Fuentes Del Derecho Vzla

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Fuentes del Derecho (Venezuela)

Jenny Roxana Flores Utrera [email protected]
1. Introducción
2. Definición
3. Clasificación de las Fuentes
4. La Constitución
5. Los Principios de Jerarquía y Competencia
6. La Ley
7. La Costumbre Jurídica
8. La Jurisprudencia
9. Los Tratados Internacionales
10. Otras fuentes del Derecho indígena
11. Las Comunidades Indígenas
12. Conclusión
13. Fuentes Bibliográficas
Introducción
Las Fuentes del Derecho, se pueden definir como todos aquellos actos o hechos realizados en el
pasados de los cuales se origino la creación, modificación o extinción de una normas jurídicas, que
componen el ordenamiento social, y a los factores históricos que inciden en la creación del derecho, es decir
toda clase de norma, escrita o no, que determina la vinculatoriedad del comportamiento de los ciudadanos y
de los poderes de un Estado o comunidad, estableciendo reglas para la organización social y particular y las
prescripciones para la resolución de conflictos.
Se pueden encontrar diversas formas o estructura de clasificación de las formas del derecho, siendo
los tres grupos más importantes, las fuentes históricas, reales o materiales y formales.
A través del presente trabajo se estudiaran las diferentes fuentes del derecho; se analizaran su
origen, su clasificación, sus principales características, los diferentes aportes de cada una de ella para el
estudio y aplicación del derecho así como la importancia que tienen los mismos en correcto
desenvolvimiento de la sociedad.
FUENTES DEL DERECHO
Definición
El término fuente surge de una metáfora, pues remontarse a las fuentes de un río, es llegar al lugar
en que sus aguas brotan de la tierra; de manera semejante, inquirir la fuente de una disposición jurídica es
buscar el sitio en que ha salido de las profundidades de la vida social a la superficie del derecho., en tal
sentido Fuentes del Derecho se puede definir como los diferentes procesos por los cuales se origina una ley
o norma jurídica.
Cuando se habla de fuentes del derecho, se hace referencia a todas aquellas reglas que integran el
marco normativo, que imponen conductas positivas o negativas a los habitantes de un estado, es decir, a
aquello de donde el Derecho surge o nace.
Se considera como fuentes del derecho: La Constitución Política, la ley, el tratado internacional, el
decreto con fuerza de ley, el decreto ley, el reglamento, la ordenanza, la instrucción, la jurisprudencia, la
costumbre y la doctrina jurídica.
Clasificación de las Fuentes

Las fuentes del derecho se clasifican en fuentes, históricas, reales o materiales y formales.
Fuentes Históricas
Son documentos históricos que hablan o se refieren al derecho. En la antigüedad estos
documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos pueblos
estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurídicas según su aplicación en el tiempo.
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Serán vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido derogados por otra ley o el reglamento que
no ha sido substituido por otro.
En sentido general las Fuentes históricas son de dos tipos:
1) Fuentes Primarias. Son las que se han elaborado prácticamente al mismo tiempo que los
acontecimientos que queremos conocer. Llegan a nosotros sin ser transformadas por ninguna
persona; es decir, tal y como fueron hechas en su momento, sin ser sometidas a ninguna
modificación posterior.
2) Fuentes Secundarias. Se denominan también historiográficas. Son las que se elaboran a partir de
las Fuentes primarias: libros, artículos.
Fuentes Reales o Materiales:
Son todos aquellos fenómenos que concurren, en mayor o menor medida, a la producción de la
norma jurídica, y que determinan en mayor o menor grado el contenido de la misma; tales fenómenos son:
el medio geográfico, el clima, las riquezas naturales, las ideas políticas, morales, religiosas y jurídicas del
pueblo, especialmente de los legisladores, líderes políticos, dirigentes obreros, empresarios, juristas, jueces,
entre otros; el afán de novedades, o, a la inversa, el excesivo tradicionalismo y rutina; la organización
económica, entre otros. También puede decirse que las fuentes materiales son los factores históricos,
políticos, sociales, económicos, culturales, éticos, religiosos que influyen en la creación de la norma jurídica.
Fuentes Formales: (Son las Fuentes Jurídicas)
Son todos los procesos de creación de las normas jurídicas, que dan origen al derecho y a la
configuración del mismo. Estas son las más importantes ya que son las normas positivas de cualquier tipo
que pueda ser invocada por un organismo, con fundamento de validez de la norma que crea así, es
legislador invoca con fundamento de la Ley a la constitución, el juez a la Ley como fundamento de su
sentencia, entonces la fuente formal seria una norma superior donde se fundamenta, la validez de la norma
que se crea
Las fuentes formales se clasifican a su vez en:
Fuentes Directas:
a. Legislación.- En los sistemas jurídicos de derecho escrito: Es la norma jurídica que, con carácter
general y obligatorio resulta de un proceso específico de creación por parte del órgano o autoridad
facultada al efecto. Encontramos el Proceso Legislativo: Iniciativa, discusión aprobación, sanción,
publicación e iniciación de la vigencia.
b. Costumbre.- Es la repetición de acciones al interior de una sociedad, que dada su reiteración,
aceptación y permanencia van adquiriendo fuerza normativa, como obligación.
c. Tratados internacionales.- Es un acto jurídico que genera normas asumidas voluntariamente por los
estados o los organismos internacionales que los llevan a cabo. Los sujetos de los son Estados y
las organizaciones internacionales, son personas jurídicas colectivas actúan a través de personas
físicas que las represente, estos acuerdos son bilaterales y multilaterales; dependiendo el número
que lo contraten.
Fuentes Indirectas:
a. Jurisprudencia.- Es una institución jurídica que establece los criterios de interpretación o integración
de las disposiciones legales que realizan los Tribunales judiciales o administrativos facultados por la
ley, mediante la reiteración o solución de contradicción de tesis, y que son de observancia
obligatoria para los órganos jerárquicamente inferiores al que pronunció la tesis jurisprudencial.
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b. Doctrina.-Son los estudios, análisis y crítica que los juristas realizan con carácter científico no sólo
de los sistemas de Derecho Positivo, sino del Derecho en General.
c. Principios Generales del Derecho.- Es el conjunto de criterios orientadores insertos expresa o
tácitamente en todo sistema jurídico, cuyo objeto es dirigir e inspirar al legislador y al juzgador y
suplir las deficiencias o ausencias de la Ley u otras fuentes formales. Estos principios son: igualdad,
libertad y justicia.
La Constitución
La Constitución es el texto escrito el cual contienen los principios y elementos básicos y necesarios
para la ordenación y organización de la convivencia social dentro de los límites de un Estado concreto, y se
señalan los derechos y garantías que se reconocen a sus habitantes, es la norma básica del ordenamiento
jurídico de un Estado, encargada de establecer la regulación jurídica del poder político del Estado. Desde un
punto de vista semántico, el concepto de constitución puede determinarse desde un punto de vista material
y desde un punto de vista formal. En el primer caso, la Constitución consiste en la organización, estructural
y material, del Estado en cada realidad concreta. Todo estado, entonces, posee una constitución. Este es un
concepto político, que proviene del deber ser. Por otro lado, el concepto formal de constitución define a esta
como una norma jurídica, que permite regular el poder político, concepto que se enfoca en el deber ser. En
este orden de ideas, mientras mayor semejanza exista entre la constitución en sentido material y la
constitución en sentido formal de un país, mayor será el nivel de constitucionalismo del mismo y a su vez,
mayor el respeto por el Estado de Derecho.
