Demanda Arbitral

PROCEDIMIENTO : Arbitral
MATERIA : Indemnización De Perjuicios

DEMANDANTE : Manuel Bascur Palacios
RUT : 8.748.288-k
ABOGADA PATROCINANTE: Paola Carmona Beiza
RUT : 12.953.647-0
DEMANDADO : Constructora TYS ltda
RUT :76.658.488-8
REPRESENTANTE LEGAL : Fernando Toro Larenas
RUT : 10.879.559-k
DEMANDADO : Mauricio Barahona Aravena
RUT : 14.168.392-6
EN LO PRINCIPAL: Demanda indemnización de perjuicios por incumplimiento

contractual. PRIMER OTROSÍ: Acompaña documentos en la forma que indica.
SEGUNDO OTROSÍ: Medios de Prueba. TERCER OTROSÍ: Patrocinio y poder.
S. J. ARBITRO
PAOLA CARMONA BEIZA, Abogada habilitada para el ejercicio de la

profesión, cédula nacional de identidad número 12.953.647-0, con
domicilio en O´Higgins 398, oficina 4, comuna de Quillota,en
representación de don MANUEL LEONARDO BASCUR PALACIOS, cédula de
identidad No. 8.748.288-k, Piloto comercial, domiciliado en San
Gerardo 1148, Comuna de Recoleta, respetuosamente digo:
Que, en ejercicio del mandato que se me ha conferido, y en

virtud de los artículos 18, 19 de La Ley General de Urbanismo y
Construcciones, DFL 458, su ordenanza y modificaciones, artículos
1546 y siguientes del Código Civil vengo en a presentar demanda de
indemnización de perjuicios contractuales en contra de la la
Constructora TYS ltda., representada legalmente por Fernando Salomón
Toro Larenas, cédula de identidad N°10.879.559-k, en contra de don
Mauricio Andrés Barahona Aravena, cédula de identidad N°14.168.392-6
en su calidad de arquitecto y constructor del proyecto, todos con
domicilio en Manuel Rodriguez 1572, comuna de hijuelas, en virtud de
la responsabilidad solidaria que les asiste, a raíz de la ejecución
del contrato de construcción de vivienda convenido entre las partes,
acompañado en un otrosí de esta presentación, a fin de que se declare
su responsabilidad en los hechos que se indicarán y se les condene
solidariamente al pago de las indemnizaciones que se solicitan como
resarcimiento de los daños y perjuicios que de ello se derivaron para
mi representado.
LOS HECHOS.
Fernando Toro Larenas suscribe, en su calidad de gerente general de
la constructora TYS Ltda. junto a mi representado en el mes de abril
de 2017 un contrato de construcción para la ejecución de una obra
consistente en una vivienda de 200 mts cuadrados a ejecutarse en el
condominio Oasis La Campana, parcela T-48, comuna de Hijuelas en el,
plazo de 210 días hábiles contados desde la firma del contrato. En el
marco de dicho encargo, el señor Toro, sugiere a mi representado la
contratación del arquitecto don Mauricio Barahona para la realización
de la parte arquitectónica de la obra, sin embargo, en los hechos, el
señor Barahona asume como constructor y arquitecto del proyecto, en
razón de que, según sus propios dichos, el señor Toro tendría algún
inconveniente para suscribir en su calidad de constructor civil.
A poco andar del proyecto surgen una serie de desavenencias
entre los demandados, a propósito de la ejecución de la obra, debido
a las diferencias de opinión entre ambos sobre la manera de ejecutar
la obra, y los reclamos del señor Barahona al señor Toro,
recordándole que es él quien esta “firmando” y por tanto el
responsable de lo que se ejecuta.
Parte del encargo consistía en la tramitación de las
autorizaciones e inscripciones respectivas en la Dirección de obras
municipales y la Seremi de Vivienda y urbanismo, trámites que serían
realizados por el señor Barahona, en su calidad de Arquitecto y
constructor de la obra, quien señaló en reiteradas ocasiones al señor
Toro, “que recordara que era él quien estaba firmando por tanto, era
él el responsable”.
Ya avanzada la construcción de la vivienda, comenzaron a surgir
una serie de defectos constructivos que llevaron a mi representado a
contratar los servicios de profesionales independientes para que
realicen un informe técnico al respecto, dado que al manifestar al
personal de la constructora la molestia por estos defectos,
solicitando las reparaciones y mejoras necesarias y habiéndose
efectuado éstas, en una primera instancia, los defectos se repitieron
y aumentaron. En dichos informes se da cuenta de una serie de
incumplimientos contractuales referidos principalmente a las
especificaciones técnicas del contrato de construcción del inmueble y
a una mala ejecución de los trabajos. En el área eléctrica, da cuenta
de una serie de anomalías e incumplimientos de las especificaciones
técnicas que lógicamente constituían un peligro inminente que debió
ser corregido.
El informe de inspección técnica de la vivienda, por su parte,

