La crisis del sindicalismo y la

necesidad de promoción de la
libertad sindical como expresión
del interés público(*)
Alfredo Villavicencio Ríos
Abogado. Profesor de Derecho Laboral en la
Ponfrficia Universidad Católka del Perú.

"Con el reconocimiento expreso de la libertad sindical no se trata ya sólo, como

ocurriría desde una óptica estrictamente liberal, de asegurar el derecho individual
del trabajador permitiéndole asociarse con otros trabajadores, pues para ello
hubiera sido suficiente la genérica y amplia admisión que el artículo 22 hace del
derecho de asociación. Se ha estimado que el sindicato necesita de una especial
protección y ello no sólo porque esto es imprescindible para la existencia del
mismo, sino también por un juicio de valor favorable a los fenómenos sindicales,
pues por medio de la autotutela de los intereses del trabajo se logran los
objetivos constitucionales de lucha contra la desigualdad y la protección y
defensa de los intereses del trabajo, admitiéndose el sindicato así como
instrumento para la consecución de una sociedad más justa, más libre, más
segura y en la que se promueva el bien de cuantos la integran, como el
Preámbulo de la Constitución propone"
Miguel Rodríguez-Piñero y Bravo Ferrer

1 Marco de referencia conceptual respecto cabo por Neves Mujica (1999), de allí que, sin perderlos
del interés público. de vista, orientaremos nuestro esfuerzo académico hacia
el estudio concreto de la libertad sindical en el marco
El terreno del interés público ha comenzado a ser más tradicional de comprensión del interés público, en
objeto de reformulación, a partir de constatar el la medida en que consideramos que se requiere volver
debilitamiento de las entidades tradicionales de a insistir en el Perú en que la razón de ser de la libertad
representación y participación política y social y de las sindical encuentra un entronque directo con éste, si es
posibilidades que ofrece el Estado de Derecho para la que queremos que el pacto constitucional no sea tan
satisfacción de las aspiraciones políticas, económicas, sólo un saludo a la bandera sino que el pluralismo social
sociales y culturales de la población. Todo ello, además, y económico que contiene se vea cargado del contenido
en un contexto de ampliación de su contenido, que amerita una sociedad integradora y no excluyente,
sustrayéndolo del monopolio estatal y extendiéndolo en la que tienen cabida todos los colectivos que la
hacia ciertos sujetos sociales trascendentes. que conforman. e
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buscarán defenderlo por todas las vías posibles, tanto En tal lógica, no pretendemos ingresar en el debate <D
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en sede judicial como administrativa. de lo que significa un concepto tan complejo y <
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El desarrollo de estos supuestos fácticos y multívoco como el de interés público. sino más bien .....
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conceptuales en el campo laboral ha sido ya llevado a señalar que sea cual fuere la perspectiva que se asuma, m
(J)

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(*) Versión resumida y. en parte. rel"ormulada. del trabajo sobre "Libertad Sindical e Interés Público" elaborado por encargo de la Clínica
Jurídica de Acciones de Interés Público, sustentado el 19 de abril del 2001 en el Foro sobre Protección de los Derechos Laborales desde 211
la Perspectiva del Interés Público.
Alfredo Villavicencio

partiendo de explicarlo desde los fundamentos sociales 2 Definición de libertad sindical y

o jurídico-filosóficos, o simplemente desde sus aspectos evolución histórica.
funcionales o instrumentales, nos movemos en el campo
de las bases esenciales sobre las que se ha construido la La libertad sindical es un derecho complejo,
sociedad, los principios y valores fundamentales que compuesto por un conjunto de facultades
definen una determinada organización social y que, por organizativas y de actividad, dirigidas a regular el
lo mismo, pasan a tener una consideración jurídica surgimiento y actuación de sujetos colectivos que
especial traducida generalmente en normas de carácter promuevan y defiendan los intereses económicos y
imperativo que se imponen a la autonomía de la sociales de los trabajadores. Se trata, pues, de un
voluntad. conjunto de derechos que se predican tanto de sujetos
Bajo este marco conceptual, el presente trabajo individuales como colectivos, que incluyen derechos
busca encontrar la relación existente actualmente entre de hacer y de no hacer, que se ejercen frente a diversas
interés público y libertad sindical, habida cuenta que si contrapartes (el empleador, el Estado y los propios
bien jurídicamente no existe ningún cuestionamiento sujetos sindicales, principalmente), que tiene
al vínculo intenso entre ambos fenómenos, en la realidad expresiones estáticas (organizativas) y dinámicas
sí se está viviendo una seria crisis sindical que ha llevado (de desarrollo de actividades), siendo que la doctrina
a la casi desaparición de este relevante mecanismo de coincide en señalar que fundamentalmente estamos
representación de intereses sociales. No nos ante un derecho de trascendencia colectiva cuyo
detendremos, por tanto, en la presentación de la elemento esencial es el dinámico en la medida en
consagración jurídica de la libertad sindical, que ya en que el lado organizativo es el instrumental, puesto
otro trabajo ha sido reconocida como patrimonio que viene a ser el soporte institucional requerido para
jurídico de la humanidad, en la medida en que se el desarrollo óptimo de las actividades de
encuentra recogida en todos los Pactos, Tratados o representación de los trabajadores y de autotutela de
Convenios Internacionales que regulen los derechos sus intereses. En tal sentido, tanto la negociación
humanos fundamentales, ha llegado a tener normas colectiva como la huelga forman parte del contenido
internacionales específicas y numerosamente ratificadas esencial del derecho de libertad sindical.
(los Convenios 87 y 98 de la OIT), cuenta con órganos Estamos frente a uno de los principales ejes del
internacionales propios dedicados a velar por su respeto segundo gran paquete de derechos fundamentales que
(el Comité de Libertad Sindical de la OIT) ha sido alcanzan consagración constitucional (derechos
recogida en primer lugar en la Declaración de la OIT fundamentales de segunda generación). Tras el
relativa a los principios y derechos fundamentales en el reconocimiento al máximo nivel jurídico de los derechos
trabajo (al lado de la abolición del trabajo infantil, del y libertades civiles y políticas con que se inauguró el
trabajo forzoso y de la discriminación) y, finalmente, capitalismo liberal, los derechos económicos y sociales
ha sido consagrada constitucionalmente en todos los alcanzaron tan alta consideración a partir de 1917 en
países democráticosnJ. América (Constitución de Querétaro) y 1919 en Europa
Por tanto, a continuación vamos a salir de este (Constitución de Weimar), cuando el liberalismo dejó
terreno y vamos a tratar de analizar la vinculación paso al Estado Social de Derecho. Desde entonces es
existente entre las funciones que cumple actualmente uno de los pilares principales del "nuevo contrato social"
la libertad sindical y su vinculación con el interés que empezó a extenderse en el mundo desde la primera
público y los elementos que marcan la crisis por la que post-guerra mundial, y se generalizó a partir de la
atraviesa el movimiento sindical peruano, para concluir segunda post-guerra mundial, a tal punto que se ha
ocupándonos de la irreversibilidad de la crisis del considerado por una autorizadísima voz que "la
"T sindicalismo o la irremplazabilidad de este mecanismo formación de los sindicatos, es decir, la organización
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de representación colectiva de los intereses de los de los trabajadores, es la contrapartida de la acumulación
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trabajadores, desde la óptica del interés público. de capital' 2 J".

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( 1) El desarrollo de todos estos elementos jurídicos puede verse en: VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. La libertad Sindical en el Pertí.
Lima: OIT. !999. pp. 11-26.
212 (2) KAHN-FREUND. Olto. Ti-abajo y Derecho. Madrid: Centro de Publicaciones del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. 1987. p.
275.
 La crisis del sindicalismo