La Constitución opera entonces como la norma que justifica que limita y organiza el poder estatal,
estableciendo parámetros al accionar del Estado, definidos por los derechos fundamentales de las personas
y por un conjunto de principios, conceptos e instituciones. A la vez, la norma constitucional determina la
organización el Estado, en particular, respecto a las atribuciones y funciones de los diversos entes que lo
componen.
La Constitución asegura además la existencia de un Estado de Derecho, que consiste en aquel
Estado en el cual los derechos fundamentales de las personas se encuentran debidamente garantizados.
Objetivos de una Constitución
Generalmente toda Constitución debe estar presidida por una parte introductoria que de ordinario
comienza con la fecha y otras circunstancias históricas relativas a su génesis, establecimiento y promulgación.
Luego, sigue una ordenación numerada de preceptos que se orientan a alcanzar objetivos como:
a) proclamar las características fundamentales que resumen el ordenamiento que va a desarrollarse en
el articulado subsiguiente: señalar el título del poder supremo, carácter del Estado, régimen de
gobierno, etc.
b) reconocer, delimitar y organizar las garantías de las libertades y derechos de los miembros de la
sociedad política.
c) establecer los diversos órganos que ejercen las varias funciones del Estado, determinar su
composición y forma de investidura, indicar la competencia, mencionar las atribuciones de que quedan
investidos, etc. Este tipo de mandato constituye lo típico de la Ley Fundamental, a tal punto que, si no
se consigna en el documento, no podrá este ser catalogado como CP, cualquiera sea la importancia
doctrinaria o cívica que se le atribuya.
d) consagrar el procedimiento de reforma de la misma ordenación constitucional.
e) señalar las soluciones para los problemas prácticos que suscite la implantación y vigencia del
documento mismo, consignando reglas transitorias para tal objeto.
La Constitución como Fuente de Derecho
La primera fuente del Derecho de un país, es obviamente la Constitución, norma normarum y fuente
de fuentes, norma jurídica suprema que implica que tanto los ciudadanos como los poderes públicos se
encuentran sujetos a la misma. Actualmente, se reconoce en la doctrina la fuerza normativa de la
Constitución y su eficacia directa.
Es así, que la Constitución Política es la fuente del derecho más importante desde el punto de vista
jerárquico, toda vez que ella reviste el carácter de Ley Fundamental de un país, a la cual debe someterse toda
otra norma jurídica sea de carácter legal o no. Ello, la sitúa en la cúspide de la pirámide normativa.
La Constitución es fuente de derecho en el ámbito formal y en el ámbito material. En el ámbito
formal, la constitución señala los órganos legítimos para gobernar y para legislar, su estructura, la
competencia, así como el procedimiento que dichos órganos deben seguir para la generación del
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ordenamiento jurídico. Ergo, si una norma no es aprobada según la constitución, es inválida, siendo
inconstitucional por su forma. Para Kelsen, dicha norma no es en buena cuenta una norma jurídica.
Además, en un ámbito más bien material, la Constitución establece los parámetros o estándares
respecto de los cuales debe encuadrarse las normas. La constitución contiene principios y derechos que no
pueden ser vulnerados por normas de inferior jerarquía. Ejemplos de ello son conceptos como la familia, la
salud, la educación, el Estado, la propiedad, la economía social de mercado y otras más. En general, dichos
conceptos constituyen lo que se denomina instituciones constitucionalmente garantizadas, siendo los más
importantes los derechos fundamentales, respecto de los cuales se establece además un conjunto de
mecanismos de protección denominados procesos constitucionales.
Los Principios de Jerarquía y Competencia

Factores de Competencia
Los factores de competencia son aquellos que la ley toma en consideración, para distribuir la
competencia entre los diversos tribunales de justicia del país.
Entre ellos encontramos:
 La Materia: es la naturaleza jurídica del asunto litigioso. Que puede ser civil, mercantil, laboral,
penal, constitucional, etc.
 La Cuantía: es decir, el valor jurídico o económico de la relación u objeto litigioso.
 El Grado: que se refiere a la instancia o grado jurisdiccional, atendida la estructura jerárquica de los
sistemas judiciales, en que puede ser conocido un asunto. Puede ser en única, primera o segunda
instancia.
 El Territorio: es decir, el lugar físico donde se encuentran los sujetos u objeto de la controversia o
donde se produjo el hecho que motiva el juicio.
Aplicando estos factores a una controversia, es posible determinar qué tribunal es competente para
ella, es decir, le corresponde resolver dicho asunto.
Clases de Competencia
En doctrina se denomina, en conjunto, a la materia, cuantía y grado, competencia absoluta y al
territorio competencia relativa o competencia territorial.
Actualmente se habla de las siguientes clases:
 La Competencia Objetiva: determina la jerarquía judicial del tribunal al que le corresponde conocer y
decidir un asunto, en función de la materia (y cuantía) del mismo, es decir, son competentes los
jueces especializados en lo civil así como para los asuntos penales lo serán los especializados en lo
penal y para los asuntos laborales los que conocen de esta especialidad, ahora incorporadas por tal
razón dentro del Poder Judicial totalmente unificado.
 La Competencia Territorial: determina a qué tribunal corresponde conocer y decidir un proceso en
función del territorio; en estos casos la competencia varía entre órganos de la misma jerarquía, pero
pertenecientes a un distinto ámbito territorial. En Venezuela, se acepta como norma general que el
domicilio del demandado es el componente para que se tramite legalmente un proceso civil o
mercantil con atingencias en cuanto al domicilio señalado en el Código Civil en sus artículos 33 y
siguientes, salvo la excepciones que pueden darse en los nuevos cuerpos legales normativos.
 La Competencia Funcional: determina a qué tribunal corresponde conocer y decidir los incidentes y
recursos que se presenten en la tramitación del proceso; por regla general, los incidentes
corresponden al mismo órgano jurisdiccional competente, según los criterios de objetividad y
territorialidad, y los recursos corresponden al tribunal superior del que conoce del proceso. Es decir,
A que organismo judicial corresponde de acuerdo a los diverso grado, basada en la distribución de
las instancias entre varios tribunales, a cada uno de los cuales le corresponde una función; cada
instancia o grado se halla legalmente facultado para conocer determinada clase de recursos
(Primera Instancia, Corte superior, Corte Suprema).
Principios de la Competencia
Siendo el principio de legalidad el determinante de la competencia; en los Artículos 6 y 7 del Código
Procesal Civil vigente señala que la irrenunciabilidad y la indelegabilidad de las mismas salvo casos
expresamente previstos en la ley o en sus convenios internacionales respectivos.
Criterios para Fijar la Competencia
Siendo el principio de legalidad el determinante de la competencia; en los Artículos 6 y 7 del Código
Procesal Civil vigente los que señalan la irrenunciabilidad y la indelegabilidad de las mismas salvo casos
expresamente previstos en la ley o en sus convenios internacionales respectivos.
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Los criterios para fijar competencia según el Código Procesal Civil son:
 Materia
 Territorio
 Cuantía
 Grado
 Conexión entre los procesos
Competencia por Razón de Materia
Este factor se determina por la naturaleza de la pretensión procesal y por las disposiciones legales
que la regulan, se toma en cuenta la naturaleza del derecho subjetivo hecho valer con la demanda y que
constituyen la pretensión y norma aplicable al caso concreto.
