Hans Kelsen y El Positivismos Jurídico

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Hans Kelsen y el Positivismos jurídico

Yhimi F. Nina Puma

Facultad Ciencias Jurídicas, Contables y Sociales

202000246c: Derecho

Dr. Iván Villafuerte Hurtado

CUSCO-PERU
2020
INDICE

Introducción……………………………………………………………………………1

Definición de positivismo jurídico……………………………………………………2

Antecedentes del positivismo jurídico………………………………………………3

Conclusión………………………………………………………………………………4

Bibliografía………………………………………………………………………………5
Introducción
El iuspositivismo más conocido el positivismo jurídico o derecho del positivismo se
entiende que derecho y moral son distintos. Dado que el derecho existe con independencia
de su correspondencia o no con una u otra concepción moral. Una norma jurídica puede
existir independientemente de una fundamentación moral; en todo caso, puede ésta afectar
su eficacia o legitimidad, más eso es una cuestión distinta. Una ley puede ser justa o injusta,
aunque lo deseable sea lo primero. Pero una ley inmoral no deja por ello de ser ley.

El positivismo jurídico es tan antiguo como el derecho mismo, aunque alcanzó su mayor
desarrollo teórico a partir de los escritos de los filósofos ingleses Thomas Hobbes (autor de
la obra Leviatán) y Jeremy Bentham (fundador de la doctrina utilitarista). Sin embargo, el
verdadero pilar del positivismo jurídico es el jurista austríaco Hans Kelsen, autor de Teoría
pura del Derecho.

Para algunos juristas naturalistas —la postura opuesta al positivismo jurídico—el


positivismo jurídico es "malo" o "inmoral" porque avala la existencia del derecho injusto;
sin embargo, como se verá más adelante, existen varias clases de positivismo jurídico, y
algunos positivistas jurídicos también critican las leyes injustas y la obediencia a las
mismas, sólo que no dicen que no sean verdaderas leyes, sino que son leyes injustas.
Definición

Para averiguar los distintos significados de la expresión "positivismo jurídico" o bien, para
establecer cuáles son las doctrinas centrales del positivismo jurídico, o sea, las que han
recibido mayor adhesión de parte de los autores calificados normalmente de positivistas,
nada mejor, posiblemente, que recurrir a la obra de autores como Hans Kelsen, Alf Ross,
Norberto Bobbio y Herbert Hart, quienes son considerados comúnmente, en algún sentido,
o en más de algún sentido, "positivistas". hablaremos sobre en termino jurídico y en esta
parte entra Hasn Kelsen.
En consecuencia, Kelsen dice que "positivismo jurídico" es el nombre que damos a la
teoría jurídica que concibe únicamente como "derecho" al derecho positivo, esto es, al
derecho producido por actos de voluntad del hombre.
Para este autor, dos son las consecuencias del positivismo jurídico:

1. la distinción entre el derecho y la moral, como dos órdenes sociales diferentes, y la


distinción consiguiente entre derecho y justicia por entender que la justicia es el
modo como la moral se proyecta en el campo del derecho; y
2. la idea de que todo derecho estatuido por quienes se hallan autorizados para
producir normas jurídicas debe corresponder a la exigencia política y jurídica de la
previsibilidad de la decisión jurídica y a la exigencia de la seguridad jurídica.

La filosofía Positiva de Comte


Según Comte, el Positivismo Jurídico en el campo de la Jurisprudencia consiste en declarar
que el principio y fundamento tanto del conocimiento como de la realidad son los hechos,
los contenidos concretos de la experiencia sensible. Comte expone la famosa Ley De los
Tres Estados, a través de la interpretación histórica; según la cual la historia y la naturaleza
del mundo en su desarrollo tiene tres etapas; la primera de carácter religiosa (su concepción
mágico-religioso.); la segunda es la racional (metafísica), y la tercera la científica (una
concepción racional experimental de las cosas) y es considerado como un compendio
general de resultados de la ciencia y el filosofo es un especialista en generalidades .para
Comte la ciencia debe limitarse a observar fenómenos , que el concebía como sensaciones
humanas en tal sentido concibe a las leyes como leyes de las sensaciones y percepciones
del hombre prácticamente el positivismo es una corriente filosófica de aquí nace el
positivismo jurídico ya que es su base el originen de donde nace
Desde este punto nace el positivismo jurídico sabiendo en que se basa Hans Kelsen plantea
su pensamiento en el Derecho jurídico abriéndose a si al campo del Derecho mas y
queriendo volver en una ciencia como las demás ya que el Derecho se rige en normas, leyes
y normas que se tomas a Trávez de la justicia.
Antecedentes del positivismo jurídico

A través de la historia esta corriente ha tenido distintas variaciones, entre las cuales se
encuentran:

 Los alemanes en el siglo XIX, que lo denominaban derecho positivo por posición
(por los legisladores) en oposición al derecho natural
 En el sentido de la filosofía positiva, por el francés Augusto Comte (la actitud
científica es incompatible con las actividades metafísicas y aprioristas
concretándose a la experiencia sensible).

