FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TRABAJO DE INVESTIGACIÓN
La falta de regulación de la maternidad subrogada dentro de la
legislación peruana, caso padres biológicos 2020

AUTORES:
Amaya Gonzales Diego Armando. (0000-0003-1388-774X)
Fernández Crisanto Greicy Vanessa (0000-0002-7221-6690)
Ramírez Trejo Medalyd Sofía (0000-0003-1381-9368)
Vera Carrasco Huxley Smith (0000-0003-2532-7176)

ASESOR
Percy David Maldonado Cueva (0000-0001-9132-4841)

LÍNEA DE INVESTIGACIÓN
Derecho de Familia

PERÚ
2020
 INDICE
Resumen:.........................................................................................................................................1
Abstract:............................................................................................................................................2
I. Introducción..............................................................................................................................1
II. METODOLOGIA......................................................................................................................5
III. RESULTADOS Y DISCUSION.........................................................................................5
IV. CONCLUSIONES................................................................................................................1
V. RECOMENDACIONES...........................................................................................................1
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS............................................................................................1
ANEXOS:..........................................................................................................................................1

ii
Resumen:

El presente trabajo tiene por tema central “La Maternidad Subrogada”,

que básicamente consta en el hecho de que una fémina geste a un bebé
para unas terceras personas, de un embrión genéticamente relacionado
con los intereses de los solicitantes con gametos ya sea propios o
donados por personas con peculiaridades muchas veces seleccionadas
por éstos que con la fémina gestante. Empero a pesar que esta práctica
está siendo muy común en la gran mayoría de sociedades, aún existen
vacíos legales respecto a la misma, sobre todo en la legislación peruana
se puede apreciar un total desinterés por parte de los entes
gubernamentales encargados de las leyes, existiendo un escenario de
desprotección hacia los padres biológicos.

Hubo puntos de vista que apoyan y se oponen a este enfoque,

argumentando sus posiciones con diferentes puntos de vista. González
coincide con esta situación, asegura que permite a las parejas que
quieren tener hijos y no pueden tener sus propios hijos por muchas
razones, tener sus propios hijos. - Así como donamos órganos o incluso
óvulos (hoy esto es absolutamente normal para nosotros), es posible
ayudar a otra persona a concebir un hijo, y este niño no tiene parentesco
genético con la embarazada. "
Ante ello, llegamos a la conclusión de que la gestación subrogada es una
tecnología de reproducción asistida que se practica desde hace muchos
años desde el nacimiento de Cristo, siendo la sustitución tradicional la
más común entre las mujeres.
Palabras claves: Maternidad Subrogada, Padres Biológicos, Técnica de
Reproducción Asistida, inseminación artificial, Formas de Maternidad
Subrogada: Tradicional, Gestacional, Subrogación Comercial y
Subrogación Altruista

1
Abstract:

The main theme of this work is "Surrogacy", which basically consists of

the fact that a female carries a baby for third parties, from an embryo
genetically related to the interests of the applicants with gametes either
their own or donated by people with peculiarities often selected by them
rather than by pregnant women. However, despite the fact that this
practice is being very common in the vast majority of societies, there are
still legal gaps with respect to it, especially in Peruvian legislation a total
disinterest on the part of the governmental entities in charge of the laws
can be appreciated, existing a scenario of lack of protection towards
biological parents.

There were points of view that support and oppose this approach,
arguing their positions with different points of view. González agrees with
this situation, assures that it allows couples who want to have children
and cannot have their own children for many reasons, to have their own
children. - Just as we donate organs or even eggs (today this is
absolutely normal for us), it is possible to help another person to
conceive a child, and this child is not genetically related to the pregnant
woman. "
Given this, we come to the conclusion that surrogacy is an assisted
reproductive technology that has been practiced for many years since
the birth of Christ, with traditional surrogacy being the most common
among women.

Keywords: Surrogacy, Biological Parents, Assisted Reproduction

Technique, artificial insemination, Forms of Surrogacy: Traditional,
Gestational, Commercial Surrogacy and Altruistic Surrogacy.