Competencia por Razón de Territorio
La razón de ser de este tipo de competencia es la circunscripción territorial del juez recogiendo el
vigente CPC el criterio subjetivo y objetivo; en primer caso tiene en consideración el domicilio de la persona
o litigante demandado o por excepción demandante, como por ejemplo en procesos sobre prestaciones
alimenticias. En el segundo prima el organismo jurisdiccional de la sala o tribunal como por ejemplo las
salas de la corte suprema tienen competencia en toda la republica, en tanto que una sala superior solo en el
distrito judicial correspondiente y un juzgado correspondiente y un juzgado de provincia tan solo ella.
Sin embargo este criterio territorial es flexible y relativo, admite por convenio que sea prorrogado, a
diferencia del criterio anterior que resultaba inflexible y absoluto.
El nuevo CPC contiene en relación al criterio de competencia territorial que tratándose de personas
naturales:
 Si el demandado domicilia en varios lugares, pude ser demandado en cualquiera de ellos.
 Si carece de domicilio o este es desconocido, es competente el juez del lugar donde se encuentre o
del domicilio del demandante, a elección de este ultimo.
 Si domicilia el demandado en el extranjero, es competente el juez del lugar del último domicilio que
tuvo en el país.
 En caso personas jurídicas regulares demandadas es el juez competente el del lugar en que la
demanda tiene su sede principal sobre disposición legal en contrario y si tiene sucursales en el
domicilio principal o ante el juez de cualquiera de esos domicilios.
 Para casos de personas jurídicas irregulares o no inscritas es el juez competente el del lugar en
donde se realiza la demanda.
 Para los casos de sucesiones demandadas, estableciéndose sobre el particular que es el juez
competente el del lugar en donde el causante haya tenido su último domicilio en el país
señalándose que esta competencia es improrrogable.
 En expropiación de bienes inscritos es juez competente el del lugar en donde el derecho de
propiedad se encuentra inscrito y si se hallare escritos el juez donde se halle el bien situado
 En casos de quiebra y concurso de acreedores, si se trata de comerciantes, el juez del lugar donde
el comerciante tiene su establecimiento principal. Si no fuera comerciante, el juez del domicilio del
demandado
Finalmente dentro del criterio de la competencia territorial, tratándose de procesos no contenciosos,
es juez competente el del lugar del domicilio de la persona que lo promueve o en cuyo interés se promueve
salvo disposición legal a pacto en contrario.
Competencia por Razón de Cuantía.
El criterio de la cuantificación del asunto o conflicto de intereses para fijar la competencia, abarca de
un lado de la cuantía propiamente dicha y de otro procedimiento en que se debe sustanciar el caso en
concreto.
Tratándose de sumas de dinero el índice de la Unidad Referencial Procesal (URP) determina que
hasta 50 URP es de competencia del juez de paz; sumas superiores corresponden a los jueces
especializados civiles.
Sin embargo como los procesos de conocimiento se subdividen en:
 De conocimiento propiamente dicho cuando la estimación patrimonial sea mayor a las 300 URP
 Abreviado si la estimación patrimonial es mayor de 50 URP pero inferior a los 300 URP
 Sumarísimos en relación a la cuantía según disposiciones que el CPC señala al respecto
 La cuantía también es factor de competencia en los procesos ejecutivos y el índice referencial está
referido a montos inferiores o superiores a las 50 URP
También para los procedimientos no contenciosos se tiene en cuenta tal limitación cuantitativa
referencial.
Competencia por razón de grado.
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Denominado este criterio competencia funcional se relaciona con el nivel o jerarquía de los
organismos jurisdiccionales pues existen juzgados de primera instancia o especializados civiles; Salas
Civiles o mixtas de las cortes superiores (segunda instancia) y las salas civiles de la Corte Suprema que con
fines exclusivamente académicos llamamos "tercera instancia" que ejercen su función dentro del marco de
las otras competencias.
Por lo general están considerados gradualmente y órganos superiores revisores y no originarios,
pero para ciertos asuntos como el caso de las acciones contenciosas administrativas y responsabilidad civil
(de índole indemnizatorio) son originarias.
La Ley Orgánica del Poder Judicial al respecto resulta conveniente consultarla y prioritariamente la
Constitución Política en cuanto a la organización básica del Poder Judicial se refiere.
Competencia por razón conexión
Tanto respecto de las "pretensiones" conexas por razón de litis consorcio o entre una principal y
otras accesorias, se presentan los casos que el principio de legalidad deba normarse cuál es el juez
competente.
El juez que debe conocer de los procesos a acumular también resulta de interés para analizar la
competencia por razón de conexión.
En todos estos casos orientan los principios de economía procesal y unidad de criterio con la que
deben resolverse los asuntos conexos.
Antes de ocuparnos de los cuestionamientos de la competencia , debemos señalar que el nuevo
CPC no regula ya como factor de competencia el criterio del turno tan conocido antes en Lima y las
principales ciudades del país, se ve el funcionamiento de una mesa de partes única; se trata de una
racionalización interna y los medios informáticos y los medios informáticos así permiten así eliminar un
régimen no compatible ahora con los cambios tecnológicos vigentes contemporáneos en la Administración
de Justicia y al Proceso Civil.
Cuestionamiento de la Competencia
Superando los dos métodos de cuestionar la competencia civil que existe que extensamente fue
analizado con el Código de Procedimientos Civiles de 1912 derogado, a través de la contienda de
competencia y declinatoria de jurisdicción , en el nuevo código de 1993, se distingue con nitidez que los
factores y criterios del tema anterior por razón de materia, cuantía, y grado son de carácter inflexible y
absoluto dada su naturaleza imperativa pero ello no ocurre en relación al territorio, por establecerse en
función de las partes y en exclusivo interés de las mismas.
Es así que la competencia territorial es susceptible de prorroga así como de renuncia y puede ser
reclamada y cuestionada por las partes en el proceso no solo como excepción que es un medio de defensa
que procede también otros factores, sino también mediante la inhibitoria del juez que se lo que nos interesa
acá, siempre que se plantee dentro de plazo una vez recepcionado el exhorto de notificación.
Se trata de:
 Conflicto Positivo de Competencia.
El trámite de la INHIBITORIA consiste en que el demandado, notificado con la demanda que desde
luego ha sido admitida y procedente, puede acudir ante el juez que considera competente para tal caso y le
solicita que promueva la inhibitoria del juez ha ordenado notificándolo con la demanda.
Es su derecho siempre que tal pedido de inhibitoria lo formule dentro de 05 días del emplazamiento
mas el termino de la distancia y fundamentando su petitorio de inhibitoria, adjunte los medios probatorios
pertinentes o lo que nosotros denominamos prueba periférica, coyuntural, especial o concreta solo a la
"inhibición" y criterios legal sobre la misma, teniéndose en cuenta que la "competencia" es uno de los
presupuestos de todo proceso civil.
Conforme al nuevo CPC el juez puede rechazar de plano la inhibitoria si se ha formulado fuera de
plazo, esto es, cuando es manifiestamente extemporánea y temeraria según el Art. 38 del Código vigente
La inhibitoria de ser admitida por el pretendido juez a quien el demandado acude se tramita así:
Oficio al juez que conoce del proceso y le solicita que se inhiba
En el oficio le pide la remisión del expediente que incipientemente está tramitándose.
