Universidad Nacional Autónoma de México

Facultad de Derecho
Contratos Mercantiles
Cano Pérez Nonotza Itzel

CONTRATO DE FRANQUICIA
I. CONCEPTO

Como contrato la franquicia tiene por objeto la distribución vertical de productos o

servicios para su venta al público, que otorga el franquiciante (franchisor), titular de
los derechos involucrados en la franquicia, o con derecho a su explotación, al
franquiciario, concesionario u operador (franchisee), según el sistema de
comercialización determinado por el primero.
Díaz Bravo señala que, en su forma actual, la franquicia merece un doble concepto:
1. Material u operativo: se trata de un sistema de distribución y comercialización
conforme al cual un pequeño o mediano comerciante vende las mercaderías
o los servicios con la marca y el empleo de los procedimientos que otro le
proporciona.
2. Jurídico: que suministra el art. 142 de la Ley de la Propiedad Industrial:
“Existirá franquicia, cuando con la licencia de uso de una marca, otorgada
por escrito, se transmitan conocimientos técnicos o se proporcione asistencia
técnica, para que la persona a quien se le concede pueda producir o vender
bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los métodos operativos,
comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca,
tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o
servicios a los que ésta distingue…”
Javier Arce Gargollo señala que el contrato de franquicia es aquel por el que el
franquiciante otorga al franquiciatario la licencia de uso de una marca con el derecho
a distribuir ciertos productos o a explotar, con cierta exclusividad, una empresa o
negociación mercantil de bienes o de servicio, en ambos casos, mediante la
transmisión de conocimientos técnicos y el uso de marca(s) y nombre(s)
comercial(es), a cambio de una contraprestación generalmente ligada a los
resultados de la operación de la negociación.
II. MERCANTILIDAD DEL CONTRATO

La franquicia no está regulada por el Código de Comercio, aunque existe un

proyecto de reforma de éste que prevé su inclusión. La Ley de Propiedad Industrial
se refiere a la franquicia en su artículo 142 como el contrato por el cual, con la
licencia de uso de una marca, se transmitan conocimientos técnicos o se
proporcione asistencia técnica para que la persona a quien se le concede pueda
producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los métodos
operativos, comerciales y administrativos establecidos por el titular de la marca,
tendentes a mantener la calidad, el prestigio y la imagen de los productos o servicios
que distinguen a esta. Sin embargo, aunque dicha ley no califica de mercantil al
contrato, el artículo 75, fracción XXV, del Código de Comercio permite calificar con
ese carácter al contrato de franquicia porque este se celebra por empresarios, como
son las partes en la franquicia.
Por lo anterior se aduce que la franquicia se trata de un contrato mercantil por su
objeto, y por los sujetos ya que estos son comerciantes, esto es, hacen del comercio
su ocupación habitual, así mismo, la adquisición de bienes y servicios implica que
se hace con propósitos de especulación comercial.
III. NATURALEZA JURÍDICA

Díaz Bravo apunta que determinar la naturaleza jurídica es una tarea difícil, empero
plantea que existen dos caminos:
a) El camino para encuadrar este contrato dentro de un carácter jurídico
especial con características de tal manera sui generis que no permiten
ubicarlo en otras figuras ya conocidas.
b) Sin embrago, Díaz Bravo considera que la franquicia si se puede encuadrar
en el contrato de asociación en participación puesto que si el franquiciante
aporta al franquiciatario derechos inmateriales (marca, conocimientos y
asistencia técnica) para que éste los aproveche en la explotación de una
negociación mercantil, si a cambio de ello este último concede al primero una
participación en las utilidades que obtenga de la explotación.
Con lo anterior, Díaz Bravo sostiene que el contrato de franquicia aparece, casi
fielmente retratado, el contrato de asociación en participación como lo define el
artículo 252 de la Ley General de Sociedades Mercantiles.
Sin embargo, León Tovar sostiene que la franquicia es un contrato complejo,
sinalagmático, normativo, basado principalmente en el principio de libertad
contractual, que guarda semejanza con el contrato de distribución, con la comisión,
con la venta y con la asociación, pero con particularidades propias que no permiten
asimilarlo y encuadrarlo dentro de ninguno de los otros contratos. Es decir, León
Tovar se va por el camino de considerarlo como un contrato especial con
características propias que no permiten ubicarlo en otras figuras ya conocidas.
IV. ELEMENTOS PERSONALES

