un resultado, no existe participación, aún cuando intervengan
varios activos en la producción de uno o varios resultados.
Para los casos de la complicidad, así como de la correspectiva, en el último
párrafo del artículo 13 del Código Penal Federal, y para efecto de la aplicación
de la pena reenvía al diverso 64 bis en donde dispone que se impondrá como
pena hasta las tres cuartas partes de la correspondientes al delito de que se
trate y, en su caso, de acuerdo con la modalidad respectiva.

PREGUNTA 221

¿Qué significa imputar?

En opinión de Carrancá y Trujillo imputar es, poner una cosa en cuenta de

alguien, lo cual no puede darse sin ese alguien, y para el derecho penal sólo es
alguien aquél que por sus condiciones psíquicas es sujeto de voluntariedad. Y
continua diciendo que mientras que la imputabilidad es una situación psíquica
en abstracto, la culpabilidad es la concreta capacidad de imputación legal.

Dice Ignacio Villalobos que la imputabilidad debe aceptarse como un

tecnicismo que se refiere a la oportunidad del sujeto: capacidad para dirigir sus
actos dentro del orden jurídico y que por lo tanto hace posible la culpabilidad.

El diccionario jurídico Mexicano define a la imputabilidad como, la capacidad

condicionada por la madurez y salud mental de comprender el carácter
antijurídico de la propia acción u omisión y, determinarse de acuerdo a esa
comprensión.

Los pensadores de la escuela Clásica, estiman que la imputabilidad tiene su

sostén en el libre albedrío y la responsabilidad moral. En tanto los positivistas
sustituyen esto por la responsabilidad social, la cual señala al individuo como
responsable por el simple hecho de vivir en sociedad.

PREGUNTA 222

¿Qué es la inimputabilidad?

Jiménez de Asúa sostiene que son causas de inimputabilidad la falta de

desarrollo y salud de la mente, así como los trastornos pasajeros de las
facultades mentales que privan o perturban en el sujeto la facultad de conocer
el deber, esto es en aquellas causas en las que sí el hecho es típico y
antijurídico, no se encuentra el agente en condiciones de que se le pueda
atribuir el acto que perpetró.

PREGUNTA 223

¿Qué es la imputabilidad disminuida?

El tratadista Raúl Carrancá lo llama imputabilidad disminuida, son zonas

intermedias, formas de paso, estados limítrofes, se han llamado a los estados
intermedios entre la razón y la locura, entre la conciencia y la inconsciencia,
entre la minoría y la mayoría de capacidad legal por la edad. Imputabilidad
disminuida o atenuada señala a estos casos la escuela clásica.

PREGUNTA 224

¿Qué es la inculpabilidad?

La inculpabilidad es el elemento negativo de la culpabilidad. Esta se va a

dar cuando concurren determinadas causas o circunstancias extrañas a la
capacidad de conocer y querer, en la ejecución de un hecho realizado por un
sujeto imputable.

PREGUNTA 225

¿Cuándo opera la inculpabilidad?

La inculpabilidad opera cuando falta alguno de los elementos esenciales de

la culpabilidad, ya sea el conocimiento o la voluntad. Tampoco será culpable
una conducta si falta alguno de los otros elementos del delito o de la
imputabilidad del sujeto. Porque si el delito integra un todo, sólo existirá
mediante la unión de todos los elementos constitutivos de su esencia.

PREGUNTA 226

¿Cuál es la base de la inculpabilidad?

La base de la inculpabilidad es el error, teniéndose diferentes tipos estos.

Cuando se presenta la inculpabilidad el sujeto no puede ser sancionado, ya
que para que exista el delito se necesita la presencia de sus cuatro elementos;
primero, se efectúe la conducta; segundo, haya tipicidad, que se adecue la
conducta a un tipo penal; tercero, el acto sea antijurídico y por último esta sea
culpable.

PREGUNTA 227

¿Qué es la imputabilidad?

La doctrina penal es abundante en cuanto al concepto de imputabilidad, por

ello afirma el tratadista Francisco Muñoz Conde que “la culpabilidad se basa en
que el autor de la infracción penal, del tipo de injusto, del hecho típico y
antijurídico, tenga las facultades psíquicas y físicas mínimas requeridas para
poder ser motivado en sus actos por los mandatos normativos. Al conjunto de
estas facultades mínimas, requeridas para considerar a un sujeto culpable por
haber hecho algo típico y antijurídico se le llama imputabilidad o, más
modernamente, capacidad de culpabilidad” Y por consiguiente, “son
imputables aquellos sujetos que por reunir las condiciones psíquicas de
madurez y salud mental que la ley reclama, se encuentran capacitados para
entender, querer y responder así ante el Estado y la sociedad de sus acciones
contraídas al ordenamiento jurídico-penal”.

PREGUNTA 228

¿De que otra manera se puede entender la imputabilidad?

La imputabilidad es la capacidad de entender y querer en el campo del

derecho penal implica, salud mental, aptitud psíquica de actuar en el ámbito
penal, precisamente al cometer un delito Por otra parte, el sujeto primero tiene
que ser imputable para luego ser culpable; así, no puede haber culpabilidad si
previamente no se es imputable Es uno de los pilares de la teoría del delito, en
ella se acepta que el sujeto tiene un margen de elección, de decisión, de optar
por el respeto a la Ley, o de violarla y en esa posibilidad radica la Imputabilidad
Se puede manejar de igual manera éste concepto,.que la Imputabilidad es el
conjunto de condiciones psíquicas que requiere la Ley para poner una acción a
cargo del agente" Estas condiciones se resumen en el concepto de libertad
imputabilidad equivale a la libertad.

PREGUNTA 229

¿Qué límites debe guardar el sujeto imputable?

A la imputabilidad se le asignan dos límites: el físico, o límite de edad que,

por ejemplo, precisamente el artículo 3º., del vigente Código Penal para el
Estado de México fija en los siguientes términos: “Este código se aplicará a
nacionales o extranjeros que hayan cumplido 18 años de edad. Respecto de
los segundos, se considerará lo pactado en los tratados celebrados por la
federación con otras naciones y lo dispuesto en el derecho de reciprocidad. Los
menores de esta edad quedan sujetos a la legislación de la materia”. Y el
segundo, que es el límite psíquico, lo cual significa y se refieren a las
capacidades de comprender y de conducirse. Y por consiguiente, cuando un
menor de edad ha cometido un delito, se le aplicará lo conducente en la
legislación en la materia, que es la vigente Ley de Prevención Social y
Tratamiento de Menores.

PREGUNTA 230

¿ Hay otra manera de entender esos parámetros?

Se puede decir que en la Imputabilidad, apoyándonos en la doctrina y en las

Leyes, se exigen dos limites mínimos para su existencia
 Un limite físico es decir una edad mínima en la que el sujeto al alcanzar
determinado desarrollo logra el desarrollo psíquico suficiente para podérsele
considerar imputable:
Un limite Psíquico, o sea, la capacidad de entender, considerándola en un
plano intelectivo o de comprensión, y a la capacidad de .querer" en un plano de
voluntad

De ésta manera en los ordenamientos punitivos es usual encontrar que es

inimputable, si se alcanza determinada edad (15,16,18, o más según lo prevea
cada código), en el momento que se lleve a cabo la conducta típica, y si
además satisface el limite psíquico exigido por la propia Ley 33

PREGUNTA 231

¿Cómo se convierte jurídicamente un delincuente en sujeto imputable?