Le incluye en el oficio, copia certificada del escrito del litigante que solicita la inhibitoria y que el ha
admitido por considerarla procedente.
Según el Art. 39 del CPC además del oficio puede emplearse fax u otro medio moderno de
comunicación.
Como ya se tramita la inhibitoria en su sentido positivo el juez que conoce de la demanda, que la
califico preliminarmente y la admitió al enterarse del petitorio de inhibitoria, que tiene que hacerle conocer a
ello al demandante, pero además debe disponer la "suspensión del proceso" que está todavía incipiente.
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Dependerá, en este estado, del allanamiento del demandante o su persistencia y a la vez

contradicción al petitorio de inhibitoria para una solución inmediata o que tenga que ser "dirimida" la
competencia por la Corte Superior o por la corte Suprema en su caso.
 Conflicto negativo de competencia
Conflicto negativo de competencia tiene lugar en los casos en que se produce declaración de oficio
de la incompetencia, pero aclaremos que abarca no solo al criterio o factor territorio, sino a la inhibitoria de
oficio por razón de materia y cuantía, sirviendo nuestros análisis y casuística correspondiente.
El CPC regula las costas, costos y multas en los conflictos de competencia en los Arts 45 y 46, cuyo
análisis, concordancia y comparaciones hechas en otras obras.
La Ley
Es una disposición general y abstracta que por vía objetiva, permanente y particularmente
coercitiva, va a regir la actividad de los integrantes de la colectividad.
La ley como fuente del derecho objetivo puede tomarse en tres sentidos:
 En Sentido Amplísimo ley es toda norma jurídica obligatoria.
 En Sentido Amplio es toda norma jurídica de origen estatal en forma escrita y de cierto modo
solemne y
 En Sentido Restringido es el mandato de carácter general emanado del órgano del Estado a quien
corresponde la función legislativa mediante el proceso establecido en la constitución.
Elementos de la Ley
 Material.- es la materia misma del acto, esto es la norma general, abstracta y obligatoria que regula
la conducta humana.
 Formal.- es la norma creada por el poder legislativo.
Características de la Ley
Las características de la ley son:
 General: que sea para todas las personas que reúnan las condiciones previstas por ella.
 Abstracta: la ley está hecha para aplicarse en un número indeterminado de casos, para todos
aquellos que caen en los supuestos establecidos por las normas.
 Impersonal: La ley esta creada para aplicarse a un número indeterminado de personas y no a
alguna en especifico.
 Obligatoria: La ley debe cumplirse aún en contra de la voluntad de las personas.
Clases de Leyes
Las leyes pueden ser imperativas y prohibitivas según manden o prohíban, hacer alguna cosa.
 Imperativas son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntad de las personas
sujetas a ellas; debe cumplirse aun cuando ambas partes estimaran preferibles otra regulación de
sus relaciones jurídicas.
 Interpretativas o supletorias son aquellas leyes en las cuales las partes, de común acuerdo, pueden
modificar o dejar sin efecto. Estas normas son frecuentes en materia contractual.
Existen también otras dos clases de leyes:
 Leyes Físicas: son las que expresan la relación universal necesaria, objetiva y relativamente
constante entre los fenómenos y objetos del mundo existente. Estas leyes son exactas porque cada
vez que se origina la causa se producen seguros.
 Las Leyes Jurídicas: se refieren tanto como al derecho natural y derecho positivo los cuales son los
principales y fundamentales para el derecho.
 Leyes Constitucionales y Ordinarias: son aquellas que al desarrollar los principios contenidos en el
4to fundamento o constitución regular podría generar y abstracta, la conducta de los integrantes del
grupo social.
 Leyes Generales y Especiales: son aquellas que según la amplitud de sus objetos ordenaran la
totalidad o un sector de la vida del hombre.
También existe otro esquema de clasificación de la ley el cual se establece de la siguiente manera:
Sistema al que pertenecen
 Nacionales: son aquellas que rigen en un país determinado
 Extranjeras: son aquellas que rigen en un país diferente al nuestro
 De Uniforme: Tratados internacionales ratificados válidamente por las repúblicas
De Acuerdo a las Fuentes del Derecho
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 Consuetudinaria: basadas en las costumbres

 Legislativas: emanan del órgano legislativo.
 Jurisprudenciales: emanan de los tribunales.
 Voluntarias: los contratos
Por su Jerarquía
 Constitucionales
 Ordinarias
 Reglamentarias
 Individualizadas
Por el Ámbito de Validez
 Validez Espacial : según el espacio donde se pueda aplicar la ley
 Validez Temporal:
 Vigencia Indeterminada: cuando establece cuando comienza a tener vigencia pero no
cuando termina la misma.
 Vigencia Determinada: cuando establece cuando comienza a tener a vigencia y cuando
termina la misma.
Por la Sanción
 Más que perfectas: La Consecuencia lleva consigo la nulidad del acto y el pago de una
multa
 Perfectas: prevén la inexistencia o nulidad del acto
 Menos que perfectas: prevén sanción pero el acto produce sus efectos
 Imperfectas no prevén ninguna sanción
Proceso Formativo de la ley
La Sección Cuarta del Capítulo 1 del Título V de la Constitución de la República establece los
aspectos fundamentales del proceso de formación de la ley junto a todo lo relativo a la integración de la
Asamblea Nacional y sus competencias y las atribuciones de los diputados y diputadas.
Las etapas del proceso ordinario de formación de la ley se identifican en los siguientes Etapas:
Etapa1
Iniciativa de la Ley
Es el acto donde se presenta a la deliberación de la Asamblea Nacional, una imagen de lo que
aspira a convertirse un texto legal. Los autores distinguen entre proyectos de Ley y proposición de leyes. El
proyecto de Ley proviene del Gobierno o de los particulares, y la proposición de la Ley dimana de los
mismos parlamentos.
Según el artículo 204 de la Constitución Bolivariana de Venezuela:
La iniciativa de las leyes corresponde:
 Al Poder Ejecutivo Nacional.
 A la Comisión Delegada y a las Comisiones Permanentes.
 A los y las integrantes de la Asamblea Nacional, en número no menor de tres.
 Al Tribunal Supremo de Justicia, cuando se trate de leyes relativas a la organización y
procedimientos judiciales.
 Al Poder Ciudadano, cuando se trate de leyes relativas a los órganos que lo integran.
 Al Poder Electoral, cuando se trate de leyes relativas a la materia electoral.
 A los electores y electoras en un número no menor del cero coma uno por ciento de los inscritos e
inscritas en el registro electoral permanente.
 Al Consejo Legislativo estadal, cuando se trate de leyes relativas a los Estados.
Presentación de la Iniciativa de Ley
Conforme lo establecido en el párrafo anterior, los funcionarios de los Poderes del Estado y
Organismos Estatales, así como los ciudadanos presentan su iniciativa de ley ante la Secretaría de la
Asamblea Nacional, quien a través de su personal administrativo la recibe con su corres pondiente
exposición de motivos.
Comprobación del Cumplimiento de los Requisitos de Ley de la Iniciativa Presentada:
La Secretaría al recibir el proyecto lo remite a la Junta Directiva, instancia que tiene la
responsabilidad a través del personal asistente técnico de examinar los documentos presentados con la
iniciativa de ley y constatar si cumplen con los requisitos establecidos en la Constitución y el Reglamento. Si
el proyecto no cumple con los requisitos señalados se devolverá a los presentantes a los efectos de su
revisión, suspendiéndose mientras tanto el procedimiento correspondiente.