2
I. Introducción

El presente trabajo de investigación alude al tema de “maternidad

subrogada” para empezar esta fue definida por un Comité denominado
Warnock como una praxis en la cual una fémina gesta un bebé para
unas terceras personas, de un embrión genéticamente relacionado con
los intereses de los solicitantes con gametos ya sea propios o donados
por personas con peculiaridades muchas veces seleccionadas por éstos
que con la fémina gestante (Warnock et. al., 1985, p. 42), hoy en día ya
no es una sorpresa que esta práctica se realice en nuestra sociedad
actual, si bien es cierto es aceptada por algunos y rechazada por otros,
eso no quita que ha dado beneficios a muchas parejas estériles, pese a
que no está legislado en todos los países, esta técnica se realiza en
muchos centros de salud debido a que genera un ingreso pecuniario, es
por eso que en este presente estudio titulado: La falta de regulación de
la maternidad subrogada dentro de la legislación peruana, caso padres
biológicos 2020, señalaremos a los problemas que están expuestos los
padres biológicos debido a la ausencia de regulación.
Las personas por lo general siempre han tenido la necesidad formar
una familia, y dentro de los matrimonios es algo natural procrear hijos,
pero muchas personas se ven afectadas frente a esto debido a ciertos
factores, por ejemplo: la esterilidad o una mala formación en sus
órganos reproductivos. Pero la evolución de la ciencia y la tecnología
han permitido superar contingencias que hasta el siglo pasado eran
impensables, he aquí el meollo ya que ante la imposibilidad de procrear
de forma natural; los individuos se ven en la obligación de recurrir a
métodos de reproducción asistida con el objeto de concebir o llegar a
tener hijos. Siendo una de las practicas más usadas la de la maternidad
subrogada. (Ana Sophia Delgado Martínez, 2019; p 1)

3
Pero muchos quizás digan, pero una solución o alternativa es la
adopción, sin embargo, algunas personas si optan por esta alternativa,
pero hay

3
otras que quieren ver crecer a un hijo, pero con un vínculo de
consanguinidad es decir que tenga sus genes, siendo la maternidad
subrogada la solución. La praxis de esta técnica es un tema
controversial, algunos observan y valoran esta técnica desde dos
ópticas: la primera visión de las personas sobre esta técnica es que lo
ven como un acto de solidaridad hacia otra persona y segundo como
una acción degradante ya que estaría atentando contra la integridad de
las personas en la cual se encuentran sometidos las féminas y niños.
(Ana Sophia Delgado Martínez, 2019; p 2)

Podemos destacar que existen casos en los que muchas personas han
resultado beneficiosos de esta técnica, ya que por el acuerdo de los
padres con una mujer que ha decidido prestar o alquilar su vientre, han
podido cumplir su cometido de tener sucesores. Sin embargo, esta
técnica es aceptada por algunas legislaciones de unos países y
rechazada por otros, además unos países no la aceptan ni rechazan
debido a que no cuentan con legislación específica sobre la maternidad
subrogada.
Nuestro País no es ajeno a estas prácticas, sin embargo en nuestra
legislación no existe una regulación amplia y específica para que
pueda proteger o amparar a los padres biológicos frente a este dilema,
ya que al no tener protección tienen el riesgo que el bebé que desean
no llegue a ser entregado, por el laso que existe con la madre sustituta,
así negándoles nuevamente el derecho a ser padres, ya que al ser un
acuerdo entre ambas partes y existe bilateralidad de voluntades, debería
de ser cumplida, pero esta no surte efectos jurídicos debido a que no
está regulado como tal.

Además, es menester hacer un llamado de atención a nuestros

operadores jurídicos debido a que estos en los últimos años, se ha

4
generado problemas que en los juzgados se han llegado a percibir
hechos

4
donde cinco personas vienen reclamando la maternidad y paternidad de
una misma persona. (casación 563-2011, Lima) Asimismo, este dilema
genera contingencias en la vía judicial ya que no existe un consenso en
el criterio de los magistrados algunos optan por que se reconozca como
padres que aportaron el esperma y el óvulo, y otros reconocen como
madre biológica a la que prestó su vientre, como se mencionó existe
un vacío legal, y las controversias no cesaran hasta que exista
regulación específica, mientras tanto se seguirá produciendo un
perjuicio económico y emocional; en muchos de los casos a los padres
debido a que estos pagan una suma de dinero a la madre subrogada y
emocional debido a que estos pueden ver frustrados sus anhelos de ser
padres. El problema versa en ¿Cómo ha perjudicado la falta de
regulación en la maternidad subrogada dentro de la legislación peruana
en los padres biológicos? El objetivo general de esta investigación es,
Determinar ¿cómo ha perjudicado la falta de regulación en la
maternidad subrogada dentro de la legislación peruana en los padres
biológicos?, y tiene como objetivo específico determinar ¿Cómo ha
perjudicado la falta de regulación en la maternidad subrogada
TRADICIONAL dentro de la legislación peruana en los padres
biológicos?, asimismo las dimensiones del presente estudio son los
tipos de la maternidad subrogada los cuales son: maternidad subrogada
tradicional, gestacional, comercial y altruista. Estos puntos son de
relevancia para el desarrollo de nuestra investigación y así poder dar
respuestas y soluciones a nuestra problemática planteada.
1. MARCO TEORICO
Definición:

