MODULO DE PENAL- TEORIA DEL DELITO I

TEMAS:
1. Fundamento del derecho penal.
2. Definición de derecho penal (medio de control social y rama del derecho público)
3. Principios rectores (artículos 1-8)
- Dignidad humana (T-881/02)
- Principio rector de legalidad y favorabilidad en materia penal.
- Diferencia entre extradición y asilo (principio de integración)
4. Modalidades de la conducta punible (tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad)
5. Estructura de los esquemas del delito: clásico, neoclásico, finalista
6. Modificaciones a los esquemas introducidas por el funcionalismo Alemán.
7. La omisión en el nuevo código penal.
8. Causales de ausencia de responsabilidad (Titulo III)
9. Penas, sus objetivos y mecanismos sustitutivos (Titulo IV)
10. Causales de extinción de la acción penal y de la pena

1. FUNDAMENTO DEL DERECHO PENAL

El fundamento del derecho penal es la constitución por ser un medio de control social.
Es la Constitución la que fija las bases, los límites a los que el derecho penal deberá sujetarse, con principios
como el de que nadie es culpable hasta tanto no se lo declare como tal; nadie puede ser condenado sin juicio
previo, etc.
2. DEFINICIÓN DE DERECHO PENAL
Es un medio de control social institucionalizado que crea un conjunto de principios y leyes que se traducen en
normas penales para proteger los bienes jurídicos de las personas, cuya violación se llama delito. La
realización de éste delito trae como consecuencia una pena o una sanción.
La pena es la medida coercitiva del Estado para evitar la repetición.
 MEDIO DE CONTROL SOCIAL
Crea un conjunto de normas penales que tutelan los bienes jurídicos.
El control social se da buscando que se cumplan las normas penales para así proteger los bienes jurídicos de
las personas.
Entonces, en términos generales, lo que hace el derecho penal es entrar a protegernos a nosotros y a los
bienes jurídicos y en esa protección de los bienes jurídicos se interpretan las normas penales, por eso se dice
que el derecho penal es una forma de control social. Se crean las normas penales para ejercer un control
social.
Existen múltiples formas de control social:
o Institucionalizada: Familia, escuela, universidad.
o Difusa: Se da en la sociedad (moral, costumbre).
o Arbitraria: Se da en los grupos al margen de la ley.

 RAMA DEL DERECHO PÚBLICO

¿Qué se pretende con el derecho penal como rama del derecho público?
o Control social
o Prevención mediante el señalamiento de penas
o Prevención para la no realización de ciertas conductas
o Protección de derechos constitucionales
Cuando el derecho penal establece una pena, está determinando el alcance de protección que le da el Estado
a ese derecho.
3. PRINCIPIOS RECTORES

DIGNIDAD HUMANA. El derecho penal tendrá como fundamento el respeto a la dignidad humana y sus tres
dimensiones: vivir bien, vivir como se quiere y vivir sin humillaciones.
La sentencia T-881/02, que trata sobre la importancia del SERVICIO PUBLICO DE ENERGIA ELECTRICA
EN ESTABLECIMIENTO CARCELARIO Y HOSPITAL, por el racionamiento en el suministro de energía a la
Cárcel de Distrito Judicial de Cartagena.
A partir del racionamiento de energía se empezaron a presentar los siguientes hechos que constituyen el
fundamento de la demanda: Primero. En la Cárcel de la Ternera, el suministro de agua para usos sanitarios
se opera mediante el uso de motobombas, para que éstas funcionen se requiere energía eléctrica. Segundo.
Por razones de seguridad carcelaria, no existen fogones de gas, por tanto la cocción y preparación de los
alimentos al interior del penal se realiza mediante estufas eléctricas. Tercero. Por el lugar geográfico (costa
caribe) las situaciones ambientales son en ocasiones insoportables y ante el calor excesivo se hace necesario
el uso de abanicos, que también funcionan con energía eléctrica. Cuarto. Por el estilo y la época de la
construcción de la cárcel, existen zonas muy oscuras en las que se hace indispensable la iluminación artificial,
la cual opera por razones de seguridad mediante energía eléctrica. Quinto. El número de personas recluidas
es cercano a 1200.
Los actores señalan como derechos fundamentales vulnerados: El derecho a la vida (artículo 11). El derecho
a ser protegido por el Estado por la indefensión física derivada de la privación de la libertad (artículo 13). El
derecho a la salud (artículo 49). El derecho a gozar de un ambiente sano (artículo 79). (folio2).
 
La corte consideró:
El principio de dignidad humana, se constituye como un mandato constitucional, un deber positivo, o un
principio de acción, según el cual todas las autoridades del Estado sin excepción, deben, en la medida de sus
posibilidades jurídicas y materiales, realizar todas las conductas relacionadas con sus funciones
constitucionales y legales con el propósito de lograr las condiciones, para el desarrollo efectivo de los ámbitos
de protección de la dignidad humana identificados por la Sala: autonomía individual, condiciones materiales
de existencia, e integridad física y moral
La Corte igualmente ha considerado que los servicios públicos al encontrarse en el marco del Estado social
de derecho, constituyen “aplicación concreta del principio fundamental de solidaridad social” [44], se erigen
como el principal instrumento mediante el cual “el Estado realiza los fines esenciales de servir a la comunidad,
promover la prosperidad general y garantizar la efectividad de los principios y derechos constitucionales, [45]” y
son la herramienta idónea para “alcanzar la justicia social y promover condiciones de igualdad real y
efectiva[46]”, así como para asegurar unas “condiciones mínimas de justicia material”[47].
En este orden de ideas al verse comprometida la prestación del servicio público en condiciones de
regularidad, calidad y universalidad, la situación patrimonial de las empresas de servicios públicos, de la que
depende la operatividad del sistema y la prestación del servicio, pasa de ser un asunto exclusivamente
patrimonial y privado a un asunto de extrema importancia pública y social.