Remisión y conocimiento del proyecto de ley en propuesta a los asambleístas.
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Al ser aceptado el proyecto entra en Cuenta en la sesión siguiente y se ordena su distribución entre
los asambleístas dentro de los cinco días siguientes a su presentación
La Secretaría tiene como atribución elaborar la Cuenta y una propuesta de Orden del Día, en las
que incluye todas las iniciativas legislativas presentadas así como los Proyectos de Ley, debates políticos y
proyectos de Acuerdo en curso, y somete dicha propuesta al seno de la Junta Directiva y / o Comisión
Coordinadora, luego de lo cual en sesión ordinaria, la plenaria procederá a su análisis para su aprobación o
reforma en su caso.
La Junta Directiva se reúne semanalmente para conocimiento y aprobación de la Agenda Legislativa
a discutir en las sesiones ordinarias del órgano plenario y otros asuntos de orden del quehacer
parlamentario que le es presentado por las comisiones o diputados siempre a través del canal de la
Secretaría.
Para ser sometido a discusión, todo proyecto debe estar acompañado de la exposición de motivos y
ser puesto a disposición de los asambleístas por parte de la Secretaría, al menos con cinco días de
anticipación a la convocatoria para su primera discusión.
Etapa2
Discusión de la ley
Una vez presentado el proyecto de ley se discute dos veces en la Asamblea, de acuerdo a lo
establecidos en los siguientes artículos de la Constitución Bolivariana de Venezuela:
Artículo 205.
“La discusión de los proyectos de ley presentados por los ciudadanos y ciudadanas
conforme a lo dispuesto en el artículo anterior, se iniciará a más tardar en el período de
sesiones ordinarias siguiente al que se haya presentado. Si el debate no se inicia dentro
de dicho lapso, el proyecto se someterá a referendo aprobatorio de conformidad con la
Ley”
Artículo 206.
“Los Estados serán consultados por la Asamblea Nacional, a través del Consejo
Legislativo, cuando se legisle en materias relativas a los mismos. La ley establecerá los
mecanismos de consulta a la sociedad civil y demás instituciones de los Estados, por
parte del Consejo en dichas materias”
Artículo 207.
“Para convertirse en ley todo proyecto recibirá dos discusiones, en días diferentes,
siguiendo las reglas establecidas en esta Constitución y en los reglamentos respectivos.
Aprobado el proyecto, el Presidente o Presidenta de la Asamblea Nacional declarará
sancionada la ley”
Artículo 208.
“En la primera discusión se considerará la exposición de motivos y se evaluarán sus
objetivos, alcance y viabilidad, a fin de determinar la pertinencia de la ley, y se discutirá
el articulado. Aprobado en primera discusión el proyecto será remitido a la comisión
directamente relacionada con la materia objeto de la ley”
En caso de que el proyecto de ley esté relacionado con varias comisiones permanentes, se
designará una comisión mixta para realizar el estudio y presentar el informe.
Las comisiones que estudien proyectos de ley presentarán el informe correspondiente en un plazo
no mayor de treinta días consecutivos.
Artículo 209.
“Recibido el informe de la comisión correspondiente, se dará inicio a la segunda discusión
del proyecto de ley, la cual se realizará artículo por artículo. Si se aprobare sin
modificaciones, quedará sancionada la ley. En caso contrario, si sufre modificaciones, se
devolverá a la Comisión respectiva para que ésta las incluya en un plazo no mayor de
quince días continuos; leída la nueva versión del proyecto de ley en la plenaria de la
Asamblea Nacional, ésta decidirá por mayoría de votos lo que fuere procedente respecto
a los artículos en que hubiere discrepancia y de los que tuvieren conexión con éstos.
Resuelta la discrepancia, la Presidencia declarará sancionada la ley.”
Artículo 210.
La discusión de los proyectos que quedaren pendientes al término de las sesiones, podrá
continuarse en las sesiones siguientes o en sesiones extraordinarias.
Artículo 211.
La Asamblea Nacional o las Comisiones Permanentes, durante el procedimiento de
discusión y aprobación de los proyectos de leyes, consultarán a los otros órganos del
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Estado, a los ciudadanos y ciudadanas y a la sociedad organizada para oír su opinión

sobre los mismos. Tendrán derecho de palabra en la discusión de las leyes los Ministros o
Ministras en representación del Poder Ejecutivo; el magistrado o magistrado (a) del
Tribunal Supremo de Justicia a quien éste designe, en representación del Poder Judicial;
el o la representante del Poder Ciudadano designado o designada por el Consejo Moral
Republicano; los y las integrantes del Poder Electoral; los Estados a través de un o una
representante designado o designada por el Consejo Legislativo y los y las representantes
de la sociedad organizada, en los términos que establezca el Reglamento de la Asamblea
Nacional.
Artículo 212.
Al texto de las leyes precederá la siguiente fórmula: "La Asamblea Nacional de la
República Bolivariana de Venezuela, decreta:".
Etapa 3
Sanción
Es el acto por el cual el poder legislativo crea la regla legal.
Cuando el proyecto de la Ley queda aprobada por la Asamblea Nacional, se confiere la sanción.
Luego, el Presidente, los dos Vicepresidentes y el Secretario de la Asamblea Nacional, afirma el proyecto de
la Ley sancionando, con la fecha de la aprobación definitiva, lo extiende en dos ejemplares dejando el
original en los archivos de la Asamblea Nacional y el duplicado es enviado al Presidente de la Republica
para que este le estampe el "ejecútese", que viene a configurar la siguiente etapa que se denomina
"promulgación".
Etapa 4
Promulgación
Es el acto por el cual el Poder Ejecutivo dispone el cumplimiento de la ley, el cual c onsiste en darle
al proyecto de Ley la plenitud de su eficacia Política y Jurídica, mediante él "Ejecútese" que estampa al final
de la Ley aprobada por Presidente de la republica. El procedimiento previsto en la Constitución se encuentra
establecido en sus siguientes artículos:
Artículo 214.
El Presidente o Presidenta de la República promulgará la ley dentro de los diez (10) días
siguientes a aquél en que la haya recibido. Dentro de ese lapso podrá, con acuerdo del
Consejo de Ministros, solicitar a la Asamblea Nacional, mediante exposición razonada,
que modifique alguna de las disposiciones de la ley o levante la sanción a toda la ley o
parte de ella.
Artículo 215.
La Asamblea Nacional decidirá acerca de los aspectos planteados por el Presidente o
Presidenta de la República, por mayoría absoluta de los diputados y diputadas presentes
y le remitirá la ley para la promulgación.
El Presidente o Presidenta de la República debe proceder a promulgar la ley dentro de los cinco
días siguientes a su recibo, sin poder formular nuevas observaciones.
Cuando el Presidente o Presidenta de la República considere que la ley o alguno de sus artículos es
inconstitucional solicitarán el pronunciamiento de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en
el lapso de diez días que tiene para promulgar la misma.
El Tribunal Supremo de Justicia decidirá en el término de quince días contados desde el recibo de la
comunicación del Presidente o Presidenta de la República. Si el Tribunal negare la inconstitucionalidad
invocada o no decidiere en el lapso anterior, el Presidente o Presidenta de la República promulgará la ley
dentro de los cinco días siguientes a la decisión del Tribunal o al vencimiento de dicho lapso.