concluye que “Después de realizar la inspección visual y el análisis
de la información obtenida, se concluye que la vivienda no presenta
problemas graves de carácter estructural, pero si problemas en la
estructura de fundaciones y piso.
En lo que respecta a terminaciones es dónde se encuentran la
mayor cantidad de detalles que deben ser reparados o en algunos casos
definitivamente deberán ser cambiados, como es en el caso de algunos
marcos de puertas, puertas, cerámicas”. Todo ello, a ejecutar por
maestros especialistas en cada material o problema.
En razón de estos problemas, mi representado comienza a hacer

presente a la constructora, principalmente al señor Fernando Toro, su
molestia por estas irregularidades y se hace presente en la dirección
de obras de la comuna de Hijuelas para ponerse al tanto de la
tramitación de la documentación referida a su vivienda, momento en
que al revisar algunos planos y documentos, se da cuenta además que
su firma ha sido falsificada en varios documentos. Por este motivo el
propio director de obras del municipio le señala que dada la gravedad
de esta situación, en adelante solo él podrá ingresar o retirar la
documentación referida.
Como es lógico, la pérdida de confianza con la contraparte lo
lleva a contratar los servicios de otros maestros, especializados,
para poder reparar y rehacer todo aquello que fuera necesario y
posible de reparar.
En virtud de dichas reparaciones, mi representado asume un gasto
cercano a los $20.000.000 entre materiales y mano de obra, Sumado a
ello, se produce el incumplimiento respecto del plazo de entrega
pactado en el contrato, generando un lucro cesante a mi representando
toda vez que en razón del plazo pactado, estaba previsto que, como
máximo plazo, en febrero de 2018, mi representado entregaría en
arriendo la propiedad que habitaba en esa época, debido a su
inminente traslado a su vivienda recién construida. Lucro cesante que
se extendió por mas de 6 meses, debido a la gran cantidad de
reparaciones que requirió la vivienda dada la pésima ejecución de la
obra y los variados incumplimientos contractuales, principalmente, en
lo referido a las especificaciones técnicas de la obra, anexadas al
contrato. Derivando todo ello, en que recién a mediados de 2019 mi
representado logra habitar la vivienda encargada a los demandados y
entregar en arriendo su antigua vivienda. Dicho lucro cesante
asciende a $2.100.000 por 6 meses de arriendo de dicha propiedad con
una renta mensual de $350.000.
En materia extrapatrimonial, las acciones y omisiones de los

demandados, produjeron en mi representado un largo padecimiento que
se extendió a su familia, toda vez que la casa de sus sueños se
convertía en una pesadilla, que generaba cada día más gastos en
atención a las interminables reparaciones que se debieron efectuar
durante un periodo de mas de un año. Gastos que debieron ser
cubiertos con créditos adicionales al costo originalmente pactado. El
padecimiento, la angustia, el stress, y en general, la merma en la
calidad de vida de mi representado y su familia califica ciertamente
como daño moral, debiendo S.S. ser resarcido. La avaluación para este
ítem corresponde a $10.000.000
Adicionalmente, cabe destacar que los hechos descritos, más allá