Sobre este asunto se ha pronunciado la Corte en varias oportunidades: a propósito del caso de
incumplimiento de un convenio sobre prestación del servicio de salud a terceros[56], o en el del incumplimiento
de algunas obligaciones del contrato de matrícula[57], e incluso también en el caso del incumplimiento del
contrato de condiciones uniformes de prestación del servicio de energía por parte de establecimientos
educativos[58]. En este último, la Corte consideró inconstitucional la  suspensión del servicio de energía por
parte del prestador, en el entendido de que con la misma se generaba un perjuicio a terceros consistente en
limitar o eliminar las posibilidades de goce de los derechos fundamentales de los estudiantes.  
 
Es por estas razones que, como ya lo ha afirmado la Corte, el interés económico del prestador del servicio,
empresa prestadora de servicios de salud, establecimiento educativo, o empresa prestadora del servicio de
energía, debe ceder ante la necesidad de protección de los intereses de las personas que persiguen el goce
efectivo de sus derechos fundamentales  (en estos casos a la salud y a la educación).
La Sala que existe un mandato constitucional de especial protección a ciertos establecimientos de cuyo
normal funcionamiento en términos absolutos, depende la posibilidad del goce efectivo in abstracto  de los
derechos fundamentales de las personas que integran la comunidad. De tal forma que del funcionamiento
normal y ordinario de dichos establecimientos, dependen en buena medida las posibilidades reales de goce
del cúmulo de derechos fundamentales que están a la base de la lógica ordenación de sus funciones
(hospitales, acueductos, sistemas de seguridad, establecimientos de seguridad terrestre y aérea,
comunicaciones, etc.) y en un sentido macro, del correcto funcionamiento de la sociedad.

INTEGRACION. “Las normas y postulados que sobre derechos humanos se encuentren consignados en la
Constitución Política, en los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia, harán parte
integral de este código.”
De acuerdo a este principio, podemos inferir que no solo se tiene en cuenta la legislación colombiana sino
todos los tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia que tengan que ver con el derecho
penal y los derechos humanos (bloque de constitucionalidad)

Extradición: Contrato o convenio, mecanismo de cooperación intenacional. No procede por delitos políticos
Asilo: Protección que se pide a otro país por miedo a que no se apliquen de manera justa leyes y
procedimientos del país donde se encuentra.

PRINCIPIOS DE LAS SANCIONES PENALES. La imposición de la pena o de la medida de seguridad

responderá a los principios de necesidad, proporcionalidad y razonabilidad.  El principio de necesidad se
entenderá en el marco de la prevención y conforme a las instituciones que la desarrollan.

 Necesidad de la pena: Se impone para prevenir

 Proporcionalidad: La pena debe ser proporcional a la afección del bien jurídico

 Razonabilidad: se basa en cambiar la pena de acuerdo con lo sucedido en el delito

Por la intensidad de la agravación va a cambiar la pena

Para este principio hay una excepción establecida en el artículo 34 del Código Penal en su inciso 2 “En los
eventos de delitos culposos o con penas no privativas de la libertad, cuando las consecuencias de la
conducta han alcanzado exclusivamente al autor o a sus ascendientes, descendientes, cónyuge, compañero
o compañera permanente, hermano, adoptante o adoptivo, o pariente hasta el segundo grado de afinidad, se
podrá prescindir de la imposición de la sanción penal cuando ella no resulte necesaria.”
Cuando las consecuencias de la conducta han alcanzado exclusivamente al autor y sus parientes, se podrá
prescindir de la imposición de la sanción penal cuando ella no resulte necesaria.

 FUNCIONES DE LA PENA. La pena cumplirá las funciones de prevención general, retribución justa,
prevención especial, reinserción social y protección al condenado. 
La prevención especial y la reinserción social operan en el momento de la ejecución de la pena de prisión.
 Prevención general: Cuando el legislador dicta la norma, previene a que se realice el
comportamiento descrito en la norma y así evitar esa pena. Va dirigida a todos los que se
encuentran en el territorio nacional.
 Prevención especial: Es para aquellas personas que infringieron la ley para que no realicen más el
comportamiento.
 Retribución justa: Va dirigida al delincuente y obliga a repararlos daños y perjuicios que le ocasionó
a la víctima.
  Reinserción social y protección del condenado: Que la persona después de cumplir con la pena
pueda integrarse en la sociedad y cumplir una función social. Ej: En las cárceles se puede estudiar y
trabajar para disminuir la pena y el hecho de que estén detenidos no significa que pierdan los
derechos inherentes al ser humano, pierden es el derecho de locomoción.
Cuando hayan pasado 2/3 de la pena se puede recurrir al período de prueba pero esto no puede ser usado
por personas que hayan cometido delitos muy graves. Se usan para probar la resocialización. En estos
periodos de prueba se pueden dar permisos de fines de semana.
Juez de ejecución de penas: cuida que los condenados cumplan de buena forma la pena. Por cada día de
trabajo o estudio se rebaja un día de pena.

FUNCIONES DE LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD En el momento de la ejecución de la medida de seguridad

operan las funciones de protección, curación, tutela y rehabilitación.
Este principio va dirigido a las personas consideradas como inimputables, porque se pretende proteger a
quienes padezcan de algún problema mental, psicológico.
Hay personas que cometen delitos en una enfermedad transitoria.
La medida de seguridad se impone al final del proceso, sin embargo, en el caso de los drogadictos aunque no
estén condenados empiezan a tratarse.
La inimputabilidad se predica en el momento que se cometió el delito. Ej: trastornos transitorios (perder la
conciencia y juicio en estado de embriaguez).
Para patologías psíquicas y las enfermedades incurables se manda a una clínica y no a una cárcel.
DIFERENCIA con Medidas de Aseguramiento: Son de carácter preventivo, mientras el asunto está en
apelación, casación se realiza una detención preventiva para asegurar a la persona.
 Se detiene previamente en la espera de conocer si hay una condena en contra del presunto actor.
 Funciona como una medida cautelar
 No es una pena
 Se usa solo cuando se crea que la persona por sus antecedentes, la gravedad de la conducta,
indicios de que va a evadir su responsabilidad penal
 Sirve como parte de pena cumplida
 Puede sustituirse por detención domiciliaria (que es diferente a prisión domiciliaria, esta ultima es
cuando ya hay condena)

LEGALIDAD “Nadie podrá ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al acto que se le imputa”
La ley debe ser previa, expresa, clara y precisa para que se pueda aplicar.
Se puede dar la coexistencia de leyes. Se tiene en cuenta la ley vigente al momento que se cometió el delito
porque esa es la que determina la pena que voy a aplicar.
TIPICIDAD ESTRICTA: consiste en el significado que el legislador le da a las palabras en el ámbito penal ya
que es el encargado de decir cómo se va a interpretar cada norma.