(Souto, 2006) se entiende por maternidad subrogada a la praxis

donde una mujer se somete y gesta a un bebé con anterior
acuerdo o compromiso, donde esta tiene que ceder los derechos

5
sobre el recién nacido al sujeto o sujetos, donde estos asumirán la
responsabilidad de paternidad o maternidad del bebé.

5
Según lo mencionado por el autor líneas arriba podemos deducir
que por medio de la maternidad subrogada una mujer concibe a
un bebé, pero a priori existe un acuerdo de voluntades en el cual
ella se compromete a posteriori a entregar al recién nacido a otras
personas para su crianza.

(Lamm, 2012) define la maternidad subrogada, el embarazo por

sustitución o subrogada, maternidad portadora, suplente, de
encargo o de alquiler, alquiler de útero, madres sustitutas, madres
portadoras, madres de alquiler o madres gestantes, alquiler de
vientre, donación temporaria de útero, gestación en cuenta ajena
o por cuenta de otro. Este autor le atribuye una serie de nombres
con los que también es conocida la maternidad subrogada, y
asimismo la madre sustituta, ampliando más la terminología de
este campo de estudio.

Según Araya (2017). Define a la maternidad subrogada cuando

una mujer lleva a cabo el embarazo y da a luz un bebé que no es
suyo si no que este pertenece a otros padres genéticamente.
además, se usan otros términos como: madre
gestacional y vientres de alquiler refiriéndose así al método de
reproducción asistida. De manera que para alcanzar el embarazo
de la madre portadora, se utilizan los métodos de fecundación in
vitro o inseminación artificial. Este autor detalla que una fémina
lleva a cabo el proceso de la gestación y que concibe a un bebé,
pero sin embargo les pertenece a otros padres biológicos y que
también lo son legalmente, y para lograrlo se recurre a la técnica
de la maternidad subrogada.

6
Reseña Histórica:

Podemos deducir que la infertilidad era incurable por la ginecología, ya

que este no es una problemática que surja en la actualidad al contrario
esto proviene, desde la veteranía donde el varón siempre ha soñado
con tener una familia, pese a que antiguamente la infertilidad era
incurable. La primera madre de alquiler fue conocida hace muchos años
antes de Cristo en la tierra árida de Canaán en el antiguo testamento,
Génesis 16. Donde Saraí, mujer de Abram era estéril y le propuso dar a
su esposo la esclava Agar para que esta le diera un hijo. Saraí
manifestó “Ya que el señor no me permite ser madre, únete a mi
esclava, posiblemente por medio de ella podré tener hijos” y Abram
accedió al pedido de Saraí. En 1910 antes de Cristo, y Agar la esclava
dio a luz un niño que tuvo por nombre Ismael. Saraí recibió al niño
Ismael como si fuera su hijo propio. Por tanto, este fue el primer bebé
nacido por medio de la llamada gestación subrogada tradicional.
(Escobar, 2013)

En la época clásica, las mujeres cumplían un rol relevante en la

sociedad, ya que ser madres era parte de su naturaleza, es decir, eran
estimadas para procrear herederos. En Roma, fue regulada en el
Digesto y la paternidad se presumía cuando el niño haya nacido dentro
del matrimonio, admitiéndose a esta premisa prueba en contrario.
Contrario sensu era la regulación de la maternidad, donde estaba
basada por el termino mater Semper certa est, que se traduce que “la
madre es siempre conocida”.

Existía un contexto sobre la mujer romana, que consistía en que la

fémina al contraer nupcias tenía que tener muchos hijos. y se tenía la
concepción de que, si en un matrimonio no se llegaba a concebir, no

7
era por la culpa del hombre si no de la infertilidad de la mujer. sí la
mujer que contrajo nupcias estaba.

7
imposibilitada de procrear, su esposo estaba facultado para anular el
vínculo matrimonial. (MARRADES PUIG, A 2002, pp.28 y ss.)
Estos ideales aún subsistieron en la Edad Media, el movimiento feudal
exigía a las féminas tener hijos para poder ser reconocidas, Asimismo,
la mujer era productora de niños, se encargaba de la crianza y
educación de estos, estaba siempre a la orden de su esposo.
(PALOMAR VEREA, C 2005, pp.40-41).