Del concepto de franquicia se desprende la existencia de dos elementos personales:

el franquiciante y el franquiciatario.
Franquiciante: es la persona que otorga la franquicia, que autoriza a otra persona a
comercializar bienes o servicios conforme a su sistema de comercialización,
mediante el cual expande su mercado. El franquiciante puede ser una persona física
o moral, aunque en la práctica la gran mayoría de los franquiciantes son personas
morales.
Franquiciatario: es la persona que obtiene la autorización para comercializar bienes
o servicios conforme al método o sistema de franquicia.
Estos dos elementos personales del contrato de franquicia (el franquiciante y el
franquiciatario) tienen los siguientes derechos y obligaciones:
DERECHOS Y OBLIGACIONES

Franquiciante:
1. Proporcionar al franquiciatario (o futuro franquiciatario), previamente a la
celebración del contrato, información relativa sobre el estado que guarda su
empresa, a efecto de que tenga idea de lo exitosa que es o no la franquicia.
2. Autorizar el franquiciatario para utilizar y explotar, a los fines de la franquicia
y conforme al sistema pactado, los elementos de propiedad industrial del
franquiciante o de los que tenga legítima titularidad.
Esto es, debe conceder la licencia de uso de marca, autorizar la utilización
del nombre comercial y proveer de tecnología el franquiciatario.
3. Mantener vigentes los derechos de propiedad industrial, para efecto de que
el franquiciatario pueda disponer pacíficamente de su uso.
4. Proporcionar el franquiciatario todos los documentos, información y
elementos que permitan la utilización del sistema de comercialización, entre
otros, según la naturaleza de los bienes o servicios:
a) Documento declarativo del concepto que se posiciona, así como todos los
puntos por considerar y observar con el armado y la operación de un
nuevo negocio.
b) Plan de negocios para cada uno de los módulos de la franquicia.
c) Manuales de cómo vender, en donde se establece el perfil de
franquiciatario y lo que se espera de este.
d) Manual de apertura del negocio.
e) Manual de marketing del punto de venta, cuyo objetivo es lograr el exacto
posicionamiento elegido y cambiar la actitud de los consumidores,
enfocándolos hacia una decisión previa, identificada con las pautas que
diferencian el producto consolidado objeto de comercialización, lo que
implica el establecimiento de fuertes barreras protectoras ante intentos de
imitación competitiva.
f) Manual de personal y entrenamiento o capacitación.
g) Manual administrativo, que incluye software de facturación, cobranzas,
stocks, tarjeas, pagos, bancos, etc.
h) Manual de control de gestión de la franquicia.
5. Determinar los estándares de calidad los productos o servicios, con la
finalidad de lograr la uniformidad del producto o servicio y qué implica el
derecho de franquicia gente para inspeccionar y controlar la calidad de estos
y el mantenimiento de su prestigio.
 6. Proveer al franquiciatario que los productos o insumos para su producción,
si se trata de negociaciones comerciales en las que el franquiciatario precisa
del producto fabricado o suministrado por el franquiciante.
7. Realizar la publicidad necesaria para la venta o el conocimiento del producto
o servicio materia de la franquicia, así como, pedir la colaboración el
franquiciatario para dicha publicidad conforme al porcentaje de ventas.
8. Tiene derecho a inspeccionar el establecimiento en donde se aplica el
sistema de comercialización para verificar la observancia de este, así como
a intervenir en las decisiones del franquicia tario exclusivamente para
mantener los niveles uniformes de calidad y prestigio de los bienes o
servicios de que se trate; también tiene derecho a recibir como
contraprestación los pagos previstos en el contrato, denominados regalías,
que incluyen tanto el derecho al uso del sistema de comercialización como la
explotación de los elementos de propiedad industrial y los pagos periódicos
pactados por diversos conceptos.