Atendiendo a lo anteriormente transcrito, tenemos entonces, que para los

sujetos adultos imputables, mayoría de edad (dieciocho años en adelante) y
capacidad psíquica son dos parámetros por medio de los cuales una persona
puede convertirse en sujeto de derechos y deberes, es decir, adquirir la
capacidad jurídica que lo convertirá en sujeto de relaciones reguladas por el
derecho penal.

PREGUNTA 232

¿La imputabilidad es una calidad específica del sujeto activo del delito?

Sí. En este mismo orden de ideas consideramos que la imputabilidad es una

calidad personal del sujeto activo, toda vez que surge al cumplir aquél
determinada edad, la cual hace que jurídicamente entre en posesión de una
capacidad psíquica que le atribuye la posibilidad de argumentar, juzgar,
seleccionar y decidir determinada voluntad ilícita penal. Esta calidad debe estar
presente en el sujeto activo del hecho punible, al momento de cometer el
mismo, para que el tipo penal le señale la sanción correspondiente a
consecuencia de su conducta típica y antijurídica.

PREGUNTA 233

¿En la imputabilidad qué significa el elemento de "capacidad de querer y

entender?"

Además, los tratadistas hacen mención en el concepto de imputabilidad de

la “capacidad de querer y entender”, que debe tener el sujeto activo al
momento de realizar el delito. Estas capacidades se desarrollan en la esfera
psíquica del sujeto activo y se reafirman en la zona de la conciencia y en la de
la voluntad.
 Esas dos capacidades de la imputabilidad se pueden explicar que tanto el
querer como el entender necesariamente se unen y se requieren para
considerar imputable al sujeto activo del hecho punible. La capacidad de
entender, va más allá de la comprensión pura y simple de la acción,
normalmente existen también la capacidad de evaluar el acto mismo; sus
consecuencias morales y jurídicas, sus contradicción a los principios éticos,
sociales y jurídicos, y de conducirse de acuerdo con esa comprensión. La
capacidad de querer es la aptitud para dirigir libremente las propia conducta,
fundándola en los motivos más razonables, así también, consiste también en
que el sujeto activo selecciona entre una o varias acciones para cometer el
ilícito penal que se propone, lo cual está influido por determinados motivos
propios o ajenos.

PREGUNTA 234

¿Qué es la inimputabilidad?

La inimputabilidad representa el aspecto negativo de la imputabilidad, esto es,

“supone, consecuentemente, la ausencia de dicha capacidad y por ello
incapacidad para conocer la ilicitud del hecho o bien para determinarse en
forma espontánea conforme a esa representación”. Esto es, si interpretamos a
contrario sensu la imputabilidad, entendemos que es inimputable una persona
que no está en capacidad de conocer y comprender que actúa
antijurídicamente o pudiendo comprenderlo no está en condiciones de actuar
diversamente; por lo tanto, para que opere jurídicamente la inimputabilidad se
debe anular completamente la voluntad del sujeto infractor, suprimiendo la
conciencia del mismo e impidiéndole por esa circunstancia la valoración de su
conducta para dejarlas reducidas a mero producto de sus impulsos
inconscientes, privándolo finalmente del normal ejercicio de sus facultades
mentales.

PREGUNTA 235

¿Qué son las causas de inimputabilidad?

Concretamente puede decirse que las causas de inimputabilidad serian

aquellas que marquen los casos en que el sujeto que ha ejecutado una
conducta típica y antijurídica, no resulta imputable por que no reúne las
condiciones psíquicas previstas en la norma, es decir trastorno mental,
desarrollo intelectual retardado, miedo grave y minoría de edad; además de
una gama de enfermedades psicológicas que padecen las personas que han
cometido delitos, bien sea dolosos o culposos.

PREGUNTA 236

¿Qué medidas toma el órgano jurisdiccional en el caso de los

inimputables?

En el caso de los inimputables, el juzgador dispondrá la medida de

tratamiento aplicable en internamiento o en libertad, previo el procedimiento
correspondiente. Las personas inimputables podrán ser entregadas por la
autoridad judicial o ejecutora, en su caso, a quienes legalmente corresponda
hacerse cargo de ellos, siempre que se obliguen a tomar las medidas
adecuadas para su tratamiento y vigilancia, garantizando, por cualquier medio y
a satisfacción de las mencionadas autoridades el cumplimiento de las
obligaciones contraídas

PREGUNTA 237

¿Cuáles son los presupuestos biológico-psicológico y jurídicos de la

inimputabilidad?

Es la norma de fondo que regula la imputabilidad y en nuestro orden legal

se ha adoptado un sistema mixto:
a) presupuestos biológico-psicológicos: insuficiencia de facultades, alteraciones
morbosas de las mismas o estado de inconciencia.
b) presupuestos jurídicos: impedimento para el autor al momento del hecho de
comprender su criminalidad o la dirección de su accionar.

PREGUNTA 238

¿Cuáles son los presupuestos bio-psicológicos de la inimputabilidad?

Madurez Mental.- Dentro de este supuesto, encontramos el caso de los

menores, los cuales no pueden ser castigados en igualdad de condiciones a los
mayores de edad, sino que son sujetos pasivos de medidas educativa y
preventivas. Se destacan dos ideas fuerza por las cuales se sostiene la idea
planteada: a) antes de cierta edad no concurre la imputabilidad (menores
impúberes); b) cuando el menor va creciendo y va incorporando pautas de
comportamiento, podría ser sujeto de imputación conforme a la tesis clásica,
pero también queda incluido dentro de esta categoría por razones de política
criminal, dado que se considera mejor el tratamiento educativo al puro castigo
(menores adultos).

Salud Mental.- En el presente acápite, cabe incluir a las alteraciones

morbosas de las facultades y la letra del artículo hace referencia a un término
no del todo claro en cuanto a sus límites, cual es el de la enajenación.
A esto deben ineludiblemente sumarse una serie de cuadros mentales no
objetivados, pero que sin embargo producen una perturbación funcional de la
esfera psíquica.

Conciencia.- Cuando nos referimos a conciencia, estamos hablando de la

conciencia lúcida, que consiste en el claro o nítido conocimiento de los
acontecimientos internos y externos de nuestra vida psíquica, en cuya virtud
percibimos correctamente, nos orientamos en tiempo y espacio, respondiendo
adecuadamente a los estímulos ambientales y los evocamos cronológicamente.
La afectación de la conciencia opera como eximente de responsabilidad penal
cuando es accidental, porque el sujeto llega a este estado sin intención ni
culpa.
 PREGUNTA 239

¿Cómo se distinguen las causas de la inimputabilidad?

Esas causas son:

a) causas fisiológicas: tales como el sueño, la hipnosis, el mandato

poshipnótico y los estados afectivos en sus estados más profundos;
intoxicación total y no patológica por alcohol o drogas; el estado de
somnolencia en donde el sujeto se encuentra entre dormido y despierto.
b) causas patológicas: embriaguez patológica, siempre que sea total e
involuntaria y no se trate de psicosis alcohólica con deterioro de las funciones
cerebrales, dado que en ese caso se trataría de una alteración morbosa de las
facultades, tampoco lo será el coma alcohólico excluyente de la acción; otro
ejemplo de causa de inconciencia será la intoxicación patológica por drogas,
diferenciándolo claro está del síndrome de abstinencia que pertenece al campo
de las alteraciones morbosas; y por último cabe incluir aquí a los estados
crepusculares con base histérica, epiléptica o esquizofrénica.
Suele suceder que cuando se producen estos intensos trastornos de la
conciencia no quede impedida la posibilidad del sujeto de comprender la
criminalidad del acto, aunque sí estén afectadas sus facultades de dirigir su
conducta; en estos casos el agente obra movido por deseos incontrolables
hacia el delito que determinan su imputabilidad.