La Ley quedará promulgada al publicarse con el correspondiente Cúmplase en la Gaceta Oficial de
la República.
Artículo 216.
Cuando el Presidente o Presidenta de la República no promulgare la ley en los términos
señalados, el Presidente o Presidenta y los dos Vicepresidentes o Vicepresidentas de la
Asamblea Nacional procederán a su promulgación sin perjuicio de la responsabilidad en
que aquél o aquella incurran por su omisión.
Artículo 217.
La oportunidad en que deba ser promulgada la ley aprobatoria de un tratado, de un
acuerdo o de un convenio internacional, quedará a la discreción del Ejecutivo Nacional, de
acuerdo con los usos internacionales y la conveniencia de la República.
Etapa 5
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Publicación de la Ley
El hecho por el cual llega la ley al conocimiento del público.
Consiste en insertar en la Gaceta Oficial el texto de la Ley sancionada en la Asamblea Nacional con
"Ejecútese" del Presidente.
Importancia de la Ley como Fuente del Derecho en Venezuela
La legislación en Venezuela, ha cambiado dramáticamente en los últimos años. A raíz de la
promulgación de la nueva Constitución, mayores y más profundos cambios están por venir. El Código Civil
vigente en su Artículo 2 establece "La ignorancia de la ley no excusa de su cumplimiento". Por otro lado el
Código Penal vigente en su Artículo 60 establece: "La ignorancia de la ley no excusa ningún delito ni falta".
Ambos preceptos son principios fundamentales de derecho, derivados de la ficción necesaria de que la Ley
es universalmente conocida desde su promulgación. Verificada la publicidad, queda satisfecha la necesidad
social que impone tal solemnidad, puesto que el ciudadano queda; si no enterado de la Ley, al menos
habilitando para conocerla.
La carencia de conocimiento no puede mermar la obligatoriedad de la Ley. La autoridad pública
pone las Leyes al alcance de los ciudadanos, quienes pueden enterarse de ellas por si mismos o por medio
de terceros. Es realmente necesario que le ciudadano conozca las Leyes; pero se sabe que es
materialmente imposible que todos los habitantes puedan conocer con la prontitud e caso las Leyes que se
dicten.
Derogación de la Ley
Las leyes se sancionan para regir indefinidamente pero las circunstancias pueden ser convenientes
para la derogación parcial o total de la ley. Esta atribución compete al propio poder que la ha originado y
puede determinar una nueva ley para determinar el cese de la anterior.
La derogación puede ser expresa o tácita.
• Expresa: cuando una nueva ley dispone explícitamente el cese de la ley anterior.
• Tácita: cuando resulta de la incompatibilidad existente entre la ley nueva y la ley anterior, que queda
así derogada.
Caducidad de la Ley
Independientemente de su derogación por la sanción de una nueva ley, puede extinguirse la fuerza
jurídica de una ley. Ya por la constitución de una costumbre contraria a ella, o por haberse operado un
cambio tan sustancial de las circunstancias tenidas en cuenta por el legislador que resulte absurda su
aplicación.
La Legislación venezolana, ha cambiado dramáticamente en los últimos años a raíz de la
promulgación del nuevo texto constitucional, por lo que mayores y profundos cambios están por venir.
La Costumbre Jurídica
Como fuentes de derecho la costumbre prescribe reglas de conducta jurídicamente relevantes. Crea
cierta controversia al hablar de costumbres como obligación moral u obligación jurídica ya que plantea el
problema de identificar con claridad cuando se está y cuando no se está ante una norma jurídica
consuetudinaria (de costumbre)
Las costumbres jurídicas son normas que tienen su origen en la práctica social. Representan una
conducta reiterada, generalizada y uniforme dentro de un grupo social o un ámbito territorial determinado
que es aceptada como una obligación jurídica por los miembros de la comunidad.
Desde el punto de vista jurídico se llama costumbre a la norma de conducta nacida en la práctica
social y considerada como obligatoria por la comunidad. Su núcleo originario es un uso o práctica social,
pero se diferencia de los usos sociales, en general en que la comunidad lo estima obligatorio para todos de
forma que su violación acarrea una responsabilidad de tipo jurídico y no meramente una reprobación
social.La costumbre no es por tanto, la fuente de Derecho estable que se desarrolla majestuosamente en
una evolución lenta y casi imperceptible, según creía la doctrina tradicional, sin que puedan ser también una
fuente dinámica y que representa una fácil adaptación a los cambios sociales que experimenta una
comunidad determinada. Por otro lado la costumbre se define como aquel uso implantado en una
colectividad y considerado por ésta como jurídicamente obligatoria; es el derecho nacido
consuetudinariamente (Dasquier, citado por García Máynez, op.cit, p. 61).
Requisitos de una Costumbre Jurídica
La costumbre jurídica tiene que cumplir dos requisitos:
 El factor subjetivo u Opinio Iuris, que es la creencia o convencimiento de que dicha práctica
generalizada es imperativa y como tal produce derechos y obligaciones jurídicas.
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 El factor objetivo o Inveterata Consuetudo que es la práctica de la costumbre en sí y que debe ser
reiterada y unívoca.
Elementos de la Costumbre:
 Elemento externo u objetivo: consiste en el hecho extrínseco de reiterar una misma manera de
actuar en el seno de una colectividad frente a un determinado estimulo de vida social.
 Actos unifórmales: que se repitan con las mismas características.
 Consecutivos: que se sucedan en forma interrumpida.
 Cierta duración: no pueden ser actos efímeros.
 Pacíficos: que no sean productos de la violencia.
 Elemento externo u subjetivo: constituye la convicción vigente en la colectividad de determinada
práctica que ha venido repitiéndose en forma constante y notoria por la generalidad de sus
miembros.
Naturaleza de la costumbre jurídica:
 Teoría de legalista: esta teoría explica que los actos humanos realizados por la costumbre son
imprecisos, empíricos y racionales por lo que nada hay en ellos que los hagas coercibles.
 Teoría que afirma el valor intrínseco de la costumbre como fuente del derecho: sostiene que la
costumbre jurídica es de tal naturaleza que tiene el valor intrínseco que es una fuente del derecho
independientemente de que la ley lo reconozca o no.
 Teoría histórica comparativa: esta teoría de la que es necesario atribuir acta doctrina y sobre todo
acta jurisprudencia, una importancia decisiva en la formación de la costumbre.
Clases de Costumbres Jurídicas
Según su posición frente a la ley:
 Secumdum legin (interpretativa): describe el establecimiento de comportamiento, de acuerdo con la
ley y derivado de la vivencia del derecho.
 Prater legin (introductoria): se refiere a la generación de condiciones contrarias de futuras normas
escritas. Por que se tienes obligatoriedad.
 Contra legin (de rogativa): se refiere a la consideración de conductas que se aparta de la norma.
Está prohibida por mandatos del ART 07 del código civil.
Las leyes no pueden derogarse si no por otras leyes; y no vale. Alegar contra su observación el deseo,
si la costumbre o practica en contrario, por antiguo y universales que sean.
Proceso de formación de las Costumbre Jurídicas
La costumbre primitiva: dice que la vida social del hombre fue regulada por las costumbres que
aparecen en la infancia. Como únicas normas de conducta posterior mente cuando el hombre va tomando
conciencia de su vida.