Su juventud entre los derechos constitucionales nos asociación que intentara representar intereses de grupo.
indica que estamos frente a una libertad menos clásica Son también muy importantes históricamente las
y rica en tradición jurídica que aquellas provenientes Combination of Workmen Acts británicas aprobadas en
de la primera constitucionalización; sin embargo, hay 1799 y 1800, que declaraban la ilegalidad de todas las
que resaltar que la libertad sindical "poco a poco ha coaliciones (combinations) de trabajadores que tuvieran
logrado acomodarse sin complejos de inferioridad ni por objetivo regular las condiciones de trabajo. Además
de aislamiento' 3 J". Su origen, dinámica y justificación de ello, las normas prohibitivas vinieron aparejadas con
histórica reposan en la necesidad de amortiguar las disposiciones de los respectivos Códigos Penales en
consecuencias de la contraposición de intereses y de la Francia, Italia y Alemania que sancionaban con penas
desigual distribución de poder entre el capital y el de prisión a quienes propugnaban o participaban en este
trabajo, implícita en el sistema capitalista, a partir de la tipo de entes intermedios.
actuación y representación colectiva de los trabajadores. Paulatinamente se fueron evidenciando las
La aplicación de las reglas del mercado a las relaciones limitaciones y disfuncionalidades de tal legislación por
de trabajo evidenció el sometimiento absoluto de los lo que el Estado, por realismo políticoi 6 J, comienza a
trabajadores a los intereses de los empresarios, con la dejar atrás al período de prohibición dando paso a lo
secuela de miseria y condiciones de vida infrahumanas que se ha denominado como el período de tolerancia
cuyas dimensiones dieron origen a la denominada del fenómeno sindical, desde la aprobación en 1824 de
"cuestión social" 141 • Tengamos siempre presente que nos la Combination Laws Repeal británica, que derogó las
encontramos frente a "una relación entre un detentador antes mencionadas Combination of Workmen Acts y
de poder (sobre personas y cosas) y quien no detenta eliminó las prohibiciones y penalizaciones que
poder alguno, que se origina en un acto de sumisión, atenazaban a la libertad sindical, dejándola en el plano
que en su dinámica produce una situación subordinada, de las conductas aceptadas aunque no promovidas, en
por más que la sumisión y la subordinación puedan ser aplicación del principio de que lo que no está prohibido
disimuladas por esa indispensable ficción jurídica está permitido. La segunda mitad del siglo pasado traerá
conocida como contrato de trabajo' 5J". Y ello, bajo las consigo las principales normas europeas dirigidas a
recién inauguradas reglas de libertad de empresa y despenalizar el fenómeno sindical (Francia en 1964,
trabajo, igualdad formal. autonomía de la voluntad, Alemania en 1969, Italia en 1891), abriendo de este
proscripción de grupos intermedios, abstencionismo modo una etapa de transición que culminaría en el
estatal, etcétera, sólo podía dar paso al predominio último período de la evolución jurídica de la libertad
absoluto y sin escrúpulos del "más fuerte". sindical: su reconocimiento como derecho por el
Esto generó una inmediata respuesta de los ordenamiento jurídico a partir de la Trade Union Act
perjudicados, que buscaron coaligarse y actuar inglesa de 1871.
conjuntamente para que alguna parte de sus intereses Dentro de esta última etapa, o como una que le
fuera tomada en cuenta a la hora de definir el estatuto sucede, a partir de la segunda post-guerra mundial se
jurídico que iba a regir su relación de trabajo, y, por habla de una etapa promociona! de la libertad sindical,
tanto, sus condiciones de vida. La lógica liberal no se derivada de su reconocimiento pacífico y universal
compadecía con la irrupción cada vez más generalizada como derecho fundamental, y de la necesidad de
de estos sujetos colectivos por lo que pasó a proscribir fomentar este derecho.
y penalizar su creación y actuación, dando lugar a la
primera etapa de la evolución jurídica de este instituto: 3 Las organizaciones sindicales y el interés
el período de la prohibición. La primera y arquetípica público: razón de ser y situación actual.
norma que recoge el espíritu de la época es la ley
francesa Le Chapelier. de 1789, que vedaba y castigaba El fundamento de la espectacular evolución jurídica e
antes vista, que ya en 1917 alcanzaba el máximo rango en
penalmente cualquier tipo de gremio, corporación o
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(3)
(4)
GHEZZI. Giorgio y ROMAGNOLI. Umberto.l/ !Jiritto Sindacale. Zanichelli. Bolonia,l992. p. 39.
No nos olvidemos que los economistas propugnaban en ese entonces la Ley de Bronce de los sala1ios. según la cual la supuesta escasez
de capital y la abundancia de mano de ohra llevaban a que los salarios tiendan a fijarse en el mínimo de subsistencia del trahajador y su
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familia. .¡:;.
(5) KAHN-FREUND. Otto. Op. cit.: p. 52.
(6) Ya que sino. en gráficas palabras de De La Cueva (DE LA CUEVA. Mario. Nuel'O /Jere¡·/w Mexiamo de/Ji-abajo. 2da. edición. México: 213
l'mTúa. 19X l. p. 250) "el Estado se habría transformado en una gran colonia penitenciaria".
Alfredo Villavicencio

jurídico en la Constitución de Querétaro como se ha en el colectivo). De todos ellos, el más idóneo para
visto, radica en un conjunto de razones de la que conseguir la finalidad buscada es la organización y
pasamos a ocuparnos y que han tenido que ser aceptadas actuación colectiva de los trabajadores, que se
por realismo político, inicialmente, y, luego, por institucionaliza y logra sus mejores resultados a través
considerar que la representación colectiva de los de la forma sindical. Sin duda, que ello no excluye la
trabajadores (legítima y eficaz) es imprescindible para presencia de una actuación estatal tuitiva, pero, a su
darle un rostro humano y democrático al sistema vez, ha quedado demostrado históricamente que en el
productivo de mercado, antes llamado capitalismo, y terreno colectivo la intervención estatal más fructífera
que, por lo tanto, tienen una vinculación especialmente es la que genera las condiciones para el surgimiento y
intensa con el interés público, aun en su visión más desarrollo de organizaciones sindicales que, una vez
tradicional. Actualmente, el neoliberalismo reinante, consolidadas, van ocupando el lugar de la regulación
sobretodo en nuestros lares, y las diversas mutaciones estatal y sustituyéndola con normas consensuadas con
habidas en el sistema productivo y en las formas de el empresario.
organización del trabajo vienen generando La función compensadora resalta, pues, la
cuestionamientos al papel tradicional del sindicato. Por aparición de un nuevo sujeto en las relaciones laborales,
lo que a continuación pasamos a analizar la necesidad de carácter colectivo, estable y formalmente
histórica de la representación sindical, para enfrentar estructurado, dotado de un poder considerablemente
luego el tema vinculado a la crisis de esta forma mayor que el del trabajador individualmente
representativa al comenzar el siglo XXI y concluir con considerado, que planteará con el empleador o los
un balance respecto a la irreversibilidad de esta crisis o empleadores relaciones que tengan una mayor dosis de
la irremplazabilidad del sindicalismo. coordinación que de subordinación. Por ello, el grado
de implantación y fortaleza de la libertad sindical, y la
3.1 Necesidad histórica de la representación consiguiente cuota de igualdad sustancial que ello trae
sindical. consigo, es un tema insoslayablemente vinculado al
Como forma de ingreso al tema de la vigencia interés público que debe conducir al fomento y
histórica de la representación sindical en vinculación protección de la libertad sindical desde el Estado (puesto
con el interés público, vamos a presentar las distintas que sindicatos débiles no cumplen el rol equilibrador
funciones que cumplen estas organizaciones, sin hacer en su real dimensión).
referencia a la función más directamente vinculada al En tal sentido, el grado de vigencia de la libertad
interés colectivo (función representativa), para sindical será un elemento fundamental para analizar el
ocuparnos de las otras cinco funciones desde una equilibrio o des balance de poder existente entre el grupo
perspectiva en la que trasunta el interés no sólo colectivo laboral y el empresarial en un determinado país y
sino público, en el sentido de interés general de la momento histórico. Y un Estado comprometido con el
sociedad que, creemos, mostrará el déficit de plasmación objetivo de conseguir niveles cada vez mayores de
del mismo desde el propio Estado. igualdad sustancial no puede desentenderse de promover
los instrumentos dirigidos a conseguirlos en el
3.1.1 Función compensadora o equilibradora. importante campo de las relaciones de trabajo, por lo
La relación laboral individual (cuya nota que el interés general está en juego en este terreno.
distintiva es la subordinación del trabajador al
empleador), se caracteriza por la radical asimetría de 3.1.2 Función normativa.
poder que ostentan las partes de la misma, que se tradujo La constitución de organizaciones sindicales
en una situación de primacía absoluta de los intereses permite un mejor posicionamiento de los trabajadores
.,¡- de la parte fuerte a la hora de fijar las condiciones de en los ámbitos económicos y sociales donde se discuten
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trabajo, aunque siempre revestida por la figura sus intereses, y genera el espacio para que éstas y su
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co contractual. Frente a esta realidad y sus consecuencias contraparte empresarial (que son los que más conocen
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Q.l sobre las condiciones de vida de un significativo sector la problemática de cada unidad productiva) puedan

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de la población, se han intentado históricamente varios
instrumentos dirigidos a compensar la desigualdad real
y equilibrar la relación (desde sociedades de auxilio
establecer consensualmente las condiciones de trabajo,
en un primer momento, y, posteriormente, extender su
poder normativo al gobierno del sistema de relaciones
mutuo hasta una acentuada intervención estatal, tan laborales en su conjunto. Así, teniendo como
214 proteccionista en el terreno individual como restrictiva presupuesto a la existencia de organizaciones sindicales
 La crisis del sindicalismo

(autoorganización) y como garantía de eficacia al 3.1.3 Función compositiva o pacificadora.