PREGUNTA 240

¿Cuáles esos presupuesto jurídicos?

Esos son:

a) imposibilidad de comprender la criminalidad del acto: la cual no ha de ser

total, pues si la norma no puede ser recibida por su destinatario debido a
causas de inimputabilidad, faltará toda posibilidad de ser motivado por la
norma, por tanto aunque dicha posibilidad sea mínima, deberá existir a efectos
de dar cabida a la atribuibilidad del injusto que requiere la culpabilidad.
b) imposibilidad de dirigir las acciones: lo cual genera una deficiente formación
de la voluntad en conformidad con la comprensión de la criminalidad del acto.

PREGUNTA 241

¿Qué es la actio liberae in causa?

Locución latina empleada en el derecho penal para referirse al hecho

delictivo cometido por el sujeto en situación de inimputabilidad, pero habiendo
provocado tal situación el propio sujeto, bien activamente, o porque no hizo lo
que debió hacer para impedir que se produjera, o porque libremente quiso
realizar el delito. Así, partiendo del supuesto de la ebriedad voluntaria como
una acción ilícita, se aplica a tal supuesto la solución procedente del principio
versari in re illicita, o sea de que quien voluntariamente se coloca en situación
de inimputabilidad responde de lo que hace en ese estado a título de dolo.
 Pero al considerarse la solución del -versari in re ilícita- como la aceptación
de una responsabilidad objetiva, inaceptable en los sistemas penales
modernos, se optó por hacerse una distinción entre el sujeto que
preordenadamente se colocaba en situación de inimputabilidad para cometer
el ilícito, y aquél otro que estando en tal estado de inconsciencia comete un
delito por su culpa. La formulación coherente del principio de la actio libera in
causa no implica sólo retrotraer la cuestión de la imputabilidad al momento en
que el sujeto se colocó en situación de culpa, sino trasladar también a ese
mismo momento la verificación de la correcta culpabilidad.

Es además, una teoría, receptada por el Código Penal Español, según la

cual la exención de responsabilidad penal se excluirá cuando se haya
provocado intencional o imprudentemente por el sujeto, una perturbación
mental transitoria para cometer el hecho concretamente realizado, o cuando se
hubiera previsto o debido prever su comisión.

PREGUNTA 242

¿Qué es la Psiquiatría en el caso de los inimputables?

La Psiquiatría es la rama de la Ciencia Médica que se ocupa del estudio de

las enfermedades mentales.

PREGUNTA 243

¿Qué es una enfermedad mental en el caso de los inimputables?

La enfermedad mental es aquella que es capaz de alterar al hombre en su

coexistencia con los demás y en la construcción de su mundo. Existen diversas
teorías para tratar de explicar que produce la enfermedad mental, entre ellas
encontramos las teorías psicogenéticas de los factores ambientales, la teoría
psicogenética del inconsciente patógeno, las teorías psicogenéticas
mecanicistas y las teorías órgano genéticas dinamistas.

No hay una definición clara y concisa de enfermedad mental que englobe a

sus múltiples variedades y características; Jaspers opina que éstas son
psicológicamente específicas del hombre; López Ibor la define como: El ser
humano, por aquella riqueza y singularidad de su posición ante el mundo, es
por lo que es capaz de enfermar de ese modo extraño y personal que es la
enfermedad mental.

PREGUNTA 244

¿Cuáles son los síndromes psiquiátricos en el caso de los inimputables?

Los Grandes Síndromes Psiquiátricos son: 1°. Psicosis. 2°. Neurosis. 3°.
Trastornos de la Personalidad. 4°. Desviaciones y Trastornos Sexuales. 5°.
Retraso Mental.
 PREGUNTA 245

¿Qué es la psicosis en el caso de los inimputables?

La Psicosis es un trastorno mental generalmente severo que desorganiza la

personalidad, incapacita psicológicamente al sujeto y lo desconecta del mundo
real al tomar por verdaderas sus propias producciones mentales patológicas
(alucinaciones, ideas delirantes, etc.). Otro rasgo distintivo del paciente
psicótico es que carece de conciencia de enfermedad mental o insight, es
decir, no se considera enfermo.

Y se Clasifica en: 1°. Psicosis de fundamento somático desconocido. 2°.

Psicosis de fundamento somático conocido.

PREGUNTA 246

¿Qué es la neurosis en el caso de los inimputables?

La neurosis es un trastorno originado por "traumas" psicológicos. De acuerdo

con el modelo teórico psicodinámico, uno de los tantos que pretende explicar el
origen de los trastornos mentales, las neurosis surgen como consecuencia de
conflictos intrapsíquicos que, no obstante ser reprimidos por inaceptables y
dolorosos para el sujeto, generan angustia, una emoción extremadamente
penosa y que termina por resultar insoportable. La angustia se convierte así en
"la fuente dinámica común de las neurosis". Sin embargo, en la neurosis de
angustia, "subforma básica" de las neurosis, no hay interposición de
mecanismo de defensa alguno, expresándose la angustia libremente como
angustia flotante.

Las neurosis se clasifican en: 1°. Neurosis de angustia. 2°.Neurosis histérica

(conversiva y disociativa). 3°. Neurosis fóbica. 4°. Neurosis obsesivo-
compulsiva. 5°. Neurosis depresiva. 6°. Neurastenia. 7°. Hipocondría.

PREGUNTA 247

¿Qué son los trastornos de la personalidad en el caso de los

inimputables?

La décima revisión de la clasificación Internacional de Enfermedades de la

OMS, define los trastornos de la personalidad como alteraciones graves de la
constitución caracterológica y de las tendencias conductuales de la persona,
que no proceden directamente de enfermedades, daños o de otros traumas del
cerebro, ni de otros trastornos psiquiátricos. Habitualmente comprometen
varias áreas de la personalidad y casi siempre se acompañan de considerable
sufrimiento personal (ansiedad y depresión y de desorganización de la vida
social. Generalmente se manifiesta desde la infancia o desde la adolescencia,
manteniéndose durante la vida adulta.

PREGUNTA 248
 ¿Qué son los trastornos sexuales en el caso de los inimputables?

Los trastornos sexuales son registrados por la Décima Revisión de la

Clasificación Internacional de Enfermedades (CIE-10) que rigió a partir de 1993
en dos categorías separadas: por una parte, las disfunciones son estudiadas
dentro del grupo de trastornos denominado disfunciones fisiológicas asociadas
con factores mentales o conductuales y, por la otra, las parafilias y los
trastornos de la identidad sexual, dentro de los trastornos de la personalidad.

PREGUNTA 249

¿Qué son los trastornos mentales?

La tercera edición del Manual Diagnóstico y Estadístico de los trastornos

mentales (DSM-III) de la Asociación Psiquiátrica Americana, así como la
Revisión de que fue objeto esta clasificación (DSM-III-R), agrupan los disturbios
sexuales dentro de una misma categoría, llamada trastornos sexuales, que
engloba a su vez cuatro órdenes de alteraciones: trastornos de la identidad
sexual, parafilias, disfunciones sexuales y homosexualidad egodistónica.

Hubo una época, durante el período de mayor auge y expansión de la

psicometría, en que el retraso mental fue definido en base a los resultados
obtenidos en las pruebas de inteligencia. Así, un sujeto que en un test de
inteligencia alcanzara una puntuación por debajo del promedio era calificada
como retrasado mental, sin tener en consideración sus otras características
mentales. Puesto que las pruebas de inteligencia no son capaces de explorar y
evaluar otras áreas de funcionamiento psicológico, ocurría que muchos niños
diagnosticados de retrasados mentales podían desempeñarse con tanta
idoneidad como un niño normal fuera del aula. Como resultado de esta
observación, al clásico criterio intelectual, se añadió el de adaptación social,
con el fin de que la definición estuviere más acorde con los hechos.