de constituir un grave incumplimiento de los demandados a lo pactado,
y a la normativa vigente, configuran una negligencia inexcusable en
su actuar profesional, cuyas consecuencias prácticas se han
manifestado en los defectos estructurales, de instalación y
terminaciones que impidieron en su momento la habitabilidad de la
vivienda construida sin mencionar las múltiples incomodidades que
S.S debe ponderar a efectos de apreciar las sumas que se demandan en
esta presentación.
RESPONSABILIDAD
Las fallas y defectos señalados precedentemente y detallados en el
informe de inspección de la vivienda, acompañado a esta presentación,
corresponden a las calificaciones que de ellos hace la Ley General de
Urbanismo y Construcciones en su artículo 18, norma que además
responsabiliza expresamente por los daños y perjuicios provenientes
de dichos defectos a los demandados de estos autos, responsabilidad
que de acuerdo a lo dispuesto por las normas señaladas es solidaria
entre los profesionales y las personas jurídicas respecto de dichos
daños y perjuicios.
La responsabilidad que establece la ley General de urbanismo y
construcciones se enmarca en el cuadro normativo de la
responsabilidad contractual en general, respondiendo al principio de
buena fe establecido en el artículo 1546 del Código Civil que debe
inspirar el cumplimiento de todo contrato, al de la extensión de la
responsabilidad por culpa, al menos hasta la culpa leve, en razón de
lo establecido en el articulo 1547 de nuestro Código Civil,
permitiendo dicho criterio agravar la responsabilidad al incurrir en
culpa grave, que puede asimilarse al dolo, toda vez que la culpa
grave se opone a la buena fe, y en materia civil, es equivalente al
dolo, tal como señala Luis Claro Solar, “contiene una presunción de
fraude, porque aquel que no hace, lo que sabe que debe hacer, se
reputa que obra con intensión dolosa: magna culpa dolos est” (L.
Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y comparado, Tomo
1, pagina 151)
En razón de lo anteriormente expuesto, y la asimilación de la culpa
grave como forma equivalente de imputabilidad, presente en casi todo
nuestro Código Civil, procede imputar dolo en la conducta de los
demandados, quienes deben responder por todos los perjuicios
derivados de su actuar, previstos e imprevistos. Se conjugan entonces
todos los requisitos para responsabilizar a los demandados por los
efectos dañosos que generó su actuar negligente y doloso. Tenemos la
fuente contractual-legal de la obligación, la negligencia en el
actuar de los demandados, quienes en razón de su ciencia y arte
debían conocer los defectos de la construcción, constituyendo
entonces una conducta dolosa, perjuicios y relación de causalidad.
Respecto a la culpa.
Podemos señalar que en general, la culpa es la falta de cuidado en la
ejecución de un hecho o en el cumplimiento de una obligación, que si
emana de una convención celebrada con las solemnidades legales como
es el caso, es contractual.
El proceder culpable, requiere de negligencia, imprudencia o
impericia. En este caso, la conducta desplegada por los demandados ha
sido negligente y además incompetente.
Cabe destacar, que en este caso, la negligencia en la ejecución del
proyecto de construcción, en el cumplimiento de las especificaciones
técnicas y de todas las normas que regulan el ejercicio de la
construcción han causado los perjuicios cuya reparación persigue esta
acción.
Respecto al daño o perjuicio.
Elemento esencial para establecer la responsabilidad, de faltar, no
hay interés, y sin interés no hay acción.
Perjuicio es cualquier detrimento o menoscabo, dolor o molestia que
sufra en su persona, bienes, honor, créditos, afectos, etc.,puede ser
también la pérdida de una legítima ganancia o beneficio.
El daño debe ser cierto, real, efectivo. Sin importar que el monto
sea incierto o difícil de determinar. En este caso, el daño es
cierto, presente y actual.
Relación de causalidad.
Consistente en que el daño sea consecuencia directa y necesaria de la
acción u omisión dolosa o culposa.
Todo ello concurre en el caso de autos, siendo innegable la
responsabilidad de los demandados.
DAÑOS Y PERJUICIOS CUYA INDEMNIZACIÓN SE SOLICITA.