Durante el siglo XVIII predominó el entendimiento donde las mujeres

eran concebidas responsables de la educación de sus hijos, la
responsabilidad de los hombres consistía en que ellos eran los
proveedores de los alimentos, vestimenta, y lo que se necesitaba en el
hogar. De ello se difiere que, en la fémina recaía la maternidad biológica
y la maternidad afectiva. Y el sentimiento amor maternal era fomentado
por la civilización como un sinónimo de buena conducta. Y, por
consiguiente, la fémina seguía siendo valorada por la fertilidad o no de
su vientre. Estos ideales tuvieron un contraste durante el siglo XIX y XX,
la valoración de la maternidad biológica empezó a disminuir al tiempo
que surgieron tendencias feministas. En ese orden de ideas, cuando no
se pudiese alcanzar la maternidad, ya sea por las razones fisiológicas o
ideológicas, los varones, haciendo uso de su discernimiento, originaron
los medios necesarios, como los métodos de reproducción asistida, para
enfrentar a esta realidad. (MARRADES PUIG, 2002, p 36).

En 1884 en Filadelfia, Estados Unidos, el galeno William Pancoast

asumió un reto ante la imposibilidad para procrear de un comerciante y
decidió poner en práctica su nuevo procedimiento de inseminación
artificial. Escogió a un estudiante de la clase de medicina como donante
de semen, el cual fue inseminado en la cónyuge del comerciante. Esta
mujer llego a concebir, gestar y finalmente alumbrar a un niño.

8
Pero, fue en la segunda mitad del siglo XX, que empezaron a
practicarse las nuevas técnicas de reproducción asistida para ser
exactos fue en el año 1973 cuando se logró realizar por primera vez un
embarazo a través de la fecundación in vitro, la misma que se realizó
gracias al equipo de Monash, sin embargo, este embarazo solo se dio
por unos días. Posteriormente, en 1976 se realizó la primera
concepción de un ser humano fuera del útero, en el Estado de Michigan-
Estados Unidos. Y fue la primera vez que se le dio el nombre de
“maternidad subrogada” gracias al abogado Noel Keane intermediario
del acuerdo. (TAPIA GUTIERREZ I y TARASCO MICHEL, 2014, p. 14).
Otro de los avances en las técnicas de reproducción asistida ocurrió en
1978 cuando se consigue con éxito el nacimiento de la primera niña
concebida por fecundación in vitro, gracias a los científicos Patrick
Steptoe y Robert Edwards. Asimismo, en 1981 nace una segunda bebé
probeta, quien fue concebida gracias al material genético aportado por
la madre subrogada, y desde ese momento ya se conoce como
maternidad subrogada tradicional.

Siguiendo el orden cronológico, en el año 1984 se incorpora una nueva

técnica conocida como transferencia intratubarica de gametos, en el
estado de Texas, cuando el científico Ricardo Acsh transfiere ovocitos
mezclados con espermatozoides lavados a la trompa de Falopio,
logrando de esta manera el nacimiento de mellizos. Lo que se convirtió
en un precedente de lo que se llama maternidad subrogada gestacional,
en donde la madre aportante del útero no comparte carga genética con
el nuevo ser.

Formas de maternidad subrogada: la madre gestante o portadora,

madre sustituta, ovo donación y embriodonacion.

9
Según Varsi (2016) Cuando la mujer no puede llevar a cabo el
embarazo por deficiencias fisiológicas, es decir no se encuentra en
condiciones de procrear un nuevo ser, opta por pedir ayuda a alguna
mujer que, si cumpla con las condiciones necesarias para procrear, la
misma que será la portadora del embrión. Sin embargo, existe otra
solución para la deficiencia ovárica mediante la donación de óvulo, que
consiste en recibir un óvulo en buenas condiciones para que la madre
contratante lo geste, en el caso de imposibilidad total para engendrar, es
decir por problemas uterinos y ováricos a la vez, se recurre a una madre
sustituta para la embriodonación.

Según lo expuesto por el autor podemos apreciar que hay un avance en

esta técnica debido a que la práctica tradicional era que la madre
sustituta, aportaba el ovulo, teniendo el bebé carga genética de ella, sin
embargo, cuando la madre subrogada da su ovulo en buenas
condiciones él bebé tiene la carga genética de ella y solo se prestaría el
vientre sin tener ningún vínculo consanguíneo con el concebido.