Crítica de Kelsen
Kelsen ha dejado un gran influjo en la doctrina jurídica mundial, aunque no siempre se lo
ha entendido adecuadamente, como señala Diego López Medina.
La nueva constitución chilena es un producto de aquel movimiento antiparlamentario que
hoy se propaga también en Europa, por doquier... Ya la forma de nominación del
presidente a través de elecciones directas y la fijación del período de seis años dan
muestra de la forma de organizar la democracia chilena a través de una República
presidencialista. Con todo, la constitución incluye una serie de disposiciones que
conducen desde ahí hasta muy cerca de las fronteras de aquello que hoy se acostumbra
a denominar una dictadura...
Hans Kelsen sobre la constitución de Chile de 1925

El alma del hombre es como el agua


Viene del cielo, y al cielo asciende,
Y debe nuevamente bajar a la Tierra,
Cambiando eternamente.
¡Alma humana cómo te pareces al agua! (5)

Hans Kelsen 1947


Otro gran aporte de Kelsen es su
pirámide normativa, un sistema
de jerarquía de las normas que
sustenta la doctrina positivista,
según la cual toda norma recibe
su valor de una norma superior.
Kelsen reconoce dos formas de
control para este fin: Por vía de
excepción: que son los que hacen
los tribunales ordinarios, en
donde un juez dictamina —para
un determinado caso— la
aplicación de la norma y su
relación con las demás partes de
la pirámide, pudiendo en ciertos
casos de justicia consuetudinaria,
marcar un precedente en ciertas
situaciones (por ejemplo, en el derecho
estadounidense).
Por vía de acción: esta es la concepción de revisión judicial de Kelsen, en donde un órgano
especializado declara inconstitucional una norma y de esta forma la norma pierde su
entrada en vigor, no pudiendo formar parte del ordenamiento jurídico.
En 1951, la Universidad Nacional Autónoma de México le otorgó el doctorado honoris
causa.1Otro gran aporte de Kelsen es su pirámide normativa, un sistema de jerarquía de las
normas que sustenta la doctrina positivista, según la cual toda norma recibe su valor de una
norma superior. Kelsen reconoce dos formas de control para este fin:
Por vía de excepción: que son los que hacen los tribunales ordinarios, en donde un juez
dictamina —para un determinado caso— la aplicación de la norma y su relación con las
demás partes de la pirámide, pudiendo en ciertos casos de justicia consuetudinaria, marcar
un precedente en ciertas situaciones (por ejemplo, en el derecho estadounidense).
Por vía de acción: esta es la concepción de revisión judicial de Kelsen, en donde un órgano
especializado declara inconstitucional una norma y de esta forma la norma pierde su
entrada en vigor, no pudiendo formar parte del ordenamiento jurídico.
En 1951, la Universidad Nacional Autónoma de México le otorgó el doctorado honoris
causa.1
Conclusión
Llegamos a la parte final sobre esta pequeña monografía y concluimos que todo lo que
escribió Hans Kelsen es muy importante para nuestra sociedad ya que el quiere un derecho
limpio y lo hace puro es una buen pensamiento ya que en la actualidad todo se basa en lo
natural y eso hace que se altere y es un problema muy malo para la sociedad ya que hay
mucha discriminación en la sociedad si tomas un derecho llamado pseudociencia en cambio
Hans Kelsen quiere lo puro para la sociedad y tenemos que poner la pirámide de Kelsen ya
que esta bien sistematizada ya que están subordinadas a las demás ya que la ley no se ve en
el contenido sino en estar subordinada a una ley superior el quiere solo lo puro que todo
solo sea derecho no quiere otras ciencias dentro del derecho. Y para finalizar este trabajo
trae mucha reflexión para la sociedad y se recomienda leerlo ya que compara el derecho
jurídico puro con el derecho natural Hans Kelsen habla que tan importante es no confundir
y mezclar lo bueno y lo malo separar que se debe hacer y lo que no se de hacer diferenciar
el contenido y la forma de la leyes que nosotros estamos subordinado a las leyes de cada
nación.
Bibliografía

WALTER, Robert. “Hans Kelsen, Ein Leben im Dienste der Wissenschaft”, IN:
Walter/Jabloner/Zeleny (Hrsg). Hans Kelsen stete Aktualität (Schriftenreihe des Hans
Kelsen-Instituts, Bd. 25), 2003, 65.
WALTER, Robert. Hans Kelsen als Verfassungsgerichter (Schriftenreihe del Hans Kelsen-
Instituts,

KELSEN, Hans. “Selbstdarstellung (1927)”, IN: Jestaedt (Hrsg). Hans Kelsen Werke, Bd
1. Tübingen:
Mohr Siebeck, 2007, 19.
KELSEN, Hans. “Autobiographie (1947)”, IN: Jestaedt (Hrsg). Hans Kelsen Werke, Bd. 1.
Tübingen:
Mohr Siebeck, 2007, 29.
MÉTALL, Rudolf A. Hans Kelsen, Leben und Werk, Wien, 1969.
WALTER, Robert. “Hans Kelsen (1881-1973)”, IN: Erler/Ehrlich/Heid (Hrsg),
Meinetwegen ist die
Welt erschaffen, 1997, 333.
WALTER, Robert. Hans Kelsen Rechtslehre (Würzburgen Vorträge zur Rechtsphilosophie,
Rechtstheorie und Rechtssoziologie, Bd 24), 1999.

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