Siendo los demandados responsables por las fallas y defectos de que
adolesce el inmueble de mi representado, debiendo indemnizar los
daños y perjuicios causados a éste, solicito a S.S. declarar en la
sentencia definitiva lo siguiente:
Que se declare la responsabilidad contractual que corresponde a los
demandados en forma solidaria en la comisión de todos los
incumplimientos contractuales que derivaron en los defectos y fallas
descritos en esta presentación, atendida la falta de la debida
diligencia que les imponía su ciencia y arte como profesionales de la
construcción, debemos estimar su conducta como de la mayor
negligencia e imprudencia temeraria, constitutuva por tanto de culpa
grave, y por ende, dolosa.
Que declarada la responsabilidad indicada precedentemente,
corresponde que los demandados deben, en forma solidaria, pagar los
costos de las reparaciones efectuadas al inmueble en razón de los
incumplimientos contractuales y la mala ejecución de la obra, más el
lucro cesante generado en razón de dichos incumplimientos y mala
ejecución, más el desmedro extrapatrimonial sufrido por mi
representado y su familia. Siendo el total de estos la suma de
$32.100.000, desglosados en $20.000.000 por daño emergente,
$2.100.000 por lucro cesante y $10.000.000 por daño moral. Con el
objeto de lograr a cabalidad la reparación integral del daño, es
importante S.S. se concedan los reajustes sobre las sumas fijadas
como indemnización. Por ello, solicito se aplique a la indemnización
por concepto de daño patrimonial (daño emergente y lucro cesante) un
interés corriente desde la época pactada para la entrega del inmueble
hasta el momento de su pago efectivo. En lo referente al daño
extrapatrimonial, (daño moral) solicito se apliquen desde la
notificación de la sentencia que regule la indemnización hasta la
época de su pago efectivo, o desde la época que S.S. considere en
derecho y justicia, con costas. Resulta también legítimo solicitar a
S.S. que las sumas que regulan el concepto de indeminización por daño
moral sean debidamente reajustadas, a objeto de evitar que se vean
afectadas por la desvalorización de la moneda, debiendo dichos
reajustes, aplicarse desde la apoce de dictación del fallo que fija
la indemnización o desde la época que S.S. considere en derecho y
justicia, con costas.
POR TANTO, conforme lo expuesto, las normas citadas y aplicables

en la especie;
Ruego a S.S. tener por interpuesta demanda de indemnización de
perjuicios contractuales por fallas y defectos en la calidad de
construcción en virtud de los artículos 18, 19 de La Ley General de
Urbanismo y Construcciones, DFL 458, su ordenanza y modificaciones,
artículos 1546 y siguientes del Código Civil, en contra de la la
Constructora TYS ltda., representada legalmente por Fernando Salomón
Toro Larenas, cédula de identidad N°10.879.559-k, en contra de don
Mauricio Andrés Barahona Aravena, cédula de identidad N°14.168.392-6
en su calidad de arquitecto y constructor del proyecto, todos ya
individualizados, a fin de que se declare su responsabilidad en los
hechos que se indicarán y se les condene solidariamente al pago de
las indemnizaciones que se solicitan como resarcimiento de los daños
y perjuicios que de ello se derivaron para mi representado, por las
sumas señaladas en esta presentación o aquellas que S.S. estime en
derecho y justicia, con expresa condena en costas.
PRIMER OTROSÍ: Sírvase S.S. tener por acompañados los siguientes

documentos con citación.
1.- Contrato Construcción Vivienda.
2.- Especificaciones Técnicas
3.- Informe Inspección Técnica de la Vivienda.
4.- Informe Eléctrico Vivienda.
5.- Mandato Judicial
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a S.S. tener presente que esta parte se

valdrá de todos los medios de prueba que fraquea la ley, a objeto de
acreditar lo expuesto, especialmente, testigos, instrumentos,
confesión, etc.
TERCER OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que en mi calidad de

abogada habilitada para el ejercicio de la profesión asumiré
personalmente el patrocinio de estos autos en virtud del mandato
judicial acompañado en el primer otrosí.

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EN LO PRINCIPAL: Demanda indemnización de perjuicios por incumplimiento

PAOLA CARMONA BEIZA, Abogada habilitada para el ejercicio de la

Que, en ejercicio del mandato que se me ha conferido, y en

El informe de inspección técnica de la vivienda, por su parte,

En razón de estos problemas, mi representado comienza a hacer

En materia extrapatrimonial, las acciones y omisiones de los

Adicionalmente, cabe destacar que los hechos descritos, más allá

DAÑOS Y PERJUICIOS CUYA INDEMNIZACIÓN SE SOLICITA.

POR TANTO, conforme lo expuesto, las normas citadas y aplicables

PRIMER OTROSÍ: Sírvase S.S. tener por acompañados los siguientes

SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a S.S. tener presente que esta parte se

TERCER OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que en mi calidad de

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