En el principio de legalidad está el principio de FAVORABILIDAD.

Para aplicar una pena primero hay que buscar si la conducta es típica, después se debe tener en cuenta la
realización del hecho y por último se debe tener en cuenta si en el momento en el que cometí el delito ha
habido un cambio en la ley. (Se aplica la ley favorable sin importar la fecha de la comisión de la acción u
omisión, es decir, aun cuando haya sido condenada.)
Ese cambio es el transito legislativo que se tiene en cuenta con el principio de favorabilidad. Se aplica la ley
más favorable, entonces si ha habido un cambio se estudia y se determina si es favorable y si es así se aplica
el principio de favorabilidad.
 FAVORABILIDAD: Se aplica la ley nueva con efecto hacia atrás, a actos jurídicos, hechos pasados,
a un caso o proceso anterior previos a la ley, siempre y cuando sea favorable en materia penal.
TIENE EFECTOS HACIA ATRAS
  ULTRACTIVIDAD: Aunque la ley está derogada se le sigue dando vida. Consiste en la aplicación de
una ley derogada a un caso nuevo, siempre y cuando sea favorable en materia penal. TIENE
EFECTOS HACIA ADELANTE.
El principio de favorabilidad aplica cuando una persona cometió x delito, y luego se deroga la ley que contenía
esa conducta, por esa razón la persona deja de cumplir la pena (aún cuando está siendo investigada queda
sin sanción). Este principio aplica tanto para las conductas como para las penas.
IGUALDAD: La ley penal se aplicará a las personas sin tener en cuenta consideraciones diferentes a las
establecidas en ella. El funcionario judicial tendrá especial consideración cuando se trate de valorar el injusto,
la culpabilidad y las consecuencias jurídicas del delito, en relación con las personas que se encuentren en las
situaciones descritas en el inciso final del artículo 13 de la Constitución Política. (por su condición económica,
fisica o mental)
 En las formas de juzgamiento no hay igualdad, porque si es el presidente quien comete la conducta,
no será juzgado por la justicia ordinaria.

PROHIBICIÓN DE DOBLE INCRIMINACIÓN a Nadie se le podrá imputar más de una vez la misma conducta
punible, cualquiera sea la denominación jurídica que se le dé o haya dado, salvo lo establecido en los
instrumentos internacionales.
Este principio nos conduce a la cosa juzgada y nos prohibe volver a juzgar a reincidentes.

4. CONDUCTA PUNIBLE Para que la conducta sea punible se requiere que sea típica, antijurídica y
culpable. La causalidad por sí sola no basta para la imputación jurídica del resultado.  Para que la
conducta del inimputable sea punible se requiere que sea típica, antijurídica y se constate la inexistencia
de causales de ausencia de responsabilidad. DEFINICION: Son conductas relevantes que se encuentran
tipificadas en el código penal y que afectan los bienes jurídicos.

Es imputable al agente un determinado resultado si con su comportamiento despliega una actividad peligrosa,
porque va más allá del riesgo juridicamente permitido o aprobado.

Para imputar un delito debe tener en cuenta distintas causas además de la causalidad por sí sola, es decir
que la causalidad natural no es suficiente para imputar jurídicamente el resultado. Además de la causalidad
natural debo tener en cuenta a quien se le atribuía la responsabilidad de cuidar la fuente de riesgos. ¿Como
sucedió?,¿En qué causas o circunstancias se cometió el delito?, ¿Quién lo hizo?. También hay que tener en
cuenta aspectos externos como el rol de las personas que viven en esa sociedad, cómo la gente vive en esa
sociedad. Todo eso se hace para hacer la imputación objetiva del resultado a la persona que es investigada
por el hecho.

Para que el comportamiento humano activo u omisivo sea considerado delito debe pasar los 3 filtros:

1. TIPICIDAD:. Tiene que ver con toda conducta que conlleva una acción u omisión que se ajusta a los
presupuestos detalladamente establecidos como delito dentro del código.
Tipicidad Objetiva: sería la misma ley, es decir, que esté descrito.
Tipicidad Subjetiva: que haya actuado con dolo, culpa o preterintención.

Si el delito no admite culpa en la conducta que yo realicé, pero yo realmente sí actué con culpa, nos
encontramos frente a una conducta atipica por un juicio valorativo no objetivo

2. ANTIJURIDICIDAD: Desvalor que posee un hecho típico contrario a las normas del derecho en
general. Es ir en contra del ordenamiento jurídico sin justa causa
 3. CULPABILIDAD: Es la situación en la que se encuentra la persona responsable e imputable. Exige
una conciencia de antijuridicidad. Tiene 3 formas:
Dolo: Cuando la conducta se hace con intención, la conoce y la quiere.
Culpa: Cuando lo hace por negligencia, impericia, imprudencia- falla el deber objetivo de cuidado.
Preterintención: El resultado va más allá del querido en principio.

ESTRUCTURA DE LA CONDUCTA PUNIBLE:

Tiene como núcleo el verbo rector o múltiples, los que se denominan conductas alternativas, esto
quiere decir que en cualquiera de esas acciones se configura el delito no es necesario que se
ejecuten todos los verbos.
Elementos normativos especiales:
Son adicionales al sujeto, a la conducta y al titular del derecho que se vulnera (ejemplo: hurto)
Además de los elementos normativos encontramos las MODALIDADES DE LA CONDUCTA
PUNIBLE (DOLO-CULPA-PRETERINTENCION).
Todas las conductas que se realicen tienen una intención, aunque no se haya producido el
resultado.
 El objeto de estudio del derecho penal son los comportamientos descritos como delitos, que
deben estar tipificados en la ley penal

MODALIDADES DE LA CONDUCTA PUNIBLE

ESQUEMA CLASICO
Acción (conducta)
Tipicidad: descripción de la conducta
Antijuricidad: bien jurídico ¿se vulnera o no?
Culpabilidad: modalidad de la conducta (dolosa- culposa o preterintención)