reconocimiento jurídico de una capacidad de presión Las relaciones laborales son intrínsecamente
propia (autotutela), se les reconoce un papel protagónico conflictivas, puesto que, de un lado, las partes tienen
en la creación de normas jurídicas (autorregulación) intereses claramente contrapuestos (aunque no todos),
conjuntamente con la representación empresarial, que y, de otro, se construyen en base a la subordinación del
sintetizarán los intereses contrapuestos en juego y trabajador frente al empresario. Y ello es tan así que se
regularán las relaciones laborales del ámbito puede compartir plenamente las afirmaciones de Ojeda
representado por quienes negocian colectivamente con Avilésr 9 > respecto a que "negar la existencia de esta
una dosis muy importante de democracia industrial. conflictividad parece actualmente una insensatez que
Y esta función reguladora se ha convertido en nadie mantiene", por lo que "lo más ajustado a la
"el método predominante para la fijación de normas realidad que podemos sostener es que el conflicto
laborales 0 >" o "sin lugar a dudas, el mecanismo industrial es tan connatural y necesario al sistema
predominante el mecanismo principal de regulación de económico capitalista como la competencia mercantil".
las relaciones laboralesr 8>", porque su origen consensual, Ante tal situación, que lleva a desterrar cualquier
el conocimiento detallado de la realidad a normar, su consideración originariamente patológica del conflicto
duración limitada en el tiempo, le dan una idoneidad, laboral, el ordenamiento jurídico tiene que encontrar el
equilibrio y aceptación inconseguibles desde la cauce más propicio para estas controversias, de manera
heteroregulación estatal (la otra gran fuente normativa que las soluciones a las que se arribe, nutriéndose de la
en las relaciones laborales). La situación de cada unidad diversa realidad productiva, sean las más satisfactorias
productiva es peculiar, por tanto, las normas que regulen para quienes se encuentran enfrentados. Se trata de
sus relaciones laborales deben tener un grado de procesar el conflicto de intereses de manera que se
especificidad y flexibilidad muy grande, y ello sólo es potencie al máximo los elementos positivos y dinámicos
posible desde la autonomía colectiva (que viene a ser la del conflicto (necesidad de equilibrio, impulso del
conjunción de autoorganización, autorregulación y consenso, cuotas mayores de democracia industrial,
autotutela). igualdad sustancial y justicia social, etcétera), y reducir
Esta adecuación de la norma colectiva, unida a al mínimo su lado negativo (entorpecimiento de la
su origen consensual, le da un índice de aceptación y actividad productiva, enrarecimiento del ambiente de
cumplimiento mucho mayor que el de las normas trabajo, desgaste de las relaciones humanas, etcétera).
impuestas desde el Estado. De allí que exista también La vía adecuada para la composición del
un criterio de eficiencia económica que lleva a apuntalar conflicto en esos términos no puede ser sino la
la regulación colectiva de las relaciones laborales, frente negociación directa (y asistida, cuando ésta no consigue
a la lejanía del objeto a regular, mayor rigidez e resultados en estas tratativasC 10 >) que busca crear,
imposición que significaría otorgarle un papel modificar o sustituir la regulación ya insatisfactoria, en
protagónico al Estado en este terreno y frente a la la medida en que nos encontramos ante un conflicto
desprotección total de los trabajadores que significaría económico o de intereses (siempre colectivo) y no un
dejarlos a merced del establecimiento individual de las conflicto jurídico (aplicación o interpretación de una
condiciones de trabajo. norma preexistente), y tal respuesta no la pueden dar
Por ello, nuevamente, el rol del Estado en los órganos estatales creados para la solución de
función del interés general de la sociedad tiene que conflictos (que se basan todos en la preexistencia de
dirigirse a fomentar el surgimiento y la actuación eficaz una regulación, y, por lo tanto, pertenecen a la especie
del sindicato para que la autonomía colectiva pueda de conflictos jurídicos), sino que radica en la potestad
establecer las reglas más eficientes, apropiadas y justas normativa que el ordenamiento jurídico ha reconocido
en materia laboral. a los sujetos sociales. No hay, pues, órgano judicial que e
C/l
Cll
......
(7) WINDM ULLER. John P. Nuem consideración de la negociaciÓ11 colectil"(l en los paf1·es industriali:ado.\. Madrid: Ministerio de Trabajo <
Cll
y Seguridad Social. 1987. p. 20.
.....
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(8) ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La negociación colntil"(l: unprincipio.fimdamental. un derecho, 1111 cont·enio. Ol
C/l
Ginebra. 1999. p. 5. t0
(9) OJEDAAYILÉS. Antonio. Oereclw Sindical. Madrid: Tecnos, 1995. pp. 395 y 398. .¡:.

(JO) Y frente al fracaso de ambas vías el acuerdo de cederle a un tercero (árbitro) la capacidad de resolver el conflicto con un laudo o la
utilización de los medios de presión reconocidos por el ordenamiento jurídico como válidos para conseguir las concesiones que hagan 215
atractivo el acuerdo para ambas partes (huelga).
Alfredo Villavicencio

pueda crear una norma que cierre este tipo de conflictos La consagración jurídica de un derecho no es
económicos, correspondiéndole al Estado dotar a la suficiente para su vigencia real, en la medida en que
negociación directa de todos los instrumentos necesarios todas las normas jurídicas tienen una cierta tasa de
para conseguir su fin y ofreciendo a las partes asistencia incumplimiento. En el Derecho del Trabajo, el índice
especializada para salvar sus diferencias y vías de aplicación de las normas es todavía menor que en
alternativas para que el conflicto no quede abierto. las demás ramas del ordenamiento jurídico puesto que,
Y, en función de ello, el propio ordenamiento como ya se dijo la eficacia y aplicación de las normas
jurídico ha previsto el cauce negocia! como el más laborales es genéticamente baja0 4 J. Ello porque esta
adecuado, que viene acompañado incluso de medidas rama del Derecho se construye sobre una relación de
de exteriorización del conflicto, como la huelga que, a conflicto, expresa una situación de equilibrio inestable
la vez que expresión del conflicto, no deja de ser una entre los intereses de cada una de las partes enfrentadas
exacerbación del enfrentamiento con la finalidad de y se traduce en cargas jurídicas que tienen como
encontrar esa solución que sintetice los intereses en responsable de su cumplimiento a quien debe soportarlas
juego, como sostiene Paseo Cosmópolis 111 J. Y ello debe mayoritariamente y detenta una posición preva! ente en
ser tenido en cuenta dándole el valor superlativo que la relación. De allí que sea más o menos común que el
tiene, en la medida en que, como sostiene Ojeda "la empresario busque utilizar cualquier atajo que le permita
explicación o justificación del sistema de relaciones restarle virtualidad 115 J. Por ello, resulta totalmente
industriales radica, pues, en el gobierno del conflictd 12 J", compartible la opinión de Giugni y Sanguineti respecto
respecto al cual el papel fundamental lo tienen las de que en nuestra disciplina, incluso con más intensidad
organizaciones colectivas. que en otras ramas de la ciencia jurídica, la sola inclusión
Dadas tales premisas, en el terreno de de preceptos de carácter sustantivo no constituye
composición y funcionalización del conflicto industrial elemento suficiente para lograr que el dato real se adecúe
tampoco se ha encontrado instrumento más apropiado a sus previsiones 116J.
que el surgimiento y actuación de los sujetos colectivos En tal sentido, junto con el unánime reclamo
fuertes y legítimos, por lo que también constatamos la respecto de lo imprescindible que resulta la adopción
presencia del interés público en este terreno. de un adecuado andamiaje normativo, procesal e
institucional para garantizar la vigencia de la libertad
3.1.4 Función de aplicación y vigencia del sindical 1171 , es indispensable que se cuente con un
Derecho del Trabajo. movimiento sindical consolidado, dado que, como
La vigencia de la libertad sindical tiene un papel enseña Kahn-Freund "en lo que respecta a las relaciones
fundamental en el terreno de la vigencia y aplicación laborales, las normas legales carecen a menudo de
del Derecho del Trabajo, con lo que se refuerza el interés eficacia, si no se encuentran, además, reforzadas por
público que subyace en la existencia de esta rama del sanciones sociales, es decir, por el poder equilibrador
Derecho que, justamente por ello, se suele expresar en de los sindicatos y demás organizaciones de trabajadores
normas impera ti vas(l 3J. expresado a través de la consulta y negociación con el

( 11) PASCO COSMÓPOLIS, Mario. Fundamentos de Derecho Procesal del Trabajo. Lima: Aele, 1997. p. 146.
(12) OJEDAAVILÉS, Antonio. Op. cit.; p. 54
(13) También es pacífico el reconocimiento al papel decisivo del movimiento sindical en el surgimiento del Derecho del Trabajo, lo que podrá
revalorarse en el Perú del siglo XXI si se logra revertir la gravísima desregulación laboral que hemos heredado de la última década del
siglo XX.
(14) GIUGNI, Gino. Diritto Sindacale. Cacucci: Bari,l996. p. 14.
(15) Sobre todo cuando el Estado reduce al límite su potestad fiscalizadora del cumplimiento de las normas laborales. como ha OCUITido en
nuestro país en la última década.
(16) GIUGNI. Gino. Op. cit.; pp. 122-123 y SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Lesión de la libertad sindiml y comportamielllos
antisindicales. Mad1id: Centro de publicaciones del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, 1993. p. 20.
( 17) Como expresión de la unanimidad referida, véase, por todos, la autorizada opinión del Comité de Libertad Sindical (ORGANIZACIÓN
INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La libertad sindical. Rempilación de decisiones del Comité de Libertad Sindiml del Consejo de