Según Seijas (1998), La introducción de espermatozoides de manera

artificial en la futura madre dentro de su útero es lo que se denomina
inseminación artificial, para lo cual es necesario tener una mejor
muestra de semen, la misma que será sometida a un largo estudio para
separar anomalías y enfermedades. El autor señala o aprecia esta
técnica, pero desde una práctica tradicional, a diferencia del autor antes
señalado, es factible que la madre preste su vientre y además tenga un
vínculo consanguíneo a diferencia del caso antes señalado.

Tipos de inseminación artificial

a) Inseminación artificial homologa, Se da cuando el semen lo aporta el
marido de la mujer que será fecundada, sin ser necesario que el óvulo
sea de la misma.
10
b) Inseminación Artificial Heteróloga: al contrario de la inseminación
artificial homologa, en este caso el semen será aportado por un
donante, ya que es el marido de la mujer a quien se va a inseminar el
que es estéril. También se aplica en aquellos casos en que el marido
tenga anomalías.

c)Fecundación In Vitro: en esta técnica la fecundación se obtiene de

manera externa, mediante la colocación de manera artificial de semen a
los óvulos, los mismos que son adquiridos mediante aspiración y se
fecundan en una plaqueta especial incubándose durante 48 horas.
Finalmente, cuando se logra la fecundación son los embriones los
insertados al útero de la mujer. Valeria.N (2012)

Tipos de maternidad subrogada

1) Tradicional: en este tipo existe aportación de ovulo por parte de la

madre gestacional, siendo el espermatozoide del padre que necesita de
la subrogación, concibiendo al bebé por medio de fecundación in vitro o
inseminación artificial.

2) Gestacional: en estos casos la madre gestacional no realiza ningún

aporte genético al bebé, ya que tanto óvulo como espermatozoide son
aportados por la pareja que necesita de la subrogación. Esto se logra
mediante fecundación in vitro.

3) Subrogación comercial: en este caso, es la mujer quien decide

concebir a cambio de una retribución económica, como si se tratara de
una prestación de servicios, incluyendo gastos de gestación y parto.

11
4) Subrogación altruista: se da cuando una mujer acepta de manera
libre gestar al hijo de una pareja que necesita procrear, pero mediante el
material genético de estos, los que se unen en laboratorio y luego se

11
 implanta a la mujer que acepto llevar a cabo la gestación; normalmente
se da cuando existen lazos de amistad o parentesco entre ambos.

II. METODOLOGIA
El indicado trabajo es de tipo descriptivo y tiene diseño no experimental
ya que no se manipularon las variables, para ello Sousa, Driessnack y
Costa (2007) explicó lo siguiente: El diseño de investigación no
experimental no tiene determinación aleatoria, manipulación de variables
o grupos de comparación. El investigador observa lo que ocurre de forma
natural, sin intervenir de manera alguna. Existen muchas razones para
realizar este tipo de estudios. Primerio, un número de características o
variables no están sujetas, o no son éticas, algunas variables no pueden
o no deben ser manipulado (pg.2). La población es infinita debido a que
no conocemos cuantos padres recurren a estas técnicas de la
maternidad subrogada. La muestra va a ser los padres de familia de Perú
que se someten a estas técnicas de maternidad subrogada, y el
muestreo es probabilístico; aleatorio simple.

III. RESULTADOS Y DISCUSION

Argumentos a favor de la maternidad subrogada:

Peralta (2017) citando a González, representante de la Asociación de

Padres, explica que se trata de una tecnología de reproducción asistida
que se ha desarrollado en varios países desde hace más de 30 años sin
ocasionar ningún problema específico. Esto asegura que las parejas que
desean tener hijos y no pueden hacerlo por su cuenta por diversas
razones tengan hijos biológicos. 'Así como donamos órganos e incluso
óvulos, lo que parece perfectamente normal hoy en día, es posible
ayudar a otra persona a tener un hijo con el que la mujer embarazada

12
no tiene ninguna conexión genética. ”Al igual que en la inseminación
artificial y la

12
fecundación in vitro (recuerde el término" bebé probeta "utilizado en ese
momento), la técnica es" reconocida en más y más países y
desarrollada en nuestros barrios cercanos desde 2004 en Grecia y el
Reino Unido sin grandes problemas u oposición popular 'Investigaciones
recientes muestran que el 87% de la población española está a favor de
la gestación subrogada ”. En un momento en el que las tasas de
natalidad están por debajo de la tasa relevante, promover estas técnicas
ayuda a aumentar el número de nacimientos dice David González, un
proceso más simple que la adopción internacional que permite que a
muchos padres se les niegue en lugar de ser puestos en largas listas de
espera y nunca se irán.