ESQUEMA FINALISTA
ACCION (conducta= comportamiento humano)- modalidades: - dolo, culpa y preterintención
TIPICIDAD: descripción de la conducta
ANTIJURICIDAD: bien jurídico vulnerado
CULPABILIDAD: Juicio de reproche
Pasa a la acción y por ende a la tipicidad porque las modalidades se encuentran en la culpabilidad si
son o hacen parte de la acción

La CONDUCTA es la forma de cómo se traducen los comportamientos que se encuentran en el tipo

penal. Pero el derecho penal solo le importan las conductas relevantes, estas son las que se
encuentran tipificadas en el código penal, se deben tener en cuenta si estos comportamientos están
calificados y si poseen un elemento subjetivo, es decir, animo de sacar provecho
Cada delito tiene un nombre, que es lo que permite tipificarlos, este nombre es seguido de un
apellido, para saber si es doloso, culposo o preterintencional.
Cuando se está frente a un delito doloso- tiene nombre.
Cuando se está frente a un delito culposo-tiene un nombre y apellido.
Cuando se está frente a un delito preterintencional- También tiene nombre y apellido
DOLO: ART 22 Si la conducta se realiza de manera consciente y libre conocer que la conducta
es un delito y querer realizar la conducta que esta descrita como delito a pesar de conocer que está
en la ley penal.
CONOCER (acción penal) + QUERER (la intención)
 El reproche presupone haber evaluado en el la conciencia y la voluntad dirigida a delinquir
 Se realiza una investigación subjetiva del delito y se efectúa respecto del autor mismo, en su
conciencia y voluntad de delinquir, así como la exigibilidad del deber de no haber sido
impuesto por la norma

REQUISITOS: 1. Conciencia 2. Voluntad

 El autor conoció lo ilícito de su actuación al momento de ejecutarla y se determinó a ella

DOLO PREMEDITADO: Hay que examinar el querer de la persona, si antes se buscan los medios,
se prepara todo

DOLO CON IMPETU: Cuando actúa en el momento, sin haber planeado, de manera instintiva pero
con conocimiento de que la conducta es delictiva. Es suficiente que la persona sepa que la conducta
es un delito y este quiera realizarlo

NOTA:

- en cualquier tipo de Dolo se penaliza a quien cometió el delito

- Cuando se trata de imprevisibilidad no se responde penalmente –caso fortuito

CLASIFICACION DE DOLO
Dolo directo o de primer grado
Suele identificarse con la intención o propósito. La finalidad del sujeto que actúa con dolo directo
coincide exactamente con la producción del resultado (p. ej., un terrorista quiere matar a un coronel.
Para ello pone una bomba lapa en su automóvil).

Dolo indirecto o de segundo grado

La finalidad del sujeto no es producir el resultado, pero éste se asume como consecuencia necesaria
de lo querido (p. ej., el terrorista no quiere matar al chófer del coronel, pero sabe que para conseguir
su propósito –matar al coronel con la bomba lapa‐ tiene que producir inevitablemente también la
muerte de su chófer).

Dolo eventual
Es la forma más débil de dolo, ya que en estos supuestos tanto el elemento cognoscitivo como el
volitivo aparecen menos intensamente. La finalidad del sujeto que actúa con dolo eventual no es
producir el resultado, pero reconoce la posibilidad de que éste se produzca y no obstante sigue
actuando (p. ej., el terrorista sabe que la bomba lapa puede estallar en mitad de la calle matando a
peatones –resultado que puede o no producirse y que no desea‐, pero a pesar de ello coloca la
bomba).

CULPA:
Algunos tratadistas son tienen que la culpa es un hacer sin aquella diligencia o cuidado con que se
actúa en sus propios negocios y que habría podido evitar el daño causado a otro
CONOCER: la norma, el tipo penal, el medio idóneo y lo más importante el deber objetivo de
cuidado
- todo persona en la sociedad tiene un rol, es decir, debe conocer lo que va hacer y el rol trae
consigo un deber objetivo de cuidado
QUERER: violar la norma, cometer el acto, mas no se quiere producir ese resultado. Ejemplo:
accidente de tránsito baja sustancias psicoactivas.
El presupuesto es cuál es el objetivo de cuidado
Art23:  infracción al deber objetivo de cuidado
 Reyes Echandia lo define como: “ la reprochable actitud consiente de la voluntad que
determina la verificación de un hecho típico y antijurídico por omisión del deber de
cuidado que le era exigible al agente del acuerdo con sus condiciones personales y las
circunstancias en que actúa”

GENERADORES DE CULPA
- Negligencia: omisión de negligencia
- Impericia: insuficiencia de conocimiento
- Imprudencia: precipitación sin calculo, en otras palabras, hacer las cosas acelerado

Culpa con previsión: Hay ocasiones en que el deber objetivo de cuidado se tiene y se piensa que por
capacidad y confiando en las circunstancias se puede evitar el resultado

Culpa sin previsión: Cuando no se ve una señal o se está distraído y por esa razón se causa un
accidente, por no prever la situación
NOTA: Frente a accidentes de tránsito la corte dice que son culposos porque no hay intención de
matar a alguien

No siempre los delitos de homicidio por conductores ebrios son culposos. También pueden ser con
dolo eventual (por las capacidades de conocimiento del autor pudo prever la probabilidad que se dé
el resultado, no quería el resultado pero tampoco desconocía el resultado que podía suceder y deja
ese resultado al azar.
En cuanto a las penas: El legislador es más suave en la imposición de penas.
Hay ocasiones en las que quiero realizar una conducta pero por los medios con que la realizo me da
como resultado otra acción diferente, se viola el deber objetivo de cuidado. Ej: quiero llegar rápido,
acelero y atropello a una persona. NO se tuvo la intención pero se dio un resultado- CONDUCTA
CULPOSA. Se responde de acuerdo a lo que se quería realizar.
Para que se pueda sancionar una conducta con modalidad culposa, debe estar descrita como delitos
culposos. Si en el código esta como delito culposo, de lo contrario es dolosa
PRETERINTENCION: se produce un resultado más grave del esperado, en su capacidad de prever
CARACTERISTICAS
 Propósito de cometer un delito determinado
 Producción de un resultado delictivo mayor que el pretendido por el agente
  La existencia de un nexo causal entre la conducta realizado por el agente y el resultado
producido
 Identidad del sujeto pasivo, que debe ser víctima tanto del delito pretendido, como del ilícito
finalmente cometido
 Calificación legal del hecho según el resultado