-
Q)
en
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Admini.1trar·ión de la 0/T 4ta. edición. Ginebra, 1996. pp. 158-159. No. 740) cuando sostiene que "la existencia de una legislación de
normas de fondo que prohiban los actos de discriminación antisindical no es suficiente si las mismas no van acompañadas de procedimientos
eficaces para que se cumplan en la práctica. Así, por ejemplo, puede resultar a menudo difícil. si no imposible. que un trabajador aporte
la prueba de que una medida de la que ha sido víctima constituye un caso de discriminación antisindical. En este sentido, cobra toda su
importancia el artículo 3 del Convenio No. 98. que dispone que deberán crearse organismos adecuados a las condiciones nacionales.
216 cuando ello sea necesario, para garantizar el respeto al derecho de sindicación··. En el mismo sentido, pueden verse numerosos
pronunciamientos de este órgano intemacional en la obra citada. pp. 159-160, pánafos No. 739,742.743,744.745 y 746.
 La crisis del sindicalismo

laboral es de particular importancia, llegando incluso a

el rol del Estado en función del ser más eficiente que el propio Estado en una función
interés general de la sociedad que es inherente a su propia naturaleza.

tiene que dirigirse a fomentar el 3.1.5 Función democratizadora y de cohesión

surgimiento y la actuación eficaz social.
del sindicato para que la La libertad sindical tiene, además, un papel de
interés público, en la acepción más tradicional del
autonomía colectiva pueda
término, cuando se pone la mirada en su vinculación
establecer las reglas más con el sistema democrático de gobierno.
eficientes, apropiadas y justas en Así tenemos que en las sociedades modernas,
materia laboral complejas y plurales, el sindicalismo se ha convertido
en un componente esencial de la democracia, que le da
un rostro más humano y concreto, que establece ni veles
aceptables de igualdad material en las relaciones
empresario, y, en último término, si ésta falta, mediante laborales, que introduce niveles de redistribución
el cese concertado del trabajo(I 8 J", concluyendo en el económica que permiten una mayor satisfacción de las
mismo texto que "las leyes tratan de limitar el poder de necesidades de un gran sector de la población, que
mando de los empresarios. Su éxito en este punto canaliza uno de los principales conflictos que
depende del grado de organización de los trabajadores". intrínsecamente la circundan y lo convierte en
En el marco del modesto papel que desempeñan regulaciones apropiadas. En este sentido, debemos
las normas laborales per se, su vigencia y aplicación concordar con quienes afirman de manera concluyente
depende principalmente de la correlación de fuerzas que que "hay ciertos derechos como la libertad sindical,
existe entre los tres actores del sistema de relaciones huelga, seguridad social, que son juzgados básicos quizá
laborales: el Estado, las organizaciones sindicales y las porque, a pesar de su dimensión inmediatamente laboral
empresariales; o, más sintéticamente, y como ya se ha trascienden el puro ámbito del Derecho del Trabajo para
dicho, está referida al poder de las organizaciones contribuir a la definición de una forma democrática de
sindicales. Por ello se puede concluir que en todas partes organización social y de distribución del poder en su
la eficacia de las normas depende mucho más de los senol 21 !".
sindicatos de lo que éstos dependen de la eficacia de Ello se reafirma en las opiniones de los grandes
aquéllas, y que cuando las organizaciones sindicales son maestros del Derecho del Trabajo contemporáneo que,
débiles -y su fuerza y debilidad dependen en gran como Verdier, Giugni o Lyon-Caen, han sostenido sin
medida de factores no controlables por el Derecho- las paliativos y respectivamente que "la libertad sindical
leyes del Parlamento, por bien intencionadas que sean es un denominador común de los regímenes
y por bien hechas que estén, tienen escasa influencia democráticos", que "la efectividad del orden
para modificar las relaciones de poder entre trabajadores democrático puede ser medida por la eficacia de la
y empresarios. Incluso los más eficaces inspectores libertad sindical", o que "no hay democracia sin libertad
pueden hacer poco si los trabajadores no se atreven a sindica1''<22J. De esta manera, la vigencia plena de la
denunciarles las infracciones de la legislación que libertad sindical tiene resonancias claras en la
aquellos tienen la misión de hacer cumplir li 9!120J. configuración democrático-pluralista de la sociedad,
Por tanto, el papel que juegan las organizaciones puesto que así como los partidos políticos son la
sindicales en la aplicación del ordenamiento jurídico expresión de la democracia política, las organizaciones
e
(J)
(18) KANH-FREUND, Otto. Op. cit.; p. 55. CD
..-+
( 19) !bid.; pp. 54-56.
(20) La baja efectividad o la inaplicación frecuente de las normas referidas al Derecho Sindical es un carácter genético de esta disciplina,
<
CD
puesto que son normas que se estructuran sobre un cont1icto permanente de intereses, en el cual, además, el sujeto pasivo mayoritariamente ::::!.
..-+
de los derechos consagrados se encuentra en posición predominante y subordinadora del sujeto activo beneficiario. En este sentido. se Ol
(J)
puede concordar con Giugni (GlUGNl, Gino. Op. cit.; p. 14) la afirmación de que sólo un amplio consenso puede garantizar a la ley una N
.¡;..
tasa suficientemente de observancia. lo que resulta difícil cuando la norma jurídica se construye sobre una contraposición de intereses.
(21) DE LA VILLA GIL, Enrique. GARCIA BECEDAS, Gabriel y GARCIA-PERROTE ESCARTIN, Ignacio. instituciones del Derecho
del ha bajo. Madrid: Centro de Estudios Ramón Arcccs. 1991. p. 64. 217
(22) ERMIDA URIARTE, Osear y VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. Sindicatos en Libertad Sindical. Lima: ADEC/ATC, 1991. p. 28.
Alfredo Villavicencio

sociales lo son del pluralismo social, lo que les permitirá sí se diera esta presencia, de manera similar a como
hacer llegar sus demandas y velar por los intereses de sucedió en la Europa del siglo pasado y se resolvió con
los colectivos que representan incluso en la esfera la instauración real del Estado Social de Derecho,
política, como sucede en los procesos de concertación asignatura aún pendiente en nuestro país.
social general o sectorial o de participación institucional Para muestra de ello, la escasa cobertura de la
de estos sujetos en instancias de gobierno vinculadas a negociación colectiva (ahora realmente excepcional
la temática laboral. cuantitativa y cualitativamente) y la inexistencia de
Y la cuota de democracia material que aporta la diálogo y concertación sociales, situaciones que
libertad sindical, al permitir que los intereses de los convalidan aquel otro ángulo desde el que se puede
trabajadores sean tenidos en cuenta en las unidades apreciar la relación entre libertad sindical y democracia,
productivas y en el manejo del Estado, reflejándose según el cual también resulta constatable el hecho de que
(parcialmente, en tanto también existen otros intereses todos los regímenes autoritarios han desconocido o
en juego que deben tener su lugar) en las condiciones restringido al máximo el ejercicio de los derechos
de trabajo y las políticas públicas que se adopten, es un colectivos de los trabajadores enmarcados en la libertad
factor de cohesión social fundamental para la sindical; lo que nos permite afirmar que a menor espacio
construcción de una sociedad integradora y no para la libertad sindical mayor grado de autoritarismo, o,
excluyente. Así ha sido en Europa, y ello ha permitido si se quiere, a mayores restricciones a la libertad sindical
el cambio de la propia ideología sindical, que de buscar mayor certeza del carácter autoritario del régimen.
la sustitución del sistema liberal que era totalmente Tras todo lo dicho, debemos ahora ocuparnos
impermeable a los intereses de los trabajadores, pasaron de las importantes transformaciones operadas en el
a sentirse parte del Estado Social de Derecho que lo mundo de las relaciones laborales, especialmente a partir
sustituyó y que les permitió sentirse parcial pero de la tercera revolución tecnológica, que están
satisfactoriamente representados en la fijación de las imponiendo retos muy fuertes a la forma representativa
condiciones de trabajo y en la definición e sindical, con el fin de poder formular un juicio acerca
implementación de las políticas públicas, con lo que de las dimensiones de esta crisis sobre la forma
dejaron de lado la inspiración revolucionaria para representativo sindical y su papel respecto del interés
sustituirla por otra reformista que busca ampliar la público.
intensidad de la presencia de los intereses económicos
y sociales de los trabajadores dentro del sistema 3.2 La crisis del sindicalismo al comenzar el
imperante. siglo XXI.
El Perú, desgraciadamente, es uno de los El último cuarto del siglo pasado ha sido muy rico
ejemplos más claros de disgregación social, en la medida y veloz en materia de redefinición del sistema
en que, al margen del carácter electivo o no de los productivo imperante, en un contexto de
gobiernos, el autoritarismo (como sistema de decisiones replanteamiento del papel del Estado (crisis del Welfare
unilaterales que se imponen), con claros sesgos de State), revolución tecnológica, flexibilización del
exclusión social, ha sido el signo distintivo del Derecho del Trabajo y descentralización productiva, por
subsistema de relaciones laborales y del sistema social hablar de lo más saltante. Además, ha venido
y político en su conjunto. En tal sentido, se promulgaron acompañado de una legislación en materia de derechos
normas restrictivas e intervensionistas en materia de colectivos que por primera vez regulaba
derechos colectivos, a la par que se asumían sistemáticamente y en una norma con rango de ley la
comportamientos estatales y empresariales que en constitución de sindicatos, la negociación colectiva y
conjunto buscaban reducirlos a su mínima expresión. la huelga. Finalmente, el paisaje de surgimiento y
"'1" Por tanto, las organizaciones colectivas nacieron y actuación de los sindicatos no sólo se vió afectado por
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actuaron en un contexto totalmente adverso, lo que estos factores exógenos, sino que tuvo y sigue teniendo