Cruz (2012) señala que 'la gestante sustituta es otro método de practicar
la paternidad y se equipara con otras opciones de acceso”. También se
sugiere que 'la gestante debe ser controlada y regulada por el Estado,
clasificando su naturaleza jurídica como existen varias corrientes,
identificándola como arrendamiento de servicios o con arrendamiento
para evitar abusos y posibles problemas. los involucrados,
especialmente la gestante subrogada y los derechos del niño. (2012.
pág. 5)

En cuanto a la defensa de la gestación subrogada, Camacho (2009)

afirma que se trata de una práctica basada en la libre elección de los
adultos que ejercen sus derechos y prerrogativas sin perjudicarse a sí
mismos ni a los demás, por lo que no es O bien pueden plantear
objeciones las personas que lo practican o la propia práctica. En este
sentido, afirma que 'los padres tienen acceso a la paternidad y pueden
dar amor a su hijo y brindarle los cuidados necesarios y que el usuario
puede eventualmente cumplir su deseo de ayudar a otras personas y
recibir un beneficio, generalmente económico, a cambio. que ayuda.
(2009, pág. 15).
13
Trevizo, A. V. (2014). Manifiesta que desde la postura liberal la
maternidad subrogada se enfoca en la libertad de decidir en los seres
humanos, en los derechos de la libertad para reproducirse, en el
proyecto unilateral o bilateral para ejercer el derecho de formar una
familia. Esta perspectiva argumenta a favor del acceso a las nuevas
técnicas de reproducción, sugiere que deben estar al alcance de todos y
que tiene que extinguirse todo tipo de restricciones o tabas en su
acceso, como, a modo de ejemplo, permitírselo solo a parejas
legalmente casadas. Esta postura manifiesta también que las personas
que ejercen su autonomía y derecho a la libertad de procreación
mediante el uso de otras técnicas, no deberían en una posición
discriminada a comparación de los matrimonios tradicionales.

Camacho .(2009). Señala que la maternidad subrogada es uno de los

pocos recursos realizar el sueño de acceder a la paternidad para
aquellos que no pueden lograr serlo de la forma tradicional, sin la
necesidad de recurrir a las autoridades competentes a fin de buscar la
adopción de un niño; proceso que, es de una prolongada extensión en el
tiempo, a lo que se suma que, los posibles adoptantes no tienen
garantizado que al término de este formen una familia con el menor.
Sobre todo, ellos no tendrán un hijo con el que guarden vínculo
biológico.

Jurisprudencia indica que la práctica de maternidad subrogada no

esta prohibida

El 5 de septiembre del año 2018, la comisión de acceso a la Justicia de

personas en Condición de Vulnerabilidad del Poder Judicial manifestó
que en casos de maternidad subrogada (vientre de alquiler) existe una
línea jurisprudencial según la cual este procedimiento no está prohibido

14
por la ley, esta decisión se debe al caso de unos padres chilenos que
obtuvieron a sus dos bebes mediante esta práctica, alquilando el vientre

14
de una peruana, los habían detenido por el supuesto delito de trata de
personas ya que pagaron aquel vientre; su paternidad se demostró
mediante el proceso de ADN el cual salió positivo; ya que se formó el
embrión con el semen de Jorge Tovar y un ovulo de la señora Rosario
Madueño, ellos explicaron su caso donde más de una vez perdieron de
manera espontánea a sus hijos, incluso en embarazos ya avanzados.

Este caso se demuestra que los padres que practican esta modalidad
para poder ser padres no están protegidos con la ley y que pueden
llegar a ser aprendidos por el estado por otros delitos los cuales no han
de ver con el interés de estos padres; asimismo corren el riesgo que sus
hijos les sean arrebatados por la madre que alquilo el vientre, ante todo
esto debería de existir una ley de protección para estos padres.

La corte superior de Justicia de Lima, quinto juzgado especializado en lo

constitucional, emitió una sentencia al resolver un recurso de amparo
interpuesto por los recurrentes: Francisco David Nieves Reyes y Aurora
Nancy Ballesteros que forman una sociedad conyugal, asimismo Fausto
Cesar Lázaro Salecio y Evelyn Betzabé Rojas Urco que también
conforman una sociedad conyugal ellos emplazan a la RENIEC, para
que se deje sin efecto, de fecha 29 de febrero de 2016, que declararon,
respectivamente, la improcedencia de rectificación de las actas de
nacimiento de los menores.