PREGUNTA 250

¿Cuál es la importancia Médico Legal de la Psiquiatría Forense en el

Derecho Civil y Penal?

Importancia Médico Legal de la Psiquiatría Forense: Se manifiesta en el

Derecho Civil y en Derecho Penal; por ejemplo en casos de Interdicción Civil,
de la determinación del diagnóstico de uno de los síndromes psiquiátricos que
se han escrito y en cuanto sea posible determinar el grado que lo incapacita
para privarlo de la conciencia de sus actos, o pudo estar privado de la misma
anteriormente, y, por consiguiente, cuando se pudo cometer un hecho
delictuoso. Hasta allí llega la función del psiquiatra forense. No debiéndose
hacer en la experticia psiquiátrica alusión al término inimputabilidad.

PREGUNTA 251
 ¿Qué son la falta de objetivas de punibilidad?

Las condiciones objetivas de punibilidad, son elementos valorativos y más

comúnmente, modalidades del tipo, en caso de no presentarse constituirían
formas atípicas, impidiendo la tipicidad de la conducta ilícita.

El lugar que ocupen la ausencia de condiciones objetivas de punibilidad

dentro de la teoría del delito dependerá del criterio que se tome, ya que
algunos autores consideran que la ausencia de dichas condiciones, será el
aspecto negativo de un elemento del delito, al considerar que estas no son
elementos del delito.

El maestro Porte Petit dice: “Que cuando existe una hipótesis de ausencia de
condiciones objetivas de punibilidad, concurre una conducta o hecho,
adecuación al tipo, antijuricidad, imputabilidad y culpabilidad, pero no
punibilidad en tanto no se llene la condición objetiva de punibilidad, que
confirma que esto es un elemento sino una consecuencia del delito.

PREGUNTA 252

¿Qué son los excusas absolutorias?

Las excusas absolutorias son consideradas como en aspecto negativo de la

punibilidad.

Las excusas absolutorias son aquellas circunstancias que impiden que un

acto típico, antijurídico, imputable a un sujeto y culpable no se le sancione por
razón de utilidad pública.

Para Kohler son circunstancias en las que, a pesar de subsistir la

antijuricidad, queda excluida desde el primer momento la posibilidad de
imponer la pena al autor.

En conclusión las excusas absolutorias son aquellas circunstancias

específicamente señaladas en la ley y por las cuales no se sanciona al sujeto.

PREGUNTA 253

¿Qué son las condiciones objetivas de punibilidad?

Las condiciones objetivas de punibilidad son aquellas exigencias

ocasionalmente establecidas por el legislador para que la pena tenga
aplicación.

Para Castellanos Tena, las condiciones objetivas de punibilidad no son

elementos esenciales del delito y frecuentemente se confunde con requisitos
de procedibilidad.

Para Liszt Schmidt las circunstancias exteriores nada tienen que ver con la
acción delictiva, pero su presencia condiciona la aplicación de la sanción.
 Existen varias diferencias entre las condiciones objetivas de punibilidad y los
elementos constitutivos del delito:

Los elementos constitutivos integran el hecho vivificado por el elemento

psicológico: las condiciones de punibilidad lo presuponen.

Los elementos constitutivos se refieren al precepto contra el cual se realizan;

las condiciones de punibilidad se refieren a la sanción cuya aplicación
suspenden. Los elementos constitutivos son esenciales e imprescindibles para
todo delito; las condiciones de punibilidad existen solo excepcionalmente.

PREGUNTA 254

¿Qué es la punibilidad?

Punibilidad es el merecimiento de una pena como consecuencia de

haberse encuadrado la conducta de un sujeto en un tiempo penal.

La punibilidad es un elemento secundario del delito, que consiste en el

merecimiento de una pena, en función o razón de la comisión de un delito,
dichas penas se encuentran señaladas en nuestro código de Defensa Social.

Guillermo Sauer dice que punibilidad es el conjunto de los presupuestos

normativos de la pena, para la ley y la sentencia de acuerdo con la exigencia
de las ideas del derecho. Y Sebastián Soler sostiene que la punibilidad no es
un elemento esencial del delito y lo considera como una consecuencia del
mismo.

PREGUNTA 255

¿Qué es la tentativa?

a. Hay tentativa cuando el sujeto da principio a la ejecución del delito

directamente por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que
objetivamente deberían producir el resultado, y sin embargo éste no se produce
por causas independientes de la voluntad del autor.

PREGUNTA 256

¿Qué es el inter criminis?

El iter criminis es el camino recorrido por el delito que va desde su ideación

en la mente del agente hasta su ejecución. Este camino o vida del delito, tiene
dos fases: una interna y subjetiva; y, otra fase externa y objetiva, en la que se
da su ejecución.

PREGUNTA 257

¿Cuáles son las fases del iter criminis en su proceso?

 El delito no aparece de improviso, obedece a un proceso, lo que los clásicos
denominaban, el "camino del delito" o iter criminis.
Este proceso tiene dos fases:
1. FASE INTERNA. Concepción, Deliberación, Resolución, que son actos
internos voluntarios.
2. FASE INTERMEDIA que comprende la Resolución Manifestada (Conspiración,
Amenazas, Instigación). A esta fase pertenecería el delito putativo y la
apología del delito.
3. FASE EXTERNA. Que esta compuesta por Actos Preparatorios y por Actos de
Ejecución (aquí pertenecen la tentativa, el delito frustrado, consumado,
agotado, y delito imposible)

PREGUNTA 258

¿Cuál es la clasificación del tipo penal por su conducta?

POR CONDUCTA existen de acción (simple omisión) y omisión (comisión por

omisión)
POR EL DAÑO lesión o daño (efectivo) y peligro (presunto)
POR EL RESULTADO formal, acción o mera conducta y material o de
resultado POR SU DURACIÓN instantáneo, instantáneo con efectos
permanentes, continuado y permanente
POR LA MATERIA común, federal, militar, político internacional
POR EL NÚMERO DE SUJETOS unisubjetivo y plurisubjetivo
POR EL NÚMERO DE ACTOS unisubsistente y plurisubsistente
POR SU ESTRUCTURA simple y complejo.
POR SU PROCEDIBILIDAD O POR PERSEGUIBILIDAD oficio y querella
POR SU REPROCHABILIDAD doloso o intencional culposo, imprudencial o no
intencional.
POR EL BIEN JURÍDICO TUTELADO (LEGAL), contra la vida: contra el
patrimonio: contra la nación: contra la libertad sexual etc.
POR SU ORDENACIÓN METÓDICA básico o fundamental: especial;
complementado
POR SU COMPOSICIÓN normal y anormal
POR SU ANATOMÍA autónomo o independiente subordinado
POR SU FORMULACIÓN casuística y amplio
POR LA DESCRIPCIÓN DE SUS ELEMENTOS descriptivos; normativo y
subjetivo.

PREGUNTA 259

¿En que cosiste la fase interna del iter criminis?

 Conjunto de actos voluntarios del fuero interno de la persona que no entran
en el campo sancionatorio del Derecho Penal. La Concepción, Deliberación y
la Resolución no pueden ser sancionados porque están en el fuero interno del
individuo.
La Concepción o ideación es el momento en que surge en el espíritu y
mente del sujeto la idea o propósito de delinquir. La Deliberación es el
momento de estudio y apreciación de los motivos para realizar el delito. La
Resolución o determinación, es el momento de decisión para realizar el delito
en base a uno de los motivos de la fase anterior. Se resuelve en el fuero
interno el ejecutar la infracción penal.