Cuando se da inicio a la realización de una conducta de manera dolosa y obtengo un resultado que
excede mi intención pero yo podía prever ese resultado, esta es una CONDUCTA
PRETERINTENCIONAL
En toda modalidad de la conducta punible hay un querer y un conocer. Pero hay que tener en cuenta
que es lo que debo querer y debo conocer.
CONOCER: tipo penal y lo que se quiere QUERER: realizar la conducta pero el resultado excede lo
que quería el agente
Solo está referido a delitos contra la vida e integridad personal

5. ESTRUCTURA DE LOS ESQUEMAS DEL DELITO: CLÁSICO, NEOCLÁSICO, FINALISTA

5.1 ESQUEMA CLASICO: Es la dogmática penal de los primeros años del siglo XX. Propone como elementos
necesarios del delito los objetivos y subjetivos.

ELEMENTOS OBJETIVOS: Abarca el comportamiento externo dañoso

1. Acción: Es la modificación voluntaria del mundo exterior perceptible por los sentidos.
Elementos de la acción:
 Manifestación de la voluntad
 Resultado
 Relación de causalidad
Para que exista acción basta con que el sujeto haya querido algo. Esto se estudia en la culpabilidad ya que es
un elemento subjetivo del delito.
En la voluntariedad es necesario predicar:
 Que no hubo fuerza absoluta sobre la voluntad del sujeto
 Que no hubo situación de absoluta inconsciencia
- Acción que no implica valoración alguna
- Lo que no sea acción no entra en el ámbito del derecho penal
- El tipo es objetivo descriptivo. Mera descripción de las características externas de la acción sin
valoración alguna

2. Tipicidad: Es la descripción objetiva del delito.

3. Antijuridicidad: Acciones en contra del ordenamiento jurídico. Falta de permiso para actuar.

ELEMENTOS SUBJETIVOS:
1. Culpabilidad: Se concibe como un nexo psicológico entre el sujeto, el actor y el hecho. Está
conformado por:
1.1 Dolo: La acción es dolosa cuando el actor conoce su antijuridicidad, es decir, al momento de la
realización del hecho, el actor sabe que está delinquiendo.
1.2 Culpa: Cuando no se desea el resultado pero por negligencia, o imprudencia se produce.
Imputabilidad: Cuando la persona es imputable consta de capacidad, conocimiento y libertad de actuar. Sin
imputabilidad no puede haber culpabilidad.
Inculpabilidad: Cuando el hecho era imprevisible, e inevitable debido a un caso fortuito

ESQUEMA:

ACCIÓN TIPICA- ANTIJURIDICA CULPABLE

ASPECTO OBJETIVO ASPECTO SUBJETIVO

PRESUPUESTO CULPABILIDAD

Nexo Psicológico

INIMPUTABILIDAD

TIPO Objetivo- Descriptivo

ANTIJURIDICIDAD Objetivo- Valorativo
CULPABILIDAD Subjetivo Descriptivo

Nota: Este esquema no dio los rendimientos suficientes para el análisis de la realidad con la complejidad que
esta suele presentar. No había delitos de omisión, no había claridad con la antijuridicidad y la culpabilidad no
podía ser solo con el nexo psicológico.

5.2 ESQUEMA NEOCLASICO

 Se elimina el libre albedrío
 Considera la normalidad psíquica
 Se introduce el reproche

La acción: Este nuevo concepto objeta el de la escuela clásica porque se comparó con la naturaleza de
ciertos delitos en los que NO había un cambio relevante en el mundo exterior, y porque se confrontó con la
necesidad de contemplar la omisión.
 No se mira exclusivamente desde el enfoque naturalistico
 Se continúa con el concepto causal de acción, en la medida en que el contenido de la voluntad, era
tema de la culpabilidad.
 Se introdujo el sentido social de la acción
El esquema neoclásico siguió sosteniendo el carácter objetivo de la tipicidad y de la antijuridicidad pero se
planteó que a veces contienen elementos subjetivos. Sin embargo, son prevalentemente objetivos.
Injusto (tipicidad-antijuridicidad): Es objetivo valorativo y a veces subjetivo. La tipicidad es la descripción de la
antijuridicidad material: daño al bien.
Culpabilidad: Subjetiva-Valorativa, sigue siendo nexo psicológico pero se introduce el elemento de reproche.
En este esquema concibió la culpabilidad como un compuesto de imputabilidad (dolo, culpa, preterintención
más reproche)

ESQUEMA:

ACCIÓN TIPICA, ANTIJURIDICA CULPABLE

Prevalentemente: NEXO + REPROCHE

Objetiva: Imputabilidad
A veces, elementos subjetivos y normativos Dolo-culpa
exigibilidad

5.3 ESQUEMA FINALISTA:

La acción: está llevada por la voluntad final del sujeto. No es solo voluntaria (clásica y neoc) ni causal.
El carácter final de la acción se basa en que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever dentro de
ciertos limites, las consecuencias de su actividad.

 El tipo siempre tenía un aspecto subjetivo, no solo a veces como el neoclásico

 La culpabilidad radicaba solo en el juicio de reproche
Tipicidad:
Objetiva: Debe estar descrito en la ley
Subjetiva: Se examina si actuó con dolo, culpa o preterintención. La intención es anterior o coetánea a la
accion.

Antijuridicidad: Debe existir vulneración del bien jurídico sin justa causa.
Culpabilidad: Es el reproche que se hace al sujeto imputable que ha obrado de manera típicamente dolosa o
culposa y con antijuridicidad. El reproche se hace al individuo porque no se comportó conforme a derecho.
 Inimputabilidad
 Conciencia de antijuridicidad
 No exigibilidad de otra conducta

La pena: Es consecuencia de haber obrado con culpabilidad y tiene tres fines: preventivo retributivo y
resocializador.
La responsabilidad penal: No existe si en la acción faltan los elementos subjetivos de dolo, culpa o
preterintención, o si quien incurre en el hecho actúa bajo una causal de justificación. Para que haya
responsabilidad penal debe existir acción, debe ser típica, antijurídica y culpable, que no existan causales de
justificación o algún error.