Asimismo, debe proporcionar al franquiciatario, previa celebración del

contrato, por lo menos, la siguiente información técnica, económica y
financiera:
a) Nombre, denominación o razón social, domicilio y nacionalidad del
franquiciante.
b) Descripción de la franquicia
c) Antigüedad de la empresa franquiciante de origen y, en su caso,
franquiciante maestro en el negocio objeto de la franquicia.
d) Montos y conceptos de los pagos que el franquiciatario debe cubrir al
franquiciante.
e) Tipos de asistencia técnica y servicios que el franquiciante debe
proporcionar al franquiciatario.
f) Definición de la zona territorial de operación de la negociación explote la
franquicia.
g) Derecho del franquiciatario a conceder o no subfranquicias a terceros y,
en su caso, los requisitos que deba cumplir para hacerlo.
h) Obligaciones del franquiciatario respecto de la información de tipo
confidencial que le proporcione el franquiciante.
i) Las obligaciones y derechos el franquiciatario que deriven de la
celebración del contrato de franquicia.
9. Tener injerencia en la organización y funcionamiento del franquiciatario, para
garantizar la observancia de los estándares de administración y de imagen
de la franquicia conforme a lo establecido en el contrato. .
Franquiciatario:
1. Establecer y mantener en funcionamiento el establecimiento conforme a los
manuales y a sistema de comercialización del franquiciante, esto implica
 obtener y mantener vigentes las autorizaciones, licencias y permisos
administrativos para su funcionamiento y operación.
2. Llevar a cabo las modificaciones o mejoras en el establecimiento pactadas
en el contrato.
3. Observar las políticas de venta, promociones y publicidad indicadas por el
franquiciante.
4. Utilizar las instalaciones del establecimiento únicamente para la operación
del negocio de acuerdo con el sistema de comercialización pactado,
mantenerlo abierto con servicio al público y en condiciones normales de
operación.
5. Adquirir los insumos, equipos y productos para la elaboración, procesamiento
y venta al público de los bienes o la prestación de servicios, de las personas
autorizadas por el franquiciante, con el fin exclusivo de controlar la calidad,
el prestigio y la imagen del franquiciante y los productos servicios.
6. Asumir por su cuenta todos los gastos, responsabilidades y erogaciones que
deriven o surjan con motivo de la comercialización de los productos o
servicios.
7. Utilizar las marcas y los elementos de propiedad industrial conforme al
sistema de comercialización, el contrato y las indicaciones de la
franquiciante. Esto también es obligatorio para evitar la caducidad de las
marcas.
8. Informar y rendir cuentas al franquiciante sobre el funcionamiento, la
operación y los resultados del negocio en el cual se utiliza el sistema de
comercialización pactado.
9. Guardar secreto y confidencialidad respecto de la información recibida por el
franquiciante y generada por la utilización del sistema de comercialización,
durante la vigencia del contrato y una vez terminado este, así como de las
operaciones y actividades celebradas al amparo del contrato.
10. No ceder, transmitir, enajenar ni gravar los derechos y las obligaciones
derivados del contrato de franquicia, si no cuenta con autorización del
franquiciante.
11. Pagar al franquiciante las prestaciones pactadas.
12. Cooperar en la publicidad que realice el franquiciante del producto o servicio
objeto de la franquicia, tanto en un plano general (en medios de
comunicación masiva) como en particular para su establecimiento o local
comercial.
13. Permitir al franquiciante la inspección y supervisión del negocio para
comprobar el cumplimiento de sus obligaciones, en especial el uso y la
explotación de los elementos de propiedad industrial, así como la uniformidad
y calidad del producto o servicio.
Lo anterior deberá quedar señalado en el contrato de franquicia.
V. ELEMENTOS REALES
Constituyen objeto de la franquicia tanto diversos elementos de propiedad industrial
como la contraprestación que paga el franquiciatario.
Elementos de propiedad industrial.
La Ley de Propiedad Industrial Señala como elemento esencial del contrato qué
franquicia la concesión del uso o autorización de explotación de una marca, así
como la transmisión de conocimientos o asistencia técnicos.
En virtud de la franquicia, franquiciante concede el franquiciatario a fin de que sean
explotados para la comercialización de los bienes o servicios de acuerdo con el
sistema pactado:
• El uso y la explotación de marcas: signos distintivos de productos o servicios.
• Nombres comerciales: avisos o anuncios originales que distinguen fácilmente
al bien o servicio de otros de su especie.
• Avisos comerciales: oraciones o frases para anunciar al público un
establecimiento o negociación industrial comercial o de servicios o de
determinados productos.
• Know how: el saber cómo, que comprende las invenciones, procesos,
fórmulas o diseños que no están patentados o no son patentables, pero se
evidencian por medio de alguna forma física como dibujos, especificaciones
o diseños que casi invariablemente incluyen secretos comerciales,
experiencia técnica, habilidad práctica, etcétera.
• Patentes: el privilegio que otorga el estado para explotar una invención
nueva, susceptible de aplicación industrial.
• Asistencia técnica: las instrucciones, directivas o consejos proporcionados
en la medida en que sean necesarias.
Dichos elementos de propiedad industrial deben ser inscritos en el registro
correspondiente y pagarse los derechos respectivos para mantener dicho registro
y, como consecuencia, la titularidad, a fin de que el franquiciante pueda de manera
legítima conceder el uso y la explotación exclusivos a los franquiciatarios, aunque
respecto de las marcas notorias, diversos países se han adherido al Convenio de
Paris, que en su artículo 6 protege a las marcas notoriamente conocidas, o sus
propias legislaciones se refieren a ellas.
Contraprestación.
Es la que paga el franquiciatario el franquiciante y que está ligada a los resultados
de la operación del sistema de comercialización convenido. Esta contraprestación
puede ser pactada en moneda nacional o extranjera, con tal de que su pago, si es
en México, se haga en el equivalente en pesos al momento del pago.
También puede ser pactada por diversos conceptos o servicios distintos que
implican la explotación de la franquicia, por lo general uno o más pagos iniciales o
cuotas que conceden el derecho a la franquicia, así como el pago de las regalías,
pagos periódicos en función de las ventas y por otros servicios.
VI. ELEMENTOS FORMALES