PREGUNTA 260

¿En que consiste la fase inter media del iter criminis?

Comprende actos intermedios que no causan daño objetivo y que se

expresan en la determinación de cometer un delito, o sea en la resolución
manifestada. La resolución manifestada se expresa en forma de conspiración,
instigación y amenazas. Estas aunque no causen daño pueden causar
alteraciones públicas. Son sancionadas como "delitos especiale".
La conspiración es el ponerse de acuerdo tres o mas personas para
cometer los delitos de sedición o rebelión. La conspiración es punible como
delito especial.
La instigación es el acto de determinar a otra persona a cometer un hecho
punible, del cual será considerado autor plenamente responsable. Es instigador
quien intencionalmente determina a otro a cometer un delito" La proposición
es simplemente invitar, la provocación es proponer pero sin convencer.
"Las amenazas son expresiones verbales, escritas o mediante armas con el
propósito de amedrentar o alarmar". Es punible como un delito especial, no por
el daño posible sino por la peligrosidad del agente.
A esta fase también pertenecen el delito putativo y la apología del delito. El
delito putativo es un acto en el cual el autor cree, por error, que está
cometiendo un hecho punible y delictivo. Uno cree que el adulterio es delito,
cae en esta conducta y se estima autor de un delito. No se sanciona porque se
sigue el Principio de Legalidad. La apología del delito es el apoyo público a la
comisión de un delito o a una persona condenada.

PREGUNTA 261

¿En que consiste la fase externa del iter criminis?

Es en esta fase en que el delito cobra vida, y esta compuesta por los Actos
Preparatorios y los Actos de Ejecución.

PREGUNTA 262
 ¿Qué son los actos preparatorios en el iter criminis?

Son actos para proveerse de instrumentos adecuados y medios para

cometer un delito. Los clásicos dicen que no son punibles porque no siempre
reflejan la intensión del autor. Porque persona puede comprar un arma para
uso diverso. Las positivistas dicen que son punible si estos actos son
realizados por personas que ya cometieron delitos. Por excepción, sin
embargo, si sanciona, siempre y cuando el conseguir medios e instrumentos
refleje inequívocamente la comisión de un delito, pero los sanciona como delito
especial, no como acto preparatorio.

PREGUNTA 263

¿Qué son los actos de ejecución en el iter criminis?

Son actos externos que caen en el tipo penal punible. Pertenecen a estos
actos la tentativa, el delito frustrado, el delito imposible, el delito consumado y
el delito agotado

PREGUNTA 264

¿Cuáles son los elementos de la tentativa?

Como sabemos, la tentativa es el inicio de ejecución de un delito, pero este se

ha interrumpido por causa ajenas a la voluntad del agente. Sus elementos son:
1. Principio de ejecución, acto material que tiende directamente a la
perpetración de la infracción penal.
2. Intensión de cometer el delito. Debe ser confesada por el autor o probada
por el protagonista del evento criminal.
3. Interrupción de la ejecución. Por:
a).- Desistimiento del agente mismo. No hay sanción.
b).- Causa ajena a la voluntad del agente. Si alguien tiene la intensión de
disparar, pero no es permitido por otro, es sancionado por el delito que se
hubiera cometido.

PREGUNTA 265

¿Qué es el delito frustrado?

El agente realiza todos los actos de ejecución, pero el delito no aparece en

su consecuencias materiales. Si al sujeto activo le da a alguien un veneno,
pero luego se interpone, es tentativa de homicidio. Si se lo bebe y luego le da
un antídoto, el delito frustrado.
 PREGUNTA 266

¿Qué es el delito imposible?

Son aquellas acciones que a falta de medios, de objetivo o inadecuado uso

de los medios el delito no llega a consumarse. Ejemplo, dar azúcar creyendo
que era veneno. Tratar de hacer abortar a una mujer no embarazada. El
primero es uso inadecuado de la substancia y el segundo es falta de objeto
material sobre el cual recaer la acción delictiva. No es punible , el juez debe
aplicar una medida de seguridad (Ejemplo de ello es internamiento en centro
psicológico).

PREGUNTA 267

¿Qué es el delito consumado?

El sujeto activo realiza la acción típicamente antijurídica que planeó ejecutar.

Son descritas en la parte especial de todo Código Penal.

PREGUNTA 268

¿Qué es el delito agotado?

Es la última fase del "iter criminis" hasta conseguir lo planeado y la finalidad. Se

presenta luego del delito consumado.

PREGUNTA 269

¿Cuáles son los elementos de la tentativa punible?

Para que exista una tentativa punible es necesario que concurran una serie
de elementos: el dolo, un principio de ejecución y, que no se produzca el
resultado por causas ajenas a la voluntad del sujeto.

PREGUNTA 270

¿Cómo se explica el dolo en la tentativa punible?

Los grados de la ejecución del delito se refieren exclusivamente a los delitos

dolosos, ya que sólo en ellos el sujeto persigue la producción del resultado. El
delito intentado se podrá dar incluso cuando el sujeto actúe simplemente con
dolo eventual.

Donde no cabrá la tentativa es en los delitos imprudentes; se podrán dar

únicamente acciones imprudentes sin resultado, es decir, delitos imprudentes
incompletos. Este tipo de conductas son generalmente impunes salvo que
estén comprendidas en un tipo de delito de peligro concreto o abstracto.
 PREGUNTA 271

¿Cómo se explica el principio de ejecución en la tentativa punible?

El sujeto debe haber dado comienzo a la ejecución. Se plantea el problema

de la distinción entre actos ejecutivos y actos preparatorios. Para deslindar
unos de otros se han formulado distintas teorías.

PREGUNTA 272

¿Cómo lo explica la teoría de la univocidad el principio anterior?

a. Teoría de la univocidad: formulada en Italia por Carrara. Según este

autor los actos preparatorios son equívocos, pueden estar dirigidos a la
comisión de un delito o a la realización de una conducta lícita, mientras que los
ejecutivos son unívocos, se deduce de ellos que están dirigidos a la comisión
de un delito. El el tratadista Rogelio Montes objetó que es inadmisible que la
naturaleza de los actos dependa de que se pueda probar o no que están dirigi-
dos a la comisión de un delito. Además, es sumamente impreciso pues si se
exige, como Carrara, que del acto en si, independientemente del contexto, se
deduzca que está dirigido a la comisión de un delito, se produce una drástica
restricción del ámbito de los actos ejecutivos, mientras que si se tiene en
cuenta el contexto en que se realizó pueden ser unívocos y por tanto ejecutivos
actos claramente preparatorios. El criterio de la univocidad, aunque tuvo gran
éxito en España, hoy en día ha sido prácticamente abandonado.

PREGUNTA 273

¿Cómo lo explica la Teoría de la unidad natural?

b.
c. Teoría de la unidad natural: formulada por Frank en Alemania. Según
él son también actos ejecutivos aquéllos que están tan íntimamente unidos con
los descritos en la acción típica que para una contemplación natural, del
profano, aparecen formando una unidad.