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explica en gran medida su subdesarrollo y su inclinación
hacia lo político: dado que el sistema reinante no
problemas endógenos para redefinir antiguas estrategias
y tácticas, viejas ideologías y prácticas no muy

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permitía una representación real y efectiva de los
intereses de los trabajadores a nivel de las condiciones
de trabajo y las políticas públicas, estas organizaciones
democráticas. Todos estos temas han llevado a plantear
que estamos ante formas de representación tradicionales
que deben ser superadas. Veamos a continuación cada
se adscribieron a la corriente de sindicalismo clasista uno de estos temas y dejemos para el punto siguiente la
218 que planteaba su sustitución por otro sistema en el que valoración global de esta crítica.
 La crisis del sindicalismo

3.2.1 cambios en la configuración del mundo del En América Latina, y en el Perú especialmente,
trabajo. estas transformaciones en la estructura productiva se han
Desde mediados de los 70, cuando la crisis del desarrollado en un contexto de severas políticas de ajuste,
petróleo remece los cimientos del sistema productivo privatizaciones y reestructuraciones empresariales, que
mundial, la producción se estanca y la inflación y el han incrementado el desempleo, han generado un boom
desempleo se agudizan, se han presentado significativos del sector informal y del trabajo precario, marcando un
cambios de distinta índole, con un impacto claro en el importante descenso de los niveles de vida. Así tenemos
mundo del trabajo y, por ende, en las formas de que en el Perú de fines de los 90, el 51.2% de la mano de
representación sindical. A continuación vamos a reseñar obra es trabajo clandestinoC 24 J, el 9% corresponde a
las principales cinco mutaciones económicas y sociales encubrimiento de relaciones laborales vía locación de
generadas en tales años, si seguimos el esquema servicios, el 2% se encuentra en los deslaboralizados
propuesto al respecto por Spyropoulusc 23 J: convenios de formación juvenil o prácticas
preprofesionales, y similar cifra en el trabajo familiar no
3.2.1.1 Cambios económicos. remunerado, generando como consecuencia que dos
En las tres últimas décadas, se ha producido tercios de los asalariados se encuentren fuera del ámbito
un conjunto de cambios económicos y productivos, del Derecho del Trabajo, y, por tanto, también de la
que se reflejaron en el mercado de trabajo en una posibilidad de organizarse sindical mente. Esta situación
reestructuración ocupacional caracterizada por una refleja el contexto desfavorable en el cual se desarrollan
permanente progresión del subempleo y desempleo. El las relaciones laborales en el Perú, donde el desempleo a
derrumbe de los sectores industriales fordistas que nivel nacional urbano se situó en el 8% en 1999 y el
producían bienes estandarizados en masa, o de los subempleo total en el 43.5%. Además de ello el sector
procesos de consolidación de una industrialización informal ha crecido en Lima Metropolitana del 46% en
tardía, afectó directamente a la inserción internacional 1990 al 58% en 1999c 25 l, lo que demuestra que la
de las economías y reestructuró la organización flexibilización no logró sus metas de formalización de
productiva. cada vez más basada en el sector servicios las relaciones laborales, sino que reforzó las señales de
y en empresas de pequeño tamaño. precarización en el mercado de trabajo.

cuadro 1
Perú urbano: Asalariados por Modalidad de contratación (1996-1997)

Modalidad de Contrdtación
Pern1ancnte Eventual Sin Periodo de F.L.J. P.P.P. Servicios Co1nisión
contrato prueba Con t. Aprend. Especiales Destaj. Hon. Total
Pmctic. (1) Coop. Prof.

Perú Urbano
1996 20.7 28.5 39.9 0.7 1.8 3.9 4.3 100.0
1997 18.6 14.9 5 1.2 0.6 2.2 3.5 8.9 100.0

3.2.1.2 Cambios tecnológicos. que afectan los conceptos de trabajo y que han traído
La "tercera revolución industrial"c 26 ', que un descenso de los obreros típicos, la aparición del
irrumpió en los años 80, ha agregado un señalado trabajador poli funcional y el incremento de modalidades e
en
proceso de cambios vinculados a las nuevas tecnologías contractuales atípicas como el tiempo parcial.
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(23) SPYROI'OULOS. Georgcs. 1:'1 sindim!i.llllo/inlte a la crisis: situación actual y paspectims.fitturas. En: Re/asur. Montevideo. No. 4,
1994. pp. l-:2-84.
(24) El que si bien se presenta mayoritariamente en el ámbito de la microcmpresa. también se encuentra en todos los niveles de la estructura
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empresarial en los siguientes porcentajes, según los datos de la Encuesta de Niveles de Empleo del MTPS en 1997: el 84o/c en empresas +:>.
de 2 a 4 trahajadores. el 54% en empresas de 10 a 19 trabajadores y el 15% en empresas de más de 100 trabajadores.
(25) Informe Laboral No. 162. Julio, 1999. 219
(2(J) MARlliCCI. Luig:i. !_a contmtta:ione collettim. Bolonia: ll Mulino. 1985. p. 15.
Alfredo Villavicencio

Para revisar los impactos de las nuevas presentó un incremento de más del 50% en el número
tecnologías sobre el mercado de trabajo, se ha de mujeres activas. Asimismo, también se ha producido
examinado la información relacionada con los grupos una disminución importante de la empleocracia pública,
ocupacionales en Lima Metropolitana, ámbito donde pues como se nota en el Cuadro 3, los asalariados
puede hacerse un balance de los ocho primeros años de públicos reducen su participación en el total de ocupados
la década de los noventa. Los primeros resultados del11.3% en 1990, al 8.6% en 1998. Este es el ámbito
pueden ser vistos en el Cuadro 2, que resume la en el cual se desarrolló la principal actividad sindical a
evolución entre 1990 y 1998 de la PEA ocupada según lo largo de los años 80, tanto cuantitativa como
esta variable. Entre los grupos ocupacionales que más cualitativamente.
incrementaron su participación se encuentran: los
trabajadores de los servicios (+8.0 puntos), los cuadro 3
profesionales y técnicos (+6.1 ), los obreros y jornaleros Lima Metropolitana: Asalariados Públicos y
(+2.3) y los conductores (+1.9). Entre los que más Privados
redujeron su participación en la estructura ocupacional
% Sobre Total Ocupados 1990 1998
están: los artesanos y operarios (-10.1 puntos), los
gerentes, administradores y funcionarios (-2. 7), los Trabajador asalariado 54.1 54.1
empleados de oficina (-2.5), los vendedores (-2.5) y los Privado 42.8 45.5
agricultores (-1.1). En el caso de los trabajadores del Público 11.3 8.6
hogar, no hubo alteraciones importantes, continuando Total Población Ocupada 100.0 100.0
alrededor del 5% de los ocupados.
Fuente: MTPS/INEI. ENAHO. Compendio Estadístico, 1999.
cuadro 2
Lima Metropolitana: Evolución de los Grupos 3.2.1.4 Nuevas actitudes y comportamientos ante
ocupacionales 1990-1998 el trabajo y la vida laboral.
La etapa final del siglo pasado también
1990 1998 1990-1998 encuentra una población con un mayor nivel educativo
y la hegemonía del "pensamiento único", como muy
Profesionales 13.4 19.6 6.1
Gerentes 3.5 0.9 -2.7 gráficamente llama Estefanía1 27 J al neoliberalismo
Empl. Oficina 12.6 10.1 -2.5 imperante en esos años. Este enfoque trajo consigo una
Vendedores 26.2 23.7 -2.5 revaloración absoluta del éxito individual, con el
Agricultores 1.4 0.3 -1.1 consiguiente desapego y hasta disgusto respecto de
Mineros 0.0 formas asociativas que permitan una consecución
Artesanos 25.7 15.7 -10.1 colectiva de metas.
Obreros 1.0 3.3 2.3 Lo anterior puede ser ilustrado tomando en
Conductores 4.0 5.9 1.9
consideración la inserción sectorial por nivel educativo
Trab. Servicios 6.9 15.0 8.0
de la PEA ocupada. Como se había señalado
Trab. Hogar 5.1 5.4 0.3
Total 100 100 0.0 anteriormente, el empleo en el área urbana del país es
principalmente terciario, pues aproximadamente el 72%
Fuente: MTPS/INEI. ENAHO. Compendio Estadístico. 1999. de la PEA ocupada labora en este sector. En este
contexto, a mayor nivel educativo es más significativa
3.2.1.3 cambios en la composición de la PEA. la proporción de trabajadores que laboran en este sector
El nuevo paradigma productivo ha traído terciario, aunque se suele asociar este sector con bajos
consigo una contracción del empleo en la industria y niveles de productividad, por estar vinculado en gran
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agricultura, acompañada de una expansión del sector parte generalmente al sector informal de la economía1281 •