Conforme a la ley propiedad industrial, el contrato de franquicia debe otorgarse por

escrito y contener cuando menos lo siguiente:
a) La zona geográfica en la que el franquiciatario ejercerá las actividades objeto
del contrato.
b) La ubicación, dimensión mínima y características de las inversiones en
infraestructura, respecto del establecimiento en el cual el franquiciatario
ejercerá las actividades derivadas de la materia del contrato.
c) Las políticas de inventarios, mercadotecnia y publicidad, así como las
disposiciones relativas al suministro de mercancías y contratación con
proveedores, en el caso de que sean aplicables.
d) Las políticas, procedimientos y plazos relativos a los reembolsos,
financiamientos y demás contraprestaciones a cargo de las partes en los
términos convenidos en el contrato.
e) Los criterios y métodos aplicables a la determinación de los márgenes de
utilidad y/o comisiones de los franquiciatarios.
f) Las características de la capacitación técnica y operativa del personal del
franquiciatario, así como el método o la forma en que el franquiciante
otorgará asistencia.
g) Los criterios, métodos y procedimientos de supervisión, información,
evaluación y calificación del desempeño, así como la calidad de los servicios
a cargo del franquiciante y del franquiciatario.
h) Los términos y condiciones para subfranquiciar, en caso de que las partes
así lo convengan.
i) Las causales para la terminación del contrato de franquicia.
j) Los supuestos bajo los cuales podrán revisarse y, en su caso, modificarse de
común acuerdo los términos y condiciones relativos al contrato de franquicia.
k) No existirá obligación el franquiciatario de enajenar sus activos al
franquiciante o a quien éste designe al término del contrato, salvo pacto en
contrario.
l) No existirá obligación el franquiciatario de enajenar o transmitir al
franquiciante ningún momento las acciones de su sociedad o hacerlo socio
de ésta, salvo pacto en contrario.

VII. CARACTERÍSTICAS

Este contrato tiene las siguientes características:

 a) Consensual: existe desde que las partes se ponen de acuerdo en conceder
a una de ellas la utilización y explotación de un sistema de comercialización
de bienes o servicios determinados.
b) Formal: debe constar por escrito y registrarse, en virtud de que implica la
concesión de autorización para utilizar y explotar elementos de propiedad
industrial, dicho registro puede hacerlo cualquiera de las partes.
c) De adhesión: Una sola de las partes, el franquiciante, redacta de manera
unilateral el contrato e impone sus condiciones a la otra, el franquiciatario,
sin que éste pueda discutir su contenido, sino que solamente se adhiere al
contrato.
d) Oneroso: existen provechos y gravámenes recíprocos. el franquiciante debe
proporcionar y poner a disposición del franquiciatario el sistema de
comercialización de los bienes o servicios pactados, con todo lo que ello
implica (entre otros, la utilización de la marca), y éste debe pagar un precio,
el canon, las regalías, etcétera.
e) De tracto sucesivo: es un contrato de duración cuya ejecución sólo es posible
con el transcurso del tiempo. la franquicia implica una relación permanente
de intercambio que concede el privilegio de explotar un negocio de acuerdo
con un sistema de comercialización y cuya terminación debe ser por justa
causa.
f) De exclusividad: una característica fundamental del contrato de franquicia es
el derecho exclusivo que se concede a favor del franquiciante y que impide
el franquiciatario celebrar otros contratos de franquicia con terceros, así como
la exclusividad respecto del territorio o zona a favor del franquiciatario, con lo
cual se asegura ser el único que comercializará el producto o servicio dentro
de dicho territorio o que podrá conceder franquicias dentro de éste, cuando
es una franquicia principal.