PREGUNTA 274

¿Cómo lo explica la Teoría del comienzo de peligro concreto del bien

jurídico?

d. Teoría del comienzo del peligro concreto del bien jurídico: también se
trata de una teoría material. Formulada en Alemania por Mayer y en España
por Ferrer Sama. En opinión de estos autores un acto es ejecutivo cuando
pone ya en peligro concreto el bien jurídico; los actos preparatorios, por el
contrario, todavía no lo ponen en peligro. La objeción que se le hace a este
planteamiento es que es discutible que en los actos preparatorios no haya ya
un comienzo del peligro concreto para el bien jurídico.
 PREGUNTA 276

¿Cómo lo explican sus precursores?

e. Teoría del comienzo del ataque al bien jurídico. Un acto será

ejecutivo cuando suponga el inicio del ataque al bien jurídico.
f.
g. Según Welzel el acto es ya ejecutivo cuando el sujeto se dispone
inmediatamente a realizar la acción típica. Es insatisfactorio porque en ese
momento todavía no podemos decir que haya comenzado la ejecución.
Para hallar la solución de este problema hay que partir del criterio de la acción
típica de Beling, estrechamente vinculado al principio de legalidad. El problema
de la delimitación de los actos preparatorios y ejecutivos consiste en la
delimitación de la acción típica. Ejecutivos serán los actos comprendidos en el
núcleo del tipo, en el verbo con el que se designa la conducta típica y, en su
caso, en la zona periférica. Para precisar la delimitación y evitar una excesiva
restricción del ámbito de la tentativa, habrá que acudir a los criterios materiales
de la unidad natural de Frank y al del comienzo del ataque al bien jurídico
protegido.
Problemas que plantea la necesidad de un principio de ejecución en la tentativa
en relación con determinados tipos de delitos:

PREGUNTA 277

¿Qué sucede en los delitos de simple actividad?

h. Delitos de simple actividad: la opinión dominante defiende que al ser

el principio de ejecución un elemento de la tentativa no cabe ésta en los delitos
de simple actividad, que consisten precisamente en que se castiga la mera
realización de una acción.
i.
Al dar comienzo a la ejecución del delito éste queda consumado. Así pues:
en los delitos de simple actividad no cabe la tentativa. Ahora bien, la duda se
plantea en los llamados "delitos de expresión" (las injurias, las amenazas y el
falso testimonio), si se estima que no basta con formular la expresión sino que
es necesario que ésta haya llegado a su destinatario y éste la entienda sí
cabría la tentativa lo que ocurre realmente es que es dudoso que sean delitos
de simple actividad.

PREGUNTA 278

¿Qué sucede en los delitos de omisión?

b. Delitos de omisión: se distinguen dos tipos, los delitos puros o

propios de omisión y los delitos impropios de omisión o de comisión por
omisión. En los delitos puros de omisión (ej. Delito de omisión del deber de
socorro) no se imputa ningún resultado sino que al sujeto se le castiga por la
mera no prestación de socorro, por ello la opinión dominante considera que no
cabe la tentativa en este tipo de infracciones penales.
c.
d. En el caso de los delitos impropios de omisión, como delitos de
resultado que son, sí existe la posibilidad de que sean realizados en grado de
tentativa.

PREGUNTA 279

¿Cuál es el último requisito de la tentativa punible?

e. El último requisito de la tentativa: que no se produzca el resultado por

causas ajenas a la voluntad del sujeto. Para poder castigar a una persona por
tentativa es necesario que no haya desistido voluntariamente.

PREGUNTA 280

¿Cómo se explica la tentativa inidónea?

f. La tentativa inidónea es aquélla en la que de antemano, ex ante, en

un juicio de previsibilidad objetiva, aparece como imposible la producción del
resultado delictivo. El problema radica en si debe ser castigada o no. La
decisión que se tome a este respecto repercute en la concepción de lo injusto
que inspira el Código penal.

PREGUNTA 281

¿Cuántas clases de tentativa imposible existe jurídicamente?

Se pueden distinguir tres clases de tentativa imposible:

Por inidoneidad de los medios: reconocida ya desde el siglo XIX

g. p.e.: intentar practicar un aborto utilizando una sustancia inocua,
ineficaz.
Por inexistencia del objeto material del delito: también conocida desde el
siglo pasado.

h. p.e.: intentar robar una cartera que realmente no existe pese a que el
autor cree lo contrario; disparar a una persona que ya está muerta creyendo
que aún vive; pretender practicar un aborto en una mujer no embarazada
pensando que lo está.
Por inidoneidad del sujeto activo del delito: la existencia de esta figura se
planteó ya en el siglo XX. Según algunos autores como Cerezo sí se trata de
tentativa imposible, para otros, como Welzel, se trata de un delito putativo o
imaginario.

i. Por ejemplo, es el caso del que creyéndose funcionario sin serlo

quiere realizar uno de los delitos de los funcionarios públicos en el ejercicio de
su cargo Como podría ser un delito de cohecho.

PREGUNTA 282

¿Qué teorías explican la impunidad o castigo de la tentativa inidónea?

j. En cuanto a las Teorías objetivas, está la teoría del peligro abstracto.

En esta teoría se distingue entre la tentativa absolutamente inidónea, que

sería impune, de la relativamente inidónea que seria punible. Se distingue entre
ambos tipos de tentativa desde una perspectiva ex post, colocándose el intér-
prete en el momento en que ya ha ocurrido el hecho y teniendo en cuenta los
datos que se conocen en ese momento. Sólo se hace referencia a la
inidoneidad de los medios y del objeto:

Medios: para los defensores de este planteamiento existen medios ab-

solutamente inidóneos y relativamente inidóneos o insuficientes. La tentativa es
absolutamente inidónea cuando en ningún caso el medio puede producir el
resultado y relativamente inidónea cuando no lo puede producir en el caso
concreto pero sí en otros. Se le hace la objeción de que existen pocos medios
que sean absolutamente inidóneos.

Objeto: se distinguen casos de inexistencia del objeto, que son

considerados de tentativa absolutarnente inidónea y por tanto impunes; y la
mera falta ocasional de presencia del objeto, siendo esta segunda
relativamente inidónea y, por tanto, punible.

PREGUNTA 283

¿En que consiste la teoría del peligro concreto?

Teoría del peligro concreto: es la moderna teoría objetiva. Parte de una

contemplación ex ante. Es idónea la tentativa peligrosa, es decir, aquélla en la
que en un juicio de previsibilidad objetiva aparece ex ante como posible la
producción del resultado delictivo; e inidónea la tentativa no peligrosa, en la
que en un juicio de previsibilidad objetiva aparece como imposible que se
produzca el resultado. Para sus defensores la tentativa inidónea debe ser
impune. La moderna teoría objetiva de la tentativa ha hallado acogida en el
Código penal italiano.

PREGUNTA 284

¿Cómo lo explican las teorías subjetivas?

Según sus defensores la tentativa inidónea debe castigarse siempre, porque

toda tentativa -ex post- es inidónea y una resolución delictiva puesta de
manifiesto por actos externos, de carácter ejecutivo, representa ya un peligro
serio para el ordenamiento jurídico. Las teorías subjetivas son muy numerosas
y variadas, coincidiendo en los puntos fundamentales. Para Buri si el resultado
no se había producido es porque faltaba alguna de las condiciones necesarias
para su producción y la tentativa es, por ello, siempre inidónea. Las teorías
subjetivas de la tentativa han hallado acogida en el Código penal alemán y en
el Código penal suizo.

La dificultad con la que tropiezan las teorías subjetivas propiamente dichas

es que, según ellas, habría que castigar, en principio, también la tentativa irreal
o con medios supersticiosos, en la que el plan delictivo está totalmente
desconectado de la realidad empíricamente comprobable, invadiendo el ámbito
de lo sobrenatural o de lo supersticioso.