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.Q)... servicios, del ingreso masivo de la mujer al mercado
laboral y del aumento del trabajo atípico y precario.
Respecto a la inserción a nivel sectorial, es importante
señalar que a mayor nivel educativo es menor la

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Respecto a la incorporación femenina a la actividad
económica, hay que señalar que durante los años 90 se
participación en la actividad comercial y mayor la
participación en los servicios. En este contexto, en los

220 (27) ESTEFANÍA. Joaquín. En mntra del pensamiento único. Madrid, 1998.
(28) Ministerio de Trabajo y Promoción Social. Boletín de Ecmwmía Laboral. No. 15, Enero. 2000.
 La crisis del sindicalismo

niveles educativos más altos es mayor la proporción de muy significativo de las posibilidades de contratación
trabajadores que laboran en los servicios brindados a temporal y de intermediación laboral (cooperativas y
empresas y, en los servicios comunales sociales y services), de la ampliación casi ilimitada del poder
recreacionales. directivo empresarial, especialmente del ius variandi,
de la desaparición de la estabilidad laboral, que se
3.2.1.5 Mundialización de la economía. sustituyó fundamentalmente por una sanción económica
Finalmente, no se puede obviar el fenómeno contra el despido arbitrario\ 31 !, de la participación en la
de mundialización de la economía que se expresa empresa, de la jornada y descansos. Y todos estos temas,
fundamentalmente en el intercambio financiero sin además de sus consecuencias en la precarización del
barreras nacionales, la expansión de las multinacionales empleo, tienen un impacto directo en el terreno de la
y la multiplicación de los procesos de integración, que libertad sindical, habida cuenta que postergan
traen consigo cambios en la escena laboral que también definitivamente cualquier intención de los trabajadores
tienen un impacto directo en el terreno de la de afiliarse o constituir un sindicato, en la medida en
representación sindical, que ahora tiene que plantearse, que tales actos conducen irremediablemente a una
como ya lo está haciendo en el MERCOSUR, por pérdida del puesto de trabajo, lo que es un costo
ejemplo, un ámbito de actuación regional. sumamente alto en nuestra actual coyuntura.
En el plano colectivo, no hubo reforma alguna
3.2.2 El impacto negativo de la reforma laboral en sino más bien continuismo con la regulación precedente,
lo individual y del continuismo en lo caracterizada por un acentuado intervencionismo estatal
colectivo. de corte claramente restrictivo. Yendo contra el mandato
A inicios de la década pasada, la regulación constitucional que le ordenaba al Estado garantizar la
laboral fue sustituida casi íntegramente tanto en la esfera libertad sindical (y fomentar la negociación colectiva),
individual, cuanto en la colectival 29 l, con signos distintos nuestro legislador, con una lógica invertida< 32 l, optó por
pero enfocados en la misma dirección: en la primera de no cumplir con aquello a que estaba obligado (garantizar
las esferas hubo una reforma laboral desreguladora y un ejercicio efectivo del derecho: tutelar y dar
des protectora, en la que el Estado renunció a su función facilidades) e hizo lo que le estaba vedado: regular
compensadora derogando una serie de normas o detallada y restrictivamente todos los temas vinculados
disminuyendo a mínimos la regulación legal, con lo que al surgimiento y actuación de los sindicatos, que
"amplió los márgenes de decisión empresaria]"<30 J en pertenecen a la esfera de autonomía colectiva. Se dejaron
tales parcelas normativas. En la segunda, se mantuvo de lado las razones jurídicas que llevaban a una
el modelo histórico de regulación intervencionista y regulación de fomento o promoción de los derechos
restrictivo, sólo que ahora regulando sistemáticamente colectivos y las razones de eficiencia económica e
por primera vez (y con una norma de rango legal) los interés público que los informan para plasmar
tres institutos fundamentales del Derecho Colectivo del nuevamente la visión autoritaria y excluyente de las
Trabajo. Las consecuencias de ambas vías caminaron relaciones laborales, que ve al sindicato como un
en la misma dirección: una mucho mayor des protección enemigo al que hay que presentar todos los obstáculos
de los trabajadores como consecuencia de la posibles para su surgimiento y desenvolvimiento.
individualización de la fijación de condiciones de Así tenemos que las principales características
trabajo, en función del significativo retiro estatal de la generales de la regulación legal son: es una regulación
regulación laboral, de la flexibilidad importante de las legal y la llevó a cabo el Poder Ejecutivo a través de un
normas restantes y de la reducción a mínimos de la tutela Decreto Ley que se dictó en julio de 1992 (3 meses
colectiva. después del golpe deiS de abril), no fue negociada con
En el plano individual, las medidas concretas los actores del sistema de relaciones laborales, por e
que se adoptaron giraron alrededor de un incremento primera vez trató sistemáticamente los 3 institutos en
CD
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CD
......
(29) NEVES MUJICA. Javier. Balanl'e de la refimna laboral. En: A1·esoría Laboral. No. 120, 2000. p. 9. ;:::¡.:
(30) También hubo reformas muy trascendentales en el ámbito de la Seguridad Social, que por las características de este trabajo no son lll
en
analizadas. 10
..¡:.
(31) También existe la figura del despido nulo, pero no se lo ha dotado del andamiaje procesal necesario para tener una vigencia de alguna
importancia.
(32) Como demostración gráfica de lo aquí sostenido. se puede resaltar que sólo 3 de los 40 artículos dedicados a la configuración del sujeto 221
sindical están dirigidos a su tutela, en tanto que los otros 37 se dedican a reglamentar y establecer los límites de esta configuración.
Alfredo Villavicencio

principales que conforman la autonomía colectiva (cuya Además de ello, queremos resaltar que también
condensación jurídica es la libertad sindical, en feliz tienen impacto directo en vigencia de la libertad sindical
frase de Ermida), no se inscribe en la tendencia los requerimientos de número mínimo de adherentes
latinoamericana hacia el impulso de la autonomía que se exigen para constituir una organización sindical,
colectiva (Uruguay, Brasil, Venezuela, República según los cuales se debe afiliar al menos a 20
Dominicana y Paraguay), en cambio, sí se ubica trabajadores si se trata de constituir un sindicato de
plenamente en el modelo autoritario, reglamentarista, empresa, y si se trata de un sindicato de otro tipo el
controlista y restrictivo que caracterizó a Jos regímenes número mínimo se eleva a 100 trabajadores.
latinoamericanos. Como se ha llamado la atención 134 ', el requisito
En lo que hace a las observaciones específicas de acreditación de un determinado nivel de afiliación,
que se le puede formular a la regulación de las relaciones al margen de que éste sea elevado o reducido, posee
colectivas en el Perú, resumiremos simplemente las no pocos inconvenientes que lo hacen desaconsejable:
presentadas por el Comité de Libertad Sindical de la (i) alienta maniobras empresariales dirigidas a
OIT, a las que agregaremos una de especial impacto en impedir su alcance o mantenimiento por parte del
el ámbito del universo sindicalizable en el Perú. sindicato, (ii) su constatación genera un conjunto de
En tal sentido, el Comité de Libertad Sindical exigencias que dificultan el libre ejercicio de la
ha cuestionado sin paliativos (casos 1648 y 1650Y331 : actividad sindical, puesto que, por lo pronto,
a) La posibilidad de cancelación administrativa convierte en una necesidad hacer pública la afiliación
del registro sindical, que en la práctica se viene dando sindical del trabajador, colocándolo así como posible
incluso a solicitud del empleador.
b) El requisito de haber superado el período de
prueba para poder ser miembro de un sindicato.
e) La restricción de los fines de las
organizaciones sindicales.
d) La imposición de la afiliación única que
impide una pertenencia simultánea a un sindicato de
empresa y de rama de actividad.
e) La exigencia de una antigüedad de un año
para ser dirigente sindical.
f) La obligación de renegociar convenios
colectivos vigentes.
g) La lista amplísima de servicios esenciales que
excede a aquellas actividades cuya suspensión pone en
peligro la vida, salud o seguridad de todo o parte de la
población.
h) La posibilidad de ordenar la reanudación de
labores por el Poder Ejecutivo en determinadas huelgas.
i) El conjunto de modalidades de huelga
calificadas como irregulares, que sólo podrían convertirse
en tales si es que perdieran su naturaleza pacífica.
j) La intervención de la Autoridad Administrativa
de Trabajo en la determinación de los servicios mínimos.
'T k) El requisito de mayoría absoluta de los
01
rJl trabajadores de la unidad en conflicto para adoptar
~ acuerdo de huelga .
.....
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(J)
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(33) Véase. al respecto. los párrafos No. 454. 456. 457. 462 y 464 a 468 (Organización lntemacional del Trahajo. La li/Jertad sindical.
Rempilación de decisiones del Comité de Libertad Sindiml del Consejo de Admini.1tración de la 0/T).
(34) SANGUINETI RAYMOND. Wilfrcdo. Los sindimtos y la libarad sindiml en la nue1·a Lev de Relaciones Colecrim.1 de Ji·abajo (Uen<•fo
222 Ley ]5593). En: VV.AA. ¡;Quo Vadis Jus.?. Esrudios Jurídim.1 en homenaje al pm/esor Ricardo La /lo;. Jlrado. Lima: UNMSM. 1994.
pp. 267-26g.
 La crisis del sindicalismo