VIII. TERMINACIÓN

El contrato concluye en la fecha pactada por las partes, pero ni el franquiciante ni el

franquiciatario podrán dar por terminado o rescindido de manera unilateral el
contrato, salvo que éste se haya pactado por tiempo indefinido, o bien, exista una
causa justa para ello.
Para que el franquiciatario o el franquiciante puedan dar por terminado
anticipadamente el contrato, por mutuo acuerdo o por rescisión, deben ajustarse a
las causas y procedimientos convenidos en el contrato.
La terminación anticipada que hagan las partes sin ajustarse a las causas y
procedimientos convenidos dará lugar al pago de las penas convencionales que
hubieren pactado en el contrato, o en su lugar a las indemnizaciones por los daños
y perjuicios causados.
 IX. MODELOS DE CONTRATOS MÁS USUALES

Dentro de la franquicia se distinguen tres tipos: franquicia industrial, de distribución

y de servicios.
• Franquicia industrial: supone la entrega al franquiciatario de conocimientos
técnicos para la elaboración de los productos que este último empleará en la
elaboración y venta de los productos respectivos; en tal forma operan las
empresas embotelladoras de refrescos cuyas marcas son mundialmente
conocidas.
• Franquicia de distribución: implica sólo la entrega que de sus productos
elaborados hace el concedente al concesionario para que éste último se
limita a distribuirlos o a venderlos directamente; así opera una afamada
empresa zapatera mexicana.
• Franquicia de servicios: el licenciante faculta al licenciatario para prestar los
que ya opera el primero.
Aun con lo anterior, en todos los casos la esencia del contrato de franquicia es la
misma.
La franquicia también puede ser de formato comercial (business format franchises),
esta es la más utilizada y se ha definido como el contrato por el cual un franquiciador
elabora y aprueba un procedimiento comercial específico (el “formato comercial”),
ya sea para la distribución de bienes o para servicios, que después procede otorgar
el derecho de uso a los franquiciatarios.
La franquicia puede ser de producto y marca o para crear y explotar una
negociación; la primera constituye una relación jurídica por la cual fabricante
concede la distribución de bienes al franquiciatario conforme al sistema de
comercialización del primero; las segundas, es decir, las franquicias para la creación
y explotación de una negociación (franchising package), implican la autorización
para que el franquiciatario establezca su propio negocio para la comercialización de
productos o de servicios conforme al producto, la marca, los manuales de
organización, políticas de ventas.
Asimismo, la franquicia puede ser una franquicia principal o maestra (master
franchise), o una franquicia estándar o de formato (business format franchising).
• Franquicia maestra: el franquiciatario maestro adquiere el derecho de
comercializar productos o servicios en una zona geográfica determinada (un
país) según políticas y programas específicos, además de celebrar como
franquiciante otros contratos de franquicia (subfranquicia) con terceros para
atender zonas o territorios delimitados dentro del territorio autorizado como
franquiciante maestro. En esta franquicia, franquiciante concede la
tecnología de management y marketing para lograr un franquiciatario en el
ámbito nacional, responsable del desarrollo de concepto a lo largo del
 territorio autorizado, en donde deba imponer el concepto consolidado,
posicional y sostenido en función de la estrategia global para lograr éxito y
difusión del sistema, que permita cubrir el territorio autorizado con otras
franquicias que se celebre.
• Franquicia estándar o de formato: constituye el negocio de franquicia. Alude
al conjunto de Know How o tecnología de negocio conforme al cual se ha
tenido éxito y donde el franquiciatario debe comercializar los bienes o
servicios; esto es, se trata de que mediante esa tecnología “empaquetada” y
aprobada del franquiciante, el franquiciatario duplique o clone la misma en el
territorio designado.

Fuentes bibliográficas.
1. León Tovar, Soyla H. Contratos Mercantiles. México, Oxford University
Press, 1ª edición, 2014, pp. 675-689.
2. Díaz Bravo, Arturo, contratos mercantiles. México, IURE editores, 11ª
edición, 2017, pp. 572-586.