La teoría finalista establece una TEORIA DEL DOLO, en donde el conocimiento del injusto hace parte de dolo
y debe ser actual. Falta de conciencia de antijuricidad, cuando hay error de tipo y cunado el sujeto no es
consciente de que obra injustamente o no conocía la prohibición

Igualmente, La teoría finalista distingue error de tipo y error de prohibición.

  Error de tipo: Es un error sobre los elementos de la descripción legal.
Descarta la acción típica ya que como la voluntad no está referida a la acción que se describe como
prohibida, sin voluntad no puede haber acción
Recae sobre cualquiera de los elementos del tipo, sea fáctico o normativo
 Error de prohibición: Descarta la culpabilidad. Solo versa sobre la permisión del hecho. Ej: cuando el
sujeto desconoce, interpreta o conoce defectuosamente la ley,
Invencible: No se hace reproche. No hay conciencia de antijuricidad
Vencible: Se atenúa el reproche, la responsabilidad y la pena.

Esta escuela finalista igualmente establece una TEORIA DE LA CULPABILIDAD, la cual es definida como el
reproche que se hace al sujeto imputable que ha obrado de manera típicamente dolosa o culposa y con
antijuricidad. El reproche se hace al individuo porque no se comportó al derecho.

6. MODIFICACIONES A LOS ESQUEMAS INTRODUCIDAS POR EL FUNCIONALISMO ALEMÁN.

AÑO 1930. Lo importante en esta época son los bienes jurídicos. Se seleccionan los bienes jurídicos que se
protegerán y las acciones u omisiones para tal fin.
AÑO 1990. CLAUS ROXIN. Se inicia con la elaboración de teorías para que el Estado funcione.
FUNCIONALISMO (1960- HOY EN DIA)
 Se agarran del finalismo.
 Permanecen las estructuras del finalismo. Debe haber un ánimo especial para realizar la
conducta punible.
FUNCIONALISMO MODERADO. ROXIN CLAUS.
 Estudian lo dogmático auxiliado con otras ciencias (política criminal)
 Ya no ven la norma como algo abstracto. Pasan de lo abstracto de la norma al caso en
concreto y del estudio del sistema a uno del problema.
 Se estudia el caso y luego se va al sistema (todo el ordenamiento jurídico) teniendo en
cuenta jurisprudencia, doctrina, bloque de constitucionalidad.
 La culpabilidad hace parte de la responsabilidad, va al lado de la protección
 “La función de la pena es preventiva”- ROXIN.
 Hay dos tipos de pena: LA GENERAL Y ESPECIAL.
TEORIA DE LOS RIESGOS.
 Responde quien tiene que afrontar el riesgo (se crea)- para el bien jurídico.
FUNCIONALISMO RADICAL. JACKOBS GUNTER.
 Cumplir las normas asegura su vigencia.
 Finalidad de la norma
 Confianza en las instituciones para estabilizar la sociedad.
 Sociedad disfuncional: el delincuente es un enemigo por lo tanto se crea esta
disfuncionalidad. Crea un derecho penal del enemigo
TEORIA DE LOS ROLES: (RIESGO+ROL). ¿A quién le corresponde proteger esa fuente de riesgo?
Funcionalismo de acuerdo a una imputación objetiva, imputar el hecho a quien tiene el manejo del
rol.
ANOMIA: falta de normas, estado sin normas.
 La responsabilidad es la consecuencia de que soy culpable
 Se crean unas instituciones para mantener el orden de la sociedad
  Para que la sociedad funcione hay que controlar las fuentes de riesgos.
 FIN DEL FUNCIONALISMO: prevenir el delito.
 El funcionalismo parte del concepto de que si el juicio de reproche culpa por no haber
actuado de manera diferente pudiendo hacerlo se debe responder por no haberlo hecho.
 La sociedad está compuesta por órganos cumplidores: buscan mantener el orden social
 El derecho penal entro cuando se crean un riesgo que vulnera o puede vulnerar un bien
jurídico- Riesgos: ROXIN.
 HERMENEUTICA LEGAL: es el arte de interpretar la norma de acuerdo a su origen, historia
y jurisprudencia. Roxin planteo terminar con el dualismo de la dogmática y la política criminal
y que no se estudien por separado sino que se complementen.

7. LA OMISION EN EL NUEVO CODIGO PENAL. Se desarrolla con los artículos 23 y 25 del código
penal
ARTÍCULO 23. CULPA
“La conducta es culposa cuando el resultado típico es producto de la infracción al deber objetivo de
cuidado y el agente debió haberlo previsto por ser previsible, o habiéndolo previsto, confió en poder
evitarlo.”

Art23:  infracción al deber objetivo de cuidado

 Reyes Echandia lo define como: “ la reprochable actitud consiente de la voluntad que
determina la verificación de un hecho típico y antijurídico por omisión del deber de
cuidado que le era exigible al agente del acuerdo con sus condiciones personales y las
circunstancias en que actúa”

ARTÍCULO 25. ACCION Y OMISION

“La conducta punible puede ser realizada por acción o por omisión.

Quien tuviere el deber jurídico de impedir un resultado perteneciente a una descripción típica y no lo
llevare a cabo, estando en posibilidad de hacerlo, quedará sujeto a la pena contemplada en la
respectiva norma penal. A tal efecto, se requiere que el agente tenga a su cargo la protección en
concreto del bien jurídico protegido, o que se le haya encomendado como garante la vigilancia de
una determinada fuente de riesgo, conforme a la Constitución o a la ley.

Son constitutivas de posiciones de garantía las siguientes situaciones:

1. Cuando se asuma voluntariamente la protección real de una persona o de una fuente de riesgo,
dentro del propio ámbito de dominio.
2. Cuando exista una estrecha comunidad de vida entre personas.
3. Cuando se emprenda la realización de una actividad riesgosa por varias personas.
4. Cuando se haya creado precedentemente una situación antijurídica de riesgo próximo para el
bien jurídico correspondiente.