blanco de represalias empresariales y, (iii) conduce que consideren más necesario en el campo fundacional),
a conceder a la Autoridad de Trabajo facultades en debe venir acompañado de la generación de un
materia de control del número de afiliados, al amparo significativo espacio para la actuación de los sindicatos
de las cuales pueden producirse claras injerencias en sectoriales, para lo cual es imprescindible una radical
la autonomía de los sindicatos (señaladamente, la reforma de la LRCT en el terreno de los requisitos para
facultad de cancelar el registro sindical que establece negociar a este nivel, en la medida en que actualmente
el artículo 20 LRCT). son de imposible cumplimiento, y si no hay posibilidad
Ya en el terreno del análisis del impacto del negocia] tampoco habrá necesidad de contar con
volumen de afiliación exigido para fundar un sindicato, sindicatos de rama de actividad.
la OIT ha cuestionado reiteradamente el número mínimo A la luz de todos estos datos, parece evidente el
de 100 componentes como excesivo 135 !, pero hasta el de papel protagónico que ha jugado el legislador en el
20 que a priori no parece excesivo (y así lo ha señalado terreno de la minimización de la vigencia y aplicación
el Comité de Libertad Sindical), resulta desmesurado de la libertad sindical en el Perú.
en la actual realidad peruana. puesto que, a la vista de
los datos estadísticos proporcionados por la Encuesta 3.2.3 Los factores endógenos del sindicalismo
de Hogares del Ministerio de Trabajo para Lima peruano.
Metropolitana, nos encontramos con que para 1996 el Finalmente, otro componente de la crisis del
14.4% de la PEA ocupada trabajaba en empresas con sindicalismo peruano lo encontramos en el campo
20 o más trabajadores 136 J. Ello lleva a que la población interno de las organizaciones que lo componen, en
sindicalizable sea aun menor, puesto que a esta cifra donde se ha podido constatar sintéticamente, como
habría que restarle los trabajadores en período de prueba resalta NevesC3 81 , una gestión poco democrática y, a
y los cargos directivos que laboran en empresas con 20 veces, ineficiente, una falta de renovación de cuadros
o más trabajadores. directivos, una manipulación inaceptable de los partidos
A partir de ello, no se puede sino coincidir con políticos, una incapacidad para brindar servicios
las apreciaciones formuladas en el minucioso e adecuados a sus afiliados y una falta de adaptación a
interesante trabajo de Canessa, cuando, comparando el contextos en los que los márgenes de distribución de
31.7% de 1990 con el 14.70( de 1996, sostiene que "se beneficios económicos se estrecharon por las graves
trata de una caída abismal de la población dificultades económicas que atraviesa nuestro país en
sindical izable"C 37 J, que lleva a que actualmente "de cada las últimas décadas y por las políticas neoliberales
diez trabajadores que laboran en Lima Metropolitana adoptadas para enfrentarlas.
sólo uno puede sindicalizarse".
Sin embargo, hay que dejar en claro que el 4 Irreversibilidad de la crisis o
problema principal no se resuelve simplemente insustituibilidad del sindicalismo: la
reduciendo al mínimo el requisito para constituir necesidad de la promoción de la libertad
sindicatos (2 trabajadores para cualquier tipo de sindical como expresión del interés
sindicato), ya que con ello tan sólo estaríamos público.
garantizando la posibilidad que surja un archipiélago de
microsindicatos tan numeroso que haría absolutamente Una vez expuestos todos los elementos que
irracional e inmanejable al sistema de relaciones fundamentan la razón de ser de la libertad sindical y
laborales. El reclamo de acabar con requisitos numéricos que han conducido a la crisis actual del sindicalismo,
(cuyo origen es la constante lucha por levantar los hay que utilizar la balanza y formular alguna conclusión
obstáculos legales y que el Estado deje a los titulares de desde la óptica del interés público en la que se ponderen
la libertad sindical el derecho a decidir por sí mismos lo todos estos elementos. e
(/)

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CD
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(35) Específicamente en el caso de la LRCT. el Comité ha solicitado que se reduzca su número. en consulta con las organizaciones de CD
trabajadores y empleadores (Pronunciamiento en casos 1648 y 1659. punto a. pá1nfo i, COYUNTURA LABORAL, 1994, No. 86; p. ~-

24). Anteriormente, en d Mcmorandum que la OlT remitió al gobierno peruano tras examinar el proyecto de la LRCT sostuvo que el O>
(/)
número mínimo de 100 trabajadores resultaba excesivo puesto que "podría restringir la organización sindical en ciertos sectores 1-..l
económicos", por lo que sugc1ía que fuera similar al exigido para constituir sindicatos de empresa (20). .¡o.
(36) CANESSA Montejo. Miguel. La flexibilidad laboral en d Perú 9 wios dc1pué.1. En: Asesoría Laboral. No. 100. 1999. p. 15.
(37) Véase: lbid.; p. 15. 223
(38) NEVES MUJICA, Javier. Op. cit.; pp. 12g-129.
Alfredo Villavicencio

Al respecto, podemos comenzar señalando que el de trabajo, la negociación colectiva tiene cada vez más
trabajo subordinado seguirá siendo en el futuro un peso en la mejora de la competitividad y productividad
componente esencial de la vida humana, un medio de en la empresa"( 40!, destacando las ventajas de la norma
realización y de consecución de los recursos necesarios colectiva frente a otros métodos de introducir cambios,
para solventar el día a día, siendo que las modalidades tales como la modificación de los contratos de trabajo,
atípicas y postmodernas, como el teletrabajo involucran la voluntad unilateral del empleador o la regulación legal
a un muy reducido sector poblacional. A partir de ello, (legitimidad de las medidas tomadas y mayor
se puede constatar desde nuestra realidad que las adaptabilidad y flexibilidad respecto de los cambios, el
funciones referidas en el punto 3.1 de este trabajo ritmo y la forma de introducirlos).
mantienen plenamente su vigencia, sin haber podido Todo ello nos hace compartir la conclusión respecto
ser sustituidas por ningún otro instrumento que permita a "que el papel de la negociación colectiva hoy día es,
alcanzar cuotas de igualdad, redistribución, por tanto, muy distinto al que tenía a principios de siglo,
funcionalización del conflicto industrial, regulación y es de esperar que su importancia aumente durante el
versátil y apropiada para el variadísimo universo próximo milenio"' 4 'J.
productivo y presencia de los intereses generales Asimismo, en Europa existe en la actualidad una
económicos y sociales de los trabajadores a nivel de las tendencia a sustituir el "modelo de negociación colectiva
políticas estatales. estática", caracterizada por la existencia de
En este terreno, más bien, la representación colectiva negociaciones sólo cuando se ha de sustituir un convenio
en las sociedades más integradas viene ganando espacio, colectivo, tras lo cual desaparecen las comisiones
puesto que ha salido ya del terreno de la fijación de las negociadoras hasta la decadencia de este nuevo acuerdo,
condiciones de trabajo ("función de compraventa de la por el "modelo de negociación colectiva dinámica" (de
negociación colectiva"), para ingresar al terreno macro origen inglés)' 42 J, que implica la existencia permanente
de establecer las coordenadas sobre los que se ejercerá de una comisión paritaria que va más allá del momento
el propio edificio negocia!, fijando a través de "Acuerdos formal de la estipulación ocupándose de la
Marco" la estructura de la negociación colectiva, los administración del convenio colectivo y de su
titulares de la misma, los contenidos negocia! es en cada modificación cuando las circunstancias así lo
unidad y las reglas de competencia correspondientes, ameriten( 43 '. Asimismo, ya se ha resaltado la corriente
los criterios de solución de conflictos de concurrencia, latinoamericana de impulso y promoción de la
de a pi icación o interpretación, etcétera ("función autonomía colectiva.
gubernamental"). Asimismo, también viene ampliando En lo que hace a los distintos cambios en el mundo
su papel en el terreno de adaptación del factor trabajo a del trabajo que estarían cuestionando la vigencia de la
la organización del trabajo y a la inversa, o de actuación representación colectiva, bien es cierto que no pueden
de la empresa como sujeto económicd39 J ("función soslayarse, pero también hay que dejar constancia que
organizacional"), abordando temas como inserción de no son ni tan significativos cuantitativamente, ni tan
nuevas tecnologías, políticas de personal, sistemas de intensos cualitativamente como para afectar de manera
organización del trabajo, estrategias competitivas, esencial el carácter conflictivo y desigual de la mayoría
etcétera. Así, señala la OIT que, "además del papel abrumadora de las relaciones de trabajo y, por tanto, la
tradicional de mecanismo regulador de las relaciones necesidad perentoria de canalizar y funcionalizar este

(39) Por ello es que esta función se plasma especialmente a nivel de la empresa.
(40) ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La negociación mlectiva .. , p. 17.
"'1'
N (41) !bid.