Hacen su aparición los usos y costumbres a través de los cuales reflejan formas de vida con
inclinación normativa.
Importancia de la costumbre en el Derecho Venezolano
En las sociedades modernas las costumbres como fuentes independiente del derecho, es fuente
subsidiaria que solo regirá en defecto de Ley aplicable. Se trata de una costumbre imperativa que, sin ser
criticable, no vincula necesariamente a los tribunales; costumbre praeter legem o extra legem: valida por
completo, regula situaciones o asuntos no contemplados por la Ley, que en determinados supuestos remite
de forma expresa a la costumbre para reglar una materia concreta.
La Jurisprudencia
Es el conjunto de sentencias y decisiones dictadas por los tribunales, principalmente por el juzgado
jerárquicamente superior dentro de la organización judicial de un país.
La existencia de distintos tribunales dentro de la misma jurisdicción, lleva implícita la posibilidad de
que una misma ley sea interpretada por ellos en diferentes sentidos. La suerte de los litigantes dependerá
entonces de la sala o tribunal que decida en definitiva el caso.
La jurisprudencia es obligatoria para las partes, pero no con relación a terceros ajenos al litigio.
Cuando ha sido dictada por el tribunal de última instancia, hace cosa juzgada. La jurisprudencia no tiene
fuerza obligatoria para los jueces. Por más que sea reiterada y uniforme, los jueces pueden apartarse de
ella e interpretar la ley según su ciencia y conciencia.
Valor de la Jurisprudencia como Fuente en el Derecho Venezolano
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Nuestro país es de raíz Romancística, por lo tanto, nuestro sistema de Derecho es escrito y la
Jurisprudencia tiene importancia relativa.
La Jurisprudencia tiene un valor "moral", es decir, que depende de la jerarquía del tribunal que
pronuncia la sentencia de que se trata las sentencias emanadas en los tribunales, tiene un valor muy alto
pero no son vinculantes.
El autor patrio Eloy Larez Martínez, al referirse al tema señala que "no es vinculante ya que los
jueces no están en el deber de acoger en sus decisiones los principios contenidos en fallos dictados por
ellos mismo o por otros Tribunales en procesos anteriores"
Los Tratados Internacionales

Tratado internacional, es un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por
el Derecho Internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y
cualquiera que sea su denominación particular. (Art. 2 primer párrafo de la Convención de Viena).
Se utilizan muchos nombres para designar a los tratados, aunque esto no es relevante desde el
punto de vista jurídico, ya que la Convención de Viena señala “...cualquiera que sea su denominación.” Esta
multiplicidad de nombres se debe a que los tratados internacionales presentan entre sí características muy
diversas según la materia a que se refieren, las partes que intervienen en la celebración, la formalidad o
solemnidad con que se concluyen, etc.
Los Tratados internacionales se basan en el reconocimiento del Estado de derecho, es decir, que
los Estados están controlados por el Derecho legítimo (democrático). El principal elemento del Estado de
derecho es el principio de legalidad (también conocido como el imperio de la Ley) que se basa en el
acatamiento de la ley, adoptada mediante procesos establecidos. El Estado de Derecho garantiza los
derechos fundamentales y la separación de poderes.
A raíz de la cada vez mayor interdependencia entre los Estados, además de la creciente cantidad de
Asuntos que son de preocupación mundial, han aumentado considerablemente los instrumentos jurídicos
que buscan hacer frente a los diversos temas y por tanto, se cuenta ahora con un amplio abanico de
herramientas jurídicas que conforman el derecho internacional. Este aumento de Tratados ha generado la
necesidad de codificar los instrumentos, lo cual se empieza a dar a partir de 1969, con la Convención de
Viena sobre el Derecho de los Tratados (también llamada “Tratado de los Tratados”) y se refuerza en 1986
con la Convención sobre Tratados Celebrados entre Organismos Internacionales o entre Organismos
Internacionales y Estados.
Clases de Tratados.
Los tratados se pueden clasificar:
a. Por el número de partes contratantes:
 Tratados bilaterales: concertados entre dos sujetos internacionales.
 Tratados plurilaterales o multilaterales: en los que participan más de dos sujetos. Estos a su
vez pueden ser restringidos abiertos a un número determinados de Estados y, generales
con vocación de universalidad.
b) Por su grado de apertura a la participación:
 Tratados abiertos a los que se puede llegar a ser parte en los mismos aunque no se haya
tomado parte en el proceso de formación.
 Cerrados aquellos que quedan restringidos a los participantes originarios en los mismos y
en los que la participación de un nuevo Estado supone la creación de un nuevo acuerdo
entre los participantes originarios y el nuevo Estado.
 Semicerrados aquellos en que otros Estados pueden llegar a ser Partes, distintos a los
Estados originarios, pues figuran en una lista anexa al tratado o bien se prevé en el propio
Tratado un procedimiento particular de adhesión y por una invitación de los Estados
originarios para que se adhieran.
c) Por la materia objeto de Tratado: pueden ser de carácter político, económico, cultural, humanitario,
consulares, etc.
d) Por su función de creación de obligaciones: Tratados-contrato son los que prevén un intercambio
de prestaciones entre los contratantes; y Tratados-ley son los que intentan crear una norma de
carácter general aplicable a toda la CI, o a una parte de ella.
e) Por la naturaleza de los sujetos que participan: Tratados entre Estados, entre Estados y otros
sujeto de DI y Tratados entre otros sujetos de DI (acuerdos de las organizaciones entre sí).
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f) Por su duración: Tratados con un plazo de duración determinado, pasado el cual se extinguen; de
duración indeterminada, salvo denuncia; prorrogables, bien expresa o tácitamente.
g) Por la forma de conclusión: Tratados concluidos en forma solemne, cuyo perfeccionamiento exige
un acto de ratificación autorizada por el Parlamento, la intervención en su proceso formativo del
Jefe del Estado como órgano supremo de las relaciones internacionales, y el intercambio o
depósito de los instrumentos de ratificación. Tratados concluidos en forma simplificada que obligan
en virtud de un acto distinto a la ratificación, manifestándose el consentimiento mediante la
autenticación, distinto de la ratificación, como la aprobación, la notificación, la aceptación o la
adhesión. En sentido amplio podrían considerarse acuerdos en forma simplificada “aquellos en
que el consentimiento del Estado se manifiesta verbalmente o mediante un acto o una conducta
que expresa los elementos constitutivos de una oferta o de una aceptación de oferta, según que el
Estado sea oferente o aceptante, de un acto o una conducta complementarios de otro sujeto de
DI”.
Dentro de las formas simplificadas la forma verbal es muy rara, los gobernantes cuidan mucho sus
palabras cuando pueden tener una proyección exterior vinculante y la forma escrita por lo general se
mantiene con toda su pujanza.
Fases de la Negociación de los Tratados
A. OTORGAMIENTO DE LOS PLENOS PODERES
El otorgamiento de los plenos poderes para negociar, autenticar, o adaptar el futuro Tratado
constituye una fase previa durante la cual las autoridades nacionales competentes designan a sus
representantes (fase que transcurre dentro de cada Estado). La Convención de Viena deja la
reglamentación de esta materia al D. interno de los Estados.
Según el art. 2, apartado 1.c), de la Convención de Viena, se entiende por plenos poderes un
documento que emanan de la autoridad competente del Estado, y por el que se designa a una o varias
personas para representar al Estado en la negociación, la adopción o la autenticación del texto de un
Tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un Tratado o para ejecutar cualquier
acto con respecto a un Tratado.