PARAGRAFO. Los numerales 1, 2, 3 y 4 sólo se tendrán en cuenta en relación con las conductas
punibles delictuales que atenten contra la vida e integridad personal, la libertad individual, y la
libertad y formación sexuales.”

Relación con la acción y la omisión. Art.25 y Art. 23

Acción -> conducta humana -> activa u omisiva. La acción se refiere a las conductas humanas
activas y omisivas con efectos jurídicos penales. Cuando se habla de conducta, se refiere a
comportamientos que tengan relevancia jurídica de en el ámbito penal.

 Se hace un señalamiento de las fuentes de riesgo que puedan dañar el bien jurídico y que
hacen que se puede imputar la acción a la persona que tiene el rol.
 Lo que hay que tener en cuenta es si hubo falta de cuidado en relación al rol que se estaba
cumpliendo en el momento.
 En los tipos de omisión también el deber tendrá que estar consagrado y delimitado
claramente en la Constitución Política o en la ley.”
8. CAUSALES DE AUSENCIA DE RESPONSABILIDAD (TITULO III)

1. LA TENTATIVA.
Es otro amplificador del tipo para que se dé la adecuación típica. Se configuro el delito sin tener
resultado. Este hace referencia a la acción.
La restricción del tipo desnaturaliza el tipo penal, por ello surgen los amplificadores.
Cuando analizo la tipicidad primero me encuentro con el sujeto, analizo el sujeto y veo si cumple con
lo descrito en la norma (mono o pluri)
Después examino la conducta del sujeto, el verbo rector o sea la realización de la conducta punible
que esa norma tiene como eje la violación de ese bien jurídico.
La doctrina para evitar que las conductas que no se concreten pero que van en contra del bien
jurídico, crea la figura de la tentativa.
La tentativa examina la tipicidad desde la conducta, desde el verbo rector. NO OPERA PARA
DELITOS CULPOSOS.

Art 27- Tentativa “El que iniciare la ejecución de una conducta punible mediante actos idóneos e
inequívocamente dirigidos a su consumación, y ésta no se produjere por circunstancias ajenas a su
voluntad, incurrirá en pena no menor de la mitad del mínimo ni mayor de las tres cuartas partes del
máximo de la señalada para la conducta punible consumada.
Cuando la conducta punible no se consuma por circunstancias ajenas a la voluntad del autor o
partícipe, incurrirá en pena no menor de la tercera parte del mínimo ni mayor de las dos terceras
partes del máximo de la señalada para su consumación, si voluntariamente ha realizado todos los
esfuerzos necesarios para impedirla.”
ELEMENTOS:
 Actos idóneos dependiendo de la conducta e inequívocos dirigidos a la consumación
 No se produce el resultado por causas ajenas
 Tener la intención de cometer la conducta
ACTO IDONEO: acto con capacidad de realizar la conducta. La idoneidad de los actos hay que
examinarla en cada conducta.
Radicado 27109 de 5 de mayo de 2010- tentativa
Tentativa inidónea o imposible- 5 de febrero de 2007, magistrado ponente Alfredo Gomez Quintero.
Para que se pueda hablar de tentativa lo primero que hay que establecer si se encuentra en el inicio
de la etapa de ejecución (para que sea penalizado), No se puede hablar de tentativa si se está en la
etapa ideativa y preparatoria.
No es cualquier tipo de ejecución, ese inicio debe conllevar a la realización de la conducta que viola
lo que la norma penal quiere proteger. Tiene que estar claro que de acuerdo como la conducta este
iniciando, vaya dirigida a la consumación del acto delictivo.
Para que sea tentativa
 INICIO: actos de ejecución: varían de acuerdo a la naturaleza del delito, deben ser
inequívocos. En esta no existe consumación, no se desarrollar
 Intención inequívoca a realizar el acto, es la intención de cometer la conducta del tipo penal.
 Circunstancias ajenas a la voluntad de quien inicio la ejecución del delito., la voluntad de
realizar el delito con medio idóneos.

En Homicidio se encuentra la modalidad de tentativa.

Tentativa desistida: cuando se inicia la ejecución pero voluntariamente realiza los esfuerzos
necesarios para impedirla.
Tentativa imposible: el hecho punible no se realiza por inidoneidad de la conducta, de los medios
utilizados, del sujeto pasivo, del objeto material o del objeto jurídico. La imposibilidad de dañar un
bien jurídico que protege la ley.
Sujeto pasivo: es quien recibe la acción del delito.
HURTO: El que se apodere de cosa mueble ajena.
S. activo Acción S. pasivo
Elementos normativos del tipo: son complementos y solo algunos tipos penales lo tienen (elementos
adicionales)