Los señores Francisco David Nieves Reyes y Aurora Nancy Ballesteros

en adelante Nieves Ballesteros, con cónyuges; decidieron recurrir a las
técnicas de Reproducción asistida específicamente a la de vientre
subrogado debido a que la Señora Ballesteros es estéril, y llegaron a un
acuerdo con los cónyuges Fausto Cesar Lázaro Salecio y Evelyn
Betzabé Rojas Urco en adelante Lázaro Rojas para que la señora Rojas

15
preste su vientre y al momento del parto los bebes sean entregados a
los cónyuges

15
Nieves ballesteros es menester precisar que el señor Francisco Nieves
dono el esperma y que el ovulo fue donado por una mujer que sus datos
están en secreto, y la señora Evelyn Rojas no tiene vínculo genético con
los niños ya que ella solo presto el vientre para el proceso de gestación.
Sin embargo, cuando los niños naces la señora Rojas advierte al médico
para que se anote los apellidos del señor Nieves y la señora Ballesteros
este hizo caso omiso debido a que es la señora Rojas quien los
alumbró, y ante esto la RENIEC se niega a registrar a los niños con sus
apellidos argumentando que carecen de representación ya que la
señora Ballesteros no tiene ningún vínculo biológico con los menores
de iniciales L.N.N.R y C.D.N.R, asimismo que la parte demandante a
interpuesto ningún recurso administrativo, por último la RENIEC señala
que la parte recurrente no está solicitando el reconocimiento de un
derecho ya adquirido o reconocido o el cumplimiento de un mandato
legal y administrativo, sino que se le reconozca un derecho que , a su
juicio, le corresponde y que no es posible ejercitarlo.

Es menester señalar que en artículo 200, inciso 2 de la constitución, el

amparo procede contra el hecho u omisión, por parte de cualquier
autoridad, funcionario o persona, que vulnera o amenaza derechos
constitucionales distintos a los tutelados por el Hábeas corpus y al
hábeas data, pero este colegiado señala que la RENIEC al interponer la
excepción de falta de representación por los demandantes estaría
atentando contra el derecho a la identidad y al interés superior del niño,
debido a que si pretende que los niños están siendo criados y
alimentados por los señores Nieves-Ballesteros, debido a que el señor
Nieves es su padre y la señora Ballesteros cumple el rol de madre
debido a que ellas es la que vela cuando se enferman, los lleva a la
escuela, la señora Rojas y su esposo no se hacen responsables porque
ellos llegaron a un acuerdo que cuando los niños nazcan debían estar

16
con los señores Nieve-Ballesteros, pese a que la señora Rojas los
alumbro, ellos no quieren ser

16
sus padres, bajo ese criterio se debe ponderar el interés superior del
niño, además al negarse el respectivo registro de los menores esto
afecta a los demandantes debido a que en la escuela se tiene que
llamar a la señora Rojas para las reuniones ya que legalmente ella es la
mamá pese a que están al cuidado de la señora ballesteros, este
problema también se da cuando los menores se enferman, ante la
necesidad de viajar, y además se debe tener en cuenta un principio
fundamental del derecho a la legalidad, nadie está impedido de hacer lo
que la ley no prohíbe, ni obligado a hacer lo que la ley no manda hacer,
por ende los acuerdos de vientre de alquiler se deben respetar ya que
no están prohibidos no existe una ley que impida su celebración,
además en el presente caso el fin es formar una familia, no la de trata
de personas, por estas razones este colegiado ordena que a la RENIEC
que se anule la Resolución registral N.- 299-2016-OSBORJ-JR10LIM-
GOR/RENIEC, bajo apercibimiento de sanciones, además que se emita
una nueva resolución registral para los menores con los apellidos de los
señores Nieves-Ballesteros.

Este tipo de problemas se va a pasar si no existe una ley que proteja a

los padres que aplican esta técnica para poder llegar a tener la dicha y
bendición de tener un hijo a quien le brindarían amor, cuidado educación
y todo lo requerido para el bienestar de una persona.