Para excluir la punibilidad de la tentativa supersticiosa o irreal, se formula en

Alemania la teoría de la impresión, que es una teoría mixta, objetivo-subjetiva.
La teoría de la impresión parte de la teoría subjetiva de la tentativa y considera
que toda tentativa inidónea debe ser punible; pero introduce luego un correctivo
de carácter objetivo: no se debe castigar en los casos en que, por la
desconexión entre el plan delictivo y la realidad, la conducta del sujeto no
causa alarma en la sociedad, sino que despierta la compasión.

El defecto fundamental de esta teoría radica en su imprecisión; el criterio de

la "alarma social" no permite delimitar con seguridad la tentativa imposible y la
tentativa irreal. Por otra parte, es un elemento ajeno a lo injusto específico de la
conducta realizada.

Ahora bien no es necesario acudir a la teoría de la impresión para evitar la

punición de la tentativa irreal si partimos de una teoría subjetiva. Defendiendo
una teoría subjetiva pura se puede sostener la impunidad de la tentativa irreal:
en la tentativa imposible o inidónea no se da ningún desvalor del resultado,
pero es que en los supuestos de tentativa irreal no se da tampoco el desvalor
de la acción. Y si se da es de tan escasa entidad que no sería merecedor de
pena.

PREGUNTA 285

¿Qué es el desistimiento?

Hay desistimiento de la tentativa cuando el agente cesa los actos de

ejecución voluntariamente, sin importar los motivos del desistimiento, es decir,
que esta figura se presenta en tentativas inacabadas.

PREGUNTA 286

¿Cuál es la naturaleza jurídica del desistimiento y sus características?

La naturaleza jurídica del desistimiento es la de una causa personal de

exclusión de la penalidad, por lo que el desistimiento del autor no favorece a los
partícipes. No es voluntario el desistimiento cuando el sujeto estima que no es
posible la consumación, o cuando la prosecución de la ejecución podría
acarrearle al sujeto consecuencias tan graves que difícilmente podrían haberlas
aceptado. La distinción entre tentativa acabada e inacabada tiene relevancia
para efectos de determinar si en un caso concreto ha existido desistimiento.

PREGUNTA 287

¿Cuál es el fundamento de la no punibilidad de la tentativa desistida?

Se han formulado una serie de teorías para explicar la impunidad de la

acción dirigida a la realización de un delito que fue desistida voluntariamente.
La más antigua de las fundamentaciones dadas es la teoría del "puente de
plata". indica ésta que debe estimularse el desistimiento, ofreciéndole al sujeto
la impunidad si desiste de su tentativa e impide la producción del resultado. Se
ha criticado a esta teoría, indicando que la promesa de no penalización
generalmente no es la causa por la que el sujeto desiste, resultando que
muchas veces ni siquiera conoce dicha promesa.

PREGUNTA 288

¿Cuáles esas teorías que lo explican?

La teoría del premio o de la gracia, señala que la impunidad del desistimiento es

un premio que se da al sujeto que ha desistido, el que ha borrado la mala
impresión que su hecho ha causado en la comunidad. A lo que se añade que la
culpabilidad propia de la tentativa se ve compensada hasta cierto punto por la
actividad meritoria reflejada al desistir de la tentativa.
La teoría de la culpabilidad insignificante dice que el fundamento de la no
punición de la tentativa desistida, es que en tal supuesto la culpabilidad del
sujeto es insignificante .
La teoría del fin de la pena indica que el sujeto que se aparta
voluntariamente de la comisión del delito, demuestra que su voluntad de
cometer éste no era lo suficientemente enérgica, no siendo necesaria la
imposición de una pena, atendiendo a los fines de prevención general y especial
que tiene ésta.
Algunos, dentro de los que me ubico, pretenden la aceptación de varios
argumentos. Así existirían razones de política criminal que tienden a facilitar y
estimular el desistimiento. Además tendría cabida la idea de que el sujeto es
menos culpable en la consideración global del hecho, haciendo innecesaria la
pena.

PREGUNTA 289

¿En que consiste la voluntariedad del desistimiento?

El desistimiento para que dé lugar a la no punición de la acción del que lo lleva a

cabo, supone la voluntariedad. Generalmente se expresa que el desistimiento
es voluntario, siguiendo la fórmula de Frank, cuando el sujeto se ha dicho "no
quiero aunque puedo"; y que no es voluntario cuando ha expresado "no puedo
aunque quisiera". Esta posición, es conocida como teoría psicológica del
desistimiento.
Dentro de ella algunos limitan los casos de desistimiento voluntario a cuando el
sujeto se abstiene de proseguir ejecutando, aun cuando considere posible la
consumación de acuerdo con su representación. Así el desistimiento es
voluntario si el sujeto abandona por temor a que testigos presenciales que no
pueden evitar la consumación lo denuncien posteriormente. Otros consideran
que tampoco existe desistimiento voluntario cuando la consumación todavía es
posible, pero el proseguir en la ejecución del delito puede producirle al sujeto
consecuencias tan graves que racionalmente no podía haberlas aceptado. Se
cita como ejemplo el desistimiento de violación al ser reconocido por la víctima.
Esta última posición es la que debe ser aceptada, ya que existe imposibilidad de
consumación no sólo en los casos en que la imposibilidad es física, sino
también cuando es psíquica.
La teoría valorativa del desistimiento señala que a través de la fórmula Frank no
queda claro cuándo es que el sujeto puede o no puede. Dice que deben
seguirse criterios valorativos, "... fundados sobre la prevención general (sólo
cuando el desistimiento implica borrar totalmente el mal ejemplo del
comportamiento respecto de la sociedad) o de prevención especial, es decir
cuando el sujeto se ha vuelto a someter a las reglas sociales". Esta posición es
propia de los que sostienen que el fundamento del desistimiento es que es
innecesaria la pena atendiendo criterios de prevención general y especial.
El hecho de que el temor del sujeto fuese infundado, no hace que el
desistimiento deje de ser involuntario. Tampoco el desistimiento es voluntario
cuando la consumación del delito deja de tener sentido para el autor, debido a la
insignificancia de lo que obtendría con ésta, con relación a lo que esperaba
obtener, por ejemplo el botín hallado en la caja de caudales es insignificante.
No es necesario que el sujeto abandone definitivamente la resolución delictiva.
Solamente bastará que no pretenda aprovecharse para la ejecución posterior,
de los actos de ejecución realizados. Por ejemplo no existiría desistimiento si el
sujeto penetra en una casa que se encuentra sin ocupantes, y separa los
objetos que desea sustraer, pero decide postergar dicha sustracción, para el día
siguiente (pensando aprovechar lo ya hecho), debido a que le ha tomado mucho
tiempo la selección de los objetos, y debe acudir a laborar; pero sí habría
desistimiento si inmediatamente después de penetrar en la casa, decide que la
sustracción de objetos la llevará mejor el día siguiente, ya que la selección de
los objetos a sustraer, tardará mucho tiempo, y ese día no dispone de suficiente
por cuanto pronto debe acudir a trabajar.
En la tentativa acabada la doctrina ha dicho que el desistimiento es posible
antes de que el hecho sea descubierto por una tercera persona de quien se
pueda esperar que evitará la consumación o que denunciará el hecho. Por
supuesto que el descubrimiento debe ser conocido por el agente para que el
desistimiento no sea voluntario. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que "el
descubrimiento no excluye el desistimiento cuando es necesario de acuerdo con
el tipo en cuestión, como en los delitos en los que se emplea violencia o
intimidación, ya que de lo contrario resultaría prácticamente imposible en estos
delitos el desistimiento". Por ejemplo el conocimiento por la víctima en estos
delitos, de la identidad del autor, que no ha sido ocultada por éste.
No se requiere que el desistimiento esté fundado en motivos éticos valiosos, por
ejemplo remordimiento, arrepentimiento vergüenza, piedad, etc. Por ejemplo no
deja de ser voluntario el desistimiento en una tentativa de violación, si es como
consecuencia de la promesa de la mujer de tener relaciones sexuales con
posterioridad; o bien a causa de la promesa de la víctima de pagar una cantidad
de dinero.