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en (42) Y este fenómeno se sustenta en las mayores ventajas del modelo dinámico. en la medida en que según Windmuller (WINDMULLER,
ca John P. Op. cit.; p. 88.) "aparte de su continuidad, cuyo valor es considerable, los sistemas permanentes suelen ofrecer a las partes un
.._ incentivo para emprender una investigación conjunta de cuestiones de interés común, pues se espera que el resultado constituya una base
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pactada para la negociación. Los sistemas permanentes pueden también ser útiles para la aplicación conjunta de los acuerdos, especialmente
cuando no existen o existen solamente en un Estado rudimentatio, otros dispositivos adecuados para aplicar el convenio. como podría ser
un procedimiento conciliatorio. Además, según la calidad de la relación entre las pat1es. los sistemas permanentes pueden convertirse en
instrumentos que permitan abordar conjuntamente los problemas que se hallan fuera de los límites usuales de la negociación colectiva"'.
(43) Respecto de los modelos estático y dinámico de negociación colectiva así como de la con·iente de dinamización que existe en la actualidad.
véase: VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. Los Acuerdos marco sobre la estructura de la negociación mlectil·a: naturale~a jurídim,
224 eficacia, contenido. Granada: Comares. 1998. pp. 26-28.
 La crisis del sindicalismo

conflicto desde equilibrarlas, por lo que creemos que donde la libertad sindical pueda desarrollar su máxima
no pueden llevar a condenar al movimiento sindical a virtualidad en los terrenos representativo, compensador,
ser una pieza de museo. Evidentemente, la composición normativo, pacificador, de aplicación del Derecho del
de nuestro tejido productivo, con presencia resaltante Trabajo y de cohesión social, para lo cual se requiere
de pequeñas y medianas empresas, la dimensión del que seamos capaces de encontrar un consenso militante
sector informal, el crecimiento del sector servicios, la respecto al restablecimiento del justo medio en la
incorporación de la mujer al mercado laboral, requieren relaciones individuales de trabajo y para la promoción
de una respuesta organizativa ad lwc, de un sindicalismo y el fomento de la libertad sindical como instrumento a
prét-a-porter, para cuya materialización se requerirá un través del cual se expresa intensamente el interés
ambiente político y social con un grado de consenso público.
muy grande. Respecto a la dirección que debe la legislación en
En lo que hace a los cuestionamientos endógenos la materia, debemos comenzar señalando que es
de la representación sindical, no se puede negar su imprescindible, como mínimo, tomar en cuenta los
pertinencia, pero creemos que no afectan el meollo de cuestionamientos de la OIT a la legislación vigente,
la razón de ser de los sindicatos, pero su enfrentamiento además de emprender una vigorosa regulación de
tiene que convertirse en una tarea prioritaria a la que, fomento de la negociación colectiva. Sobre el particular,
desde una total autonomía que sólo tenga como límite en lo que hace a la tutela de la libertad sindical, se debe
el respeto al principio democrático constitucionalmente recurrir a la visión moderna de lo que significa el
exigido, deben dedicar una especial atención. En tal reconocimiento constitucional de un derecho
sentido hay que actualizar sus objetivos, estrategias y fundamental, en tanto interés jurídico que amerita la
tácticas, revisar sus estructuras actuales impulsando la máxima valoración positiva posible, bajo la cual se ha
sindicación sectorial y fortalecer su representatividad a de darle la mayor cobertura para su pleno desarrollo.
partir del establecimiento de mecanismos que permitan En este marco, la consagración constitucional de la
una vinculación directa entre base y dirigentes y un libertad sindical implica la instauración de garantías
control efectivo de ésta respecto de aquéllos. negativas y positivas: en el primer caso, se trata de
De lo visto, resulta evidente que en el Perú los una tutela frente al Estado, dirigida a remover todos los
elementos centrales en la reducción de lo sindical a su obstáculos que puedan impedir o enervar su ejercicio,
mínima expresión, están vinculados principalmente limitando la actuación estatal en el terreno de la
con el carácter autoritario y excluyente de nuestra imposición de restricciones. En el segundo caso,
sociedad, tanto a nivel político económico y social, estamos ante un conjunto de garantías frente al
que ha generado una legislación y unos empleador, principalmente, que conllevan el
comportamientos estatales y empresariales dirigidos establecimiento estatal de reglas, procedimientos,
a reducir a su mínima expresión o desaparecer la medios de reparación, sanciones y facilidades para su
representación colectiva de los trabajadores. Bajo una ejercicio dirigidas a asegurar la efectividad del derecho
visión patológica del conflicto laboral y miope, que y promover su desarrollo. La lógica de ello reposa en
no permite ver la realidad sin distorsiones interesadas que los derechos fundamentales, como resalta Pérez
y darle a los sujetos sociales el lugar que le corresponde Luño, ''han dejado de ser meros límites al ejercicio del
en la construcción de largo aliento de una sociedad y poder político, o sea, garantías negativas de los intereses
un Estado integrado y democrático, respectivamente, individuales, para devenir en un conjunto de valores a
se ha trazado un sistema social y de relaciones laborales fines directrices de la acción positiva de los poderes
inviable históricamente. públicos( 44 ~'', anticipando de este modo "el horizonte
Afortunadamente, estamos saliendo de la dictadura emancipatorio a alcanzar"145 J y llevando a que el Estado
e iniciando un nuevo período de democracia política, a juegue un activo rol promotor de estos derechos, como e
ya lo anticipara Bobbio' 46 J. Ul
partir del cual ojalá dejemos de ser el país de las
oportunidades perdidas, y emprendamos la construcción
seria y responsable de un sistema de relaciones laborales
Para ello hemos de tener en cuenta que aquí la
actuación del Estado dirigida a tutelar y promover la
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(44) PEREZ LUÑO. Antonio. Los derechosjimdamenta/e.1. Madrid: Tecnos, 1995. p. 21.
(45) !bid.
(46) BOBBIO. Norberto. Sullajioórme pmmo::Jonale del diritto. En: Rit·i.1ta himestmle di Dirillo e Prorw/ura Cil,.i/e. 1969. p. 1323.
225
Alfredo Villavicencio

libertad sindical es, como señala Ermida147 ! una premisa eficacia de ella, en este sentido, la garantizan, la hacen
para la existencia de la libertad sindical a la vez que la posible en el mundo real, la 'concretan', la
forma concreta en que se manifiesta la libertad sindical. 'efectivizan ' 149 !".
Lo que, dicho en los términos del autor antes citadd 48!, Todo ello se ve reforzado en nuestro ordenamiento
significa que ''el buen funcionamiento de las medidas jurídico, donde el propio texto constitucional
de protección de la actividad sindical, determina la expresamente le impone al Estado (a todos los
vigencia efectiva de la libertad sindical y especialmente poderes que lo integran) la obligación de garantizar
el eficaz desarrollo de la actividad sindical. El sistema la libertad sindical (artículo 28.1), siendo, por tanto,
de protección de la libertad sindical en su conjunto, no una norma en la que existe un mandato y un límite al
es otra cosa, en definitiva, que la 'reducción' o mismo tiempo, puesto que le ordena actuar y al mismo
concreción de la noción abstracta de libertad sindical al tiempo le traza el sentido de su actuación: poner a
medio concreto y real en que ésta se debe ejercer: el disposición de los titulares del derecho el instrumental
fuero sindical, las facultades o prerrogativas sindicales necesario para que la libertad sindical pueda
y la proscripción de las prácticas desleales, de los actos desarrollarse efectivamente y cumplir los altísimos fines
de injerencia y de cualquier acto antisindical, forman que justifican su existencia. En el mismo sentido se
parte de ella: pero al mismo tiempo son requisitos de pronuncia el artículo 3 del Convenio 98 de la OIT. AJ!-

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en (47) ERMIDA URIARTE. Osear. La prote,·cilín contra los actos amisindicales. Montevideo: Fondo de Cultura Universitaria. 1987. p. 21
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(48) ldid.: pp. 23-24.
(49) Por ello, Sanguineti (SANGliiNETI RAYMOND. Wilfredo. Lesilín de la libertad .1indiml y colltportamientos a11ti.1indimln. Madrid:
226 Centro de publicaciones del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, 1993. p. líJ) sct1ala que la regulación de ht tutela de la lihcrtad
sindical viene a cumplir la función de norma de cicn·c, dirigida a asegurar la vigencia de este derecho fundamental.