17
IV. CONCLUSIONES

Del presente estudio podemos llegar a las conclusiones de que: La

maternidad subrogada es una técnica de reproducción asistida que su
práctica se viene realizando desde años antes de Cristo, la maternidad
subrogada tradicional es la más común dentro de la clasificación cuando
la mujer tiene ciertas limitaciones para procrear, otra se ofrece para
poder concebir al bebe.

También podemos señalar que esta práctica puede ser de manera

altruista es decir la madre sustituta no recibe dinero a cambio por
prestar su vientre, pero también pasa lo contrario cuando la madre
sustituta lucra por el proceso de gestación, a esto llamamos subrogación
comercial.

La falta de regulación de esta Técnica ha producido contingencias en

nuestro país debido a que muchas personas realizan acuerdos para
poder tener hijos, sin embargo, muchas veces la madre sustituta se
niega a entregar al hijo y lo quiere tener ella debido al vínculo genético
que puede existir y aun así no lo exista por el tiempo que lo ha tenido en
el vientre genera un sentimiento hacia él bebe, esto lleva a que recurran
a los tribunales para atender estos problemas, además debemos
advertir que la jurisprudencia no es unánime en los dictámenes,
mientras no exista una ley que permita o prohíba esta práctica, los
problemas van a seguir en aumento en este tema que es de suma
importancia.

18
V. RECOMENDACIONES

Se recomienda al Congreso de la republica incorporar nuevas formas

para establecer filiación en el libro de familia del Código Civil como
medida excepcional para aquellas personas que acceden a la práctica
de maternidad subrogada y reúnen condiciones exigibles para su
realización.

Se recomienda al congreso de la Republica, a la Presidencia de la Corte

Suprema de Justicia de la Republica, a la Fiscalía de la Nación,
establecer convenios con laboratorios nacionales e internacionales
especializados en ADN, a fin de reducir los costos del examen
facilitando el acceso a este el cual servirá como pruebas en los
procesos que así lo exige.

Por último se recomienda al Congreso de la republica establecer una ley

de protección para los padres biológicos con el fin de salvaguardar su
derecho a la paternidad.

19
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

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normativo (p. 174). Granada: Editorial Comares.

23
ANEXOS:
DECLARATORIA DE AUTENTICIDAD DEL AUTOR (ES)

Nosotros, Amaya Gonzales Diego, Fernández Crisanto Greicy, Ramirez Trejo

Medalyd y Vera Carrasco Huxley, alumnos de la Facultad de Derecho / Escuela
profesional de derecho Programa académico Metodología de la Investigación
Científica de la Universidad César Vallejo sede Huaraz, declaramos bajo juramento
que todos los datos e información que acompañan al Trabajo de Investigación La
falta de regulación de la maternidad subrogada dentro de la legislación peruana,
caso padres biológicos 2020, son:
1. De nuestra autoría.

2. El presente Trabajo de Investigación no ha sido plagiado ni total, ni

parcialmente.

3. El Trabajo de Investigación no ha sido publicado ni presentado anteriormente.

4. Los resultados presentados en el presente Trabajo de Investigación son

reales, no han sido falseados, ni duplicados, ni copiados.
En tal sentido asumimos la responsabilidad que corresponda ante cualquier falsedad,
ocultamiento u omisión tanto de los documentos como de información aportada, por
lo cual me someto a lo dispuesto en las normas académicas vigentes de la
Universidad César Vallejo.
15 de diciembre del 2020

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 DECLARATORIA DE AUTENTICIDAD DEL ASESOR

Yo, Percy David Maldonado Cueva , docente de la Facultad de Derecho y Escuela

Profesional de Derecho de la Universidad César Vallejo sede Huaraz, revisor del
trabajo de investigación titulada “La falta de regulación de la maternidad subrogada
dentro de la legislación peruana, caso padres biológicos 2020”, de los estudiantes
Amaya Gonzales Diego, Fernández Crisanto Greicy, Ramirez Trejo Medalyd y Vera
Carrasco Huxley, constato que la investigación tiene un índice de similitud de 23%
verificable en el reporte de originalidad del programa Turnitin, el cual ha sido
realizado sin filtros, ni exclusiones.

He revisado dicho reporte y concluyó que cada una de las coincidencias

detectadas no constituyen plagio. En tal sentido asumo la responsabilidad que
corresponda ante cualquier falsedad, ocultamiento u omisión tanto de los
documentos como de información aportada, por lo cual me someto a lo
dispuesto en las normas académicas vigentes de la Universidad César
Vallejo.

15 de diciembre del año 2020

Percy David Maldonado Cueva

DNI 41380193

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