2. CONCURSO DE PERSONAS EN LA CONDUCTA PUNIBLE

SUJETO:
AMPLIFICACION DEL TIPO: Se da cuando no se puede amoldar la conducta al tipo penal. Existen
figuras como AUTORES Y PARTICIPES, son aquellos que concurren en la realización de la
conducta punible, se les denomina Concurso de personas en la conducta punible ART 28.
Los AUTORES y COAUTORES. El autor es la persona que realiza la acción. ART 29. Los coautores
son varias personas o sujetos que concurren en la comisión del delito, teniendo a un sujeto particular
quien ejecuto la acción del tipo penal, es decir, estas participan en la comisión del delito. La doctrina
divide la coautoría en:
 Coautoria impropia: Cuando se da la división del trabajo
 Coautoria propia: Cuando todos realizan la acción del tipo penal (todos disparan)
A estos se les denomina AUTORES- ART 29 “Es autor quien realice la conducta punible por sí
mismo o utilizando a otro como instrumento. TENER EN CUENTA
Son coautores los que, mediando un acuerdo común, actúan con división del trabajo criminal
atendiendo la importancia del aporte.
También es autor quien actúa como miembro u órgano de representación autorizado o de hecho de
una persona jurídica, de un ente colectivo sin tal atributo, o de una persona natural cuya
representación voluntaria se detente, y realiza la conducta punible, aunque los elementos especiales
que fundamentan la penalidad de la figura punible respectiva no concurran en él, pero sí en la
persona o ente colectivo representado.
El autor en sus diversas modalidades incurrirá en la pena prevista para la conducta punible.”
Existen dos tipos de sujetos
 Sujeto cualificado o determinado , a este se le exige una calidad especial, ejemplo artículo
122 aborto.
 Sujeto indeterminado, una persona cualquiera, ejemplo articulo 113 homicidio.
Los PARTÍCIPES. Son el DETERMINADOR Y EL COMPLICE. ART 30.
El DETERMINADOR es el que determina al otro, es el que le crea la idea a otra persona a cometer
el delito por cualquier circunstancia, ya sea porque le paguen, por el poder de convencimiento.
Ambos tienen la misma pena. A este anteriormente se llamaba autor intelectual, ahora se le llama
así o la persona de atrás.
El CÓMPLICE es quien ayuda, contribuye a la realización del delito, ya sea por concierto previo o
concomitante a la misma, incurrirá en la pena correspondiente. No recibirá la misma pena que quien
realizo la acción, su pena disminuirá la sexta parte.
El INTERVINIENTE se presenta en los casos de delitos cometidos por servidores públicos, no se le
llama cómplice sino interviniente, este no tiene calidad especial como lo exige el tipo penal en la
realización del delito. La pena a este se le reducirá la cuarta parte.
ADECUACION TIPICA.
Es la adecuación de la conducta punible a la norma. Las conductas son los comportamientos de las
personas. En materia penal se judicializan los comportamientos de las personas que son tipificados
en la ley penal.
Para hacer la adecuación tengo que tener en cuenta que el comportamiento se encuentre descrito
en el tipo penal.
¿Cómo sé que un comportamiento es típico?
Con la adecuación entre el comportamiento y la norma penal, es decir una comparación.
El tipo penal (norma penal) puede ser MONOSUBJETIVISTA (un solo sujeto, indeterminado) y
PLURISUBJETIVO (más de un sujeto).
Nuestro sistema penal es mono subjetivista indeterminado, por eso surgen los amplificadores del
tipo.
INDETERMINADO: de este hace parte     CALIFICADO: interviniente.
 Autor                                                 Tienen penas menores que los autores
 Coautor- Propia e Impropia.              y coautores. Igual con el cómplice.
 Cómplice
 Determinador
3. CONCURSO DE CONDUCTAS PUNIBLES- ART 31
ARTÍCULO 31. CONCURSO DE CONDUCTAS PUNIBLES
“El que con una sola acción u omisión o con varias acciones u omisiones infrinja varias
disposiciones de la ley penal o varias veces la misma disposición, quedará sometido a la que
establezca la pena más grave según su naturaleza, aumentada hasta en otro tanto, sin que fuere
superior a la suma aritmética de las que correspondan a las respectivas conductas punibles
debidamente dosificadas cada una de ellas.

En ningún caso, en los eventos de concurso, la pena privativa de la libertad podrá exceder de
sesenta (60) años.
 
Cuando cualquiera de las conductas punibles concurrentes con la que tenga señalada la pena más
grave contemplare sanciones distintas a las establecidas en ésta, dichas consecuencias jurídicas se
tendrán en cuenta a efectos de hacer la tasación de la pena correspondiente.

PARAGRAFO. En los eventos de los delitos continuados y masa se impondrá la pena

correspondiente al tipo respectivo aumentada en una tercera parte.”

Tal como lo menciona Reyes Echandía, ésta figura jurídica se presenta cuando varias acciones u
omisiones realizadas por el mismo individuo y con finalidades diversas, producen una pluralidad de
violaciones jurídicas y por lo mismo, encuadran en varios tipos venales o a veces, en el mismo tipo
penal.
La finalidad de la teoría del concurso de conductas punibles, es determinar una sanción punitiva
adecuada que refleje el verdadero grado del injusto penal y la culpabilidad existente, según las
estructuras de pluraliad normativa de tipos penales.

TIPOS DE CONCURSO DE CONDUCTAS PUNIBLES

La Sentencia C-464 de 2014 de la Corte Constitucional, establece cuatro tipos de concursos de

conductas punibles en Colombia, es decir, el concurso material o real el cual a su vez, puede ser
homogéneo o heterogéneo, el concurso ideal, el concurso efectivo de tipos y el concurso aparente
de tipos penales.
CONCURSO APARENTE DE TIPOS

Según la Sentencia constitucional expuesta anteriormente, el concurso aparente «se configura

cuando ilusoriamente existe una concurrencia de tipos penales sobre una conducta».

Es decir que el concurso aparente se da cuando una misma conducta punible, parece subsumirse en
varios tipos penales diversos y excluyentes, motivo por el cual, el juez deberá decidir o resolver,
sobre cuál de ellos basa el comportamiento en estudio.

CONCURSO MATERIAL O REAL

El concurso material o real se da cuando una persona realiza una pluralidad de acciones
independientes susceptibles de ser encuadradas en uno o en varios tipos penales, es decir, éste es
el que encaja en lo preceptuado por el Artículo 31 del Código Penal colombiano.

Ahora bien, como lo mencionamos anteriormente, el concurso material o real es homogéneo cuando

las acciones independientes se circunscriben a un mismo tipo penal y por el contrario,
es heterogéneo cuando un mismo individuo, incurre en varios tipos penales.
Concurso ideal o formal
A diferencia del concurso anterior, EL CONCURSO IDEAL O FORMAL, se da cuando un agente
realiza una única acción y con ésta, configura varios tipos penales o varios delitos, los cuales a su
vez, resulta aplicables de manera conjunta.

En pocas palabras, el concurso ideal o formal se da cuando una acción se adecua a varias figuras
típicas que no se excluyen entre si, de hecho, la Corte Constitucional menciona que éste, «es el
único caso de concurso de tipos penales en una acción y conlleva una pluralidad de tipos penales».

El Código Penal menciona también de forma expresa que el «que con una sola acción u omisión
infrinja varias disposiciones de la ley penal”, lo cual configura un concurso ideal o formal.

CONCURSO EFECTIVO DE TIPOS

Según la Corte Constitucional, el concurso efectivo de tipos penales, se presenta cuando uno o
varios comportamiento de la misma persona coetáneamente, encuadran en varios tipos penal que
sin excluirse el uno del otro, deben aplicarse simultáneamente.