PREGUNTA 290

¿Cuándo se da el desistimiento del partícipe?

Ya sea que se acepte que la naturaleza jurídica del desistimiento es el de una

causa personal de exclusión de la penalidad o bien una causa de atipicidad,
debe sostenerse que el autor no se ve beneficiado con el desistimiento del
partícipe.
Siguiendo a Wessels, existe desistimiento del partícipe que da lugar a su no
castigo, en los siguientes casos:
a) cuando (haciendo inofensiva su contribución al hecho o de otro modo)
impide espontáneamente la consumación del hecho en cuya tentativa había
participado, o b) cuando se empeña espontánea y seriamente en impedir la
consumación, si el hecho (como por ejemplo, en una tentativa inidónea), no se
consuma sin su intervención o se comete independientemente de su anterior
contribución.

PREGUNTA 291

¿Cuál es la diferencia entre la tentativa acabada e inacabada?

Distingue la doctrina entre tentativa inacabada (o tentativa propiamente

dicha) y tentativa acabada (o delito frustrado). Un sector de la doctrina,
principalmente de la española, estima que la distinción debe llevarse a cabo
atendiendo criterios objetivos. Así hay tentativa inacabada cuando el sujeto llevó
a cabo actos de ejecución, pero no todos aquellos que debieran ocasionar la
consumación, no produciéndose así ésta. En la tentativa acabada, el sujeto
realizó todos los actos de ejecución que deberían producir como resultado la
consumación del delito, pero ésta no se produjo.
Otros, siguen un criterio subjetivo para diferenciar la tentativa inacabada de la
tentativa acabada. Indican estos que al respecto solamente con un criterio
subjetivo puede realizarse dicha distinción, ya que la cuestión de si tiene todavía
que realizar algo el autor depende solamente de su plan de ejecución del hecho.
Existe tentativa inacabada -dicen- cuando el autor aún no hizo todo lo que
según su plan era necesario para la consumación del delito. Hay tentativa
acabada, si el autor según su plan realizó todos los actos necesarios para la
consumación, y ésta no tuvo lugar.
PREGUNTA 292
 ¿Cuáles son los límites del desistimiento?
En principio el desistimiento produce la impunidad de la acción del sujeto que
desistió. Sin embargo, existe un límite a la no punibilidad del desistimiento, éste
es que se debe responder por parte del agente de aquellos actos de ejecución
que por si solos constituyen un delito consumado. Por ejemplo: si el agente con
el fin de cometer un delito de robo, realiza fuerza sobre las cosas, pero antes de
la consumación de dicho delito desiste voluntariamente, debe responder por los
daños que hubiera causado; si el sujeto desiste voluntariamente de consumar la
violación que pretendía, debe responder por los tocamientos libidinosos que
hubiera realizado en su intento, por lo que debe ser condenado por abusos
deshonestos.
PREGUNTA 293

¿En que consiste el desistimiento en la tentativa acabada e inacabada?

No basta la voluntariedad del desistimiento, para que no sea punible el sujeto,
sino se requiere que no se produzca la consumación del delito. Así en los casos
en que a pesar del desistimiento se produce ésta, no dejará de ser punible el
sujeto. Debe reconocerse, sin embargo, que algunos estiman que los casos de
"desistimiento malogrado", sea cuando a pesar de los esfuerzos del sujeto se
produce la consumación del delito, deben ser tratados como supuestos de
concurso real entre la tentativa de delito doloso y un delito culposo consumado.
En nuestro país tal solución llevaría al ilógico de castigar con más severidad el
desistimiento malogrado que el mismo delito consumado.
Puede discutirse qué ocurriría en los casos de tentativa acabada en que el
sujeto desiste voluntariamente, pero la no-producción del resultado no es en
definitiva consecuencia de dicho desistimiento. En tal supuesto debe admitirse
que basta que el sujeto contra actúe, sin que sea necesario que haya una
relación de causa a efecto entre tal desistimiento y la no-consumación del delito.
Ello tiene importancia, siguiendo a Cury, en varias situaciones: a) cuando el
sujeto cree erradamente que ya hizo todo lo necesario para ocasionar el
resultado típico, y por eso, despliega una actividad destinada a evitarlo, que en
rigor es inútil; b) cuando se está ante una tentativa inidónea, en la que la contra
actuación del sujeto no es la causa de la no-consumación del delito; y c) cuando
a los esfuerzos del autor se unen los de terceras personas que actúan
independientemente, y la causalidad de la evitación es dudosa o bien debe
atribuirse a estas últimas. Nuestra ley indica, a través de la interpretación a
contrario sensu que se hace, que la no-consumación del delito debe deberse a
causas dependientes de agente, para que éste no sea punible, por lo que podría
sostenerse que sigue un criterio causal para la eficacia del desistimiento. Sin
embargo, debe aplicarse analógicamente la ley a los casos en que el sujeto
llevó a cabo un esfuerzo serio y voluntario de desistir aunque el resultado no se
produjo por causas distintas al desistimiento. Dicha analogía no estaría
prohibida, por tratarse de analogía in bonan parten.
PREGUNTA 294

¿Qué es el arrepentimiento activo en la tentativa?

Existe arrepentimiento activo cuando la no consumación del delito se debe a
que su autor, una vez ejecutó todos los actos necesarios para ello, se
arrepiente e impide la producción del típico, antijurídico y culpable.

PREGUNTA 295

¿Cuándo es el arrepentimiento voluntario?

El arrepentimiento es voluntario cuando el agente, después de haber

realizado todos los actos que debieron producir la consumación del delito,
impide por actos posteriores propios o ajenos impulsados por él, la producción
del delito, donde resulta que el arrepentimiento activo sólo puede darse en
tentativas inacabadas.

PREGUNTA 296

¿Existe la tentativa en los delitos culposos?

La tentativa no se configura en los delitos culposos, aunque la conducta se

proyecte materialmente hacia la consumación de un delito, faltaría la voluntad
que va dirigida a poner en peligro o lesionar un bien jurídico.

PREGUNTA 297

¿Existe el daño causado en la tentativa?

No, por no llegar la conducta típica a la consumación, por lo que no es

posible hablar de un daño causado, pero en la tentativa punible existe un
peligro corrido cuando pone en peligro un bien jurídicamente tutelado por la
norma jurídico-penal.

PREGUNTA 298

¿Cómo debe de interpretarse la no consumación del delito por causas

ajenas a la voluntad del sujeto activo del delito?

Es un requisito que se presenta en la tentativa punible, por lo que no llega a

consumarse un delito por causas independientes al sujeto activo y al mismo
tiempo de la acción del mismo; por lo que esas causas pueden ser físicas o
morales o psicológicas que impiden su consumación.

PREGUNTA 299

¿En que consiste la tentativa inacabada y el desistimiento?

En la tentativa inacabada, se verifican los actos tendientes a la producción

del resultado, pero por causas extrañas, el sujeto omite alguno o varios y por
eso el evento no surge, existe invariablemente una incompleta ejecución.

PREGUNTA 300
 ¿La tentativa es un delito imperfecto?

Sí, toda vez que la tentativa es un delito imperfecto ya que los actos u
omisiones que la constituyen no llegan al momento de la consumación. Por lo
que debe sancionarse con pena inferior o mínima con respecto al delito
típicamente consumado.