La Convención de Viena deja al Derecho. interno de cada Estado la reglamentación de las
facultades concretas que corresponden a cada órgano en particular para actuar en el campo de las
relaciones internacionales, limitándose a establecer en sus arts. 7 y 8 una regla general y varias especificas
respecto de quién se considera internacionalmente capacitado para obligar a su Estado por medio de los
Tratados.
1. La regla general, tanto para la adopción y autenticación del texto como para la manifestación del
consentimiento, considera que representan al Estado:
a. Los que estén provistos de plenos poderes.
b. Cuando de la práctica o de otras circunstancias se deduzca que los Estados han
considerado a la persona como su representante sin necesidad de plenos poderes.
2. Las reglas específicas prevén que en virtud de sus funciones y sin tener que presentar plenos
poderes, se consideran facultados:
a. Al Jefe del Estado, al del Gobierno y al Ministro de Asuntos Exteriores para todos los actos
relativos a la celebración de un tratado.
b. A los Jefes de Misión Diplomática para la adopción del texto de los Tratados con el estado
ante el que se encuentren acreditados,.
c. A los Representantes ante una Conferencia internacional o ante una Organización
internacional o uno de sus órganos para la adopción del texto de un Tratado en tal
Conferencia, Organización u órgano.
3. Cabe que lo ejecutado por una persona no autorizada pueda surtir efectos si posteriormente fuera
confirmado por el Estado en cuya representación se había considerado autorizado a actuar (art. 8
C.V.)
B. NEGOCIACIÓN.
a. Su desarrollo.
Esta fase transcurre en un marco internacional, los representantes se reúnen en un lugar y
en una época preestablecida a fin de estudiar conjuntamente las posibilidades efectivas de llegar a
un entendimiento en una determinada materia; buscan acercar sus posiciones sobre puntos
concretos, objeto de la negociación misma, y elaboran un proyecto de acuerdo destinado a pasar a
una fase ulterior. La negociación constituye la esencia misma del método diplomático.
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La negociación consiste en la presentación de propuestas y contrapropuestas por parte de

los representantes, que son debatidas por las delegaciones, que las aceptan, rechazan o procuran
enmendar.
Las negociaciones se desarrollan:
1. En conversaciones directas entre los representantes de los Estados, interviniendo
generalmente los servicios técnico-administrativos o diplomáticos en la preparación del
texto.
2. En una Conferencia diplomática convocada al efecto por un Estado, que invita a los demás
Estados interesados, o por una Organización internacional.
b. El fin de la negociación propiamente dicha: la adopción y autenticación del texto.
Son actos que acreditan que el texto adoptado es el convenido, pero que no lo convierten
en obligatorio para los Estados.
El art. 9 del Convenio de Viena distingue dos procedimientos de adopción del texto:
1. Normalmente, se efectuará por el consentimiento de todos los Estados participantes en su
elaboración.
2. En el caso especial de adopción del texto por una Conferencia internacional, ésta se
efectuará por mayoría de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que los
Estados decidan por igual mayoría una regla diferente.
La autenticación del texto es un acto jurídico que da fe de la veracidad del texto adoptado, el
cual, quedará establecido como auténtico y definitivo.
El art. 10 del C. De Viena reglamenta las formas de autenticar en orden sucesivo y
excluyéndose una a otras:
1. La que se precisaba en el texto del Tratado.
2. Las que convengan los Estados que hayan participado en la elaboración.
3. Mediante la firma, la firma ad referéndum o la rúbrica de los representantes puesta en el
texto del Tratado o en el Acta final de la Conferencia en la que figure el texto.
Durante el lapso de tiempo que media entre la firma del Tratado o el canje de los instrumentos que
le constituyen a reserva de ratificación, aceptación o adhesión, y la manifestación de su intención de ser o
no parte en el Tratado, los Estados están obligados por el art. 18 de la C. De Viena a abstenerse de actos
que puedan frustrar el objeto y el fin del Tratado.
C. MANIFESTACIONES DEL CONSENTIMIENTO PLENO.
Sin la presentación del consentimiento por parte del sujeto internacional negociador el Tratado no le
obliga. La prestación del consentimiento los transforma en Parte Contratante, y con la entrada en vigor, en
Parte en el Tratado o Acuerdo.
El consentimiento puede manifestarse de forma plena, sobre el conjunto del Tratado, o incompleta
con reservas. A su vez el consentimiento pleno puede manifestarse de varias formas:
a. La ratificación es una forma solemne que históricamente fue la usual.
Grocio explicó la ratificación considerando al Tratado dentro de la teoría del contrato. El Jefe
del Estado (monarca absoluto) no actuaba por si mismo en la celebración de los Tratados, sino
mediante sus mandatarios o representantes a quienes concedía “plenos poderes” a tal efecto, pero
reservándose el Soberano la facultad de aprobar lo hecho por ellos mediante el instrumento jurídico
d la ratificación.
Un segundo paso se dio al abandonarse la teoría del mandato, sustituyéndola por la
llamada “reserva de ratificación”.
A finales del s. XVIII, al transformarse el orden político con la caída de las monarquías absolutas
y la Revolución francesa surge la doctrina moderna de la ratificación: la soberanía nacional
depositada en el pueblo se organiza mediante un sistema de división de poderes en que el
legislativo se reserva la autorización al ejecutivo para ratificar o no la efectiva aplicación práctica del
Tratado, es decir, para determinar su vigencia. Los mecanismos de autorización para la ratificación y
el reparto de competencias entre los tres poderes de cada uno de los Estados depende de su D.
Constitucional respectivo. La ratificación internacional del Tratado es la forma de manifestación del
consentimiento.
b. Otras formas de manifestación del consentimiento, según el art. 11 de la C. De Viena son: la firma,
el canje de instrumentos que constituyen un Tratado, la aceptación, la aprobación, la adhesión o en
cualquier otra forma que se hubiere convenido.
Los arts. 12 a 16 del C.V. reglamentan en detalle la prestación del consentimiento, se
caracteriza por su flexibilidad. Primero, codificó las normas existentes, tuvo en cuenta que la
práctica internacional evoluciona muy rápidamente en esta materia, dejando la puerta abierta a la
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creación de nuevas formas mediante el último párrafo del art. 11: “cualquier otra forma que se
hubiere convenido”. Segundo, el Convenio dejó la elección entre una o otra de las formas que cita a
la libre voluntad de los Estados pactantes. Tercero, el Convenio prevé también la posibilidad de que
un Estado se obligue sólo respecto de parte del Tratado y no de todo él en su conjunto, siempre que
el Tratado mismo lo permita o los demás contratantes lo acuerden.
D) MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO CON RESERVAS.
a) Concepto y fundamento de las reservas.
La reserva es una declaración de voluntad de un Estado que va a ser Parte en un Tratado,
formulada en el momento de su firma, de su ratificación o de su adhesión —o en el de su aceptación
o aprobación— con el propósito de no aceptar íntegramente el régimen general del Tratado —
excluyendo de su aceptación determinadas cláusulas o interpretándolas para precisar su alcance
respecto del Estado autor de tales declaraciones— y que, una vez aceptada expresa o tácitamente
por los demás contratantes o algunos de ellos, forma parte integrante del Tratado mismo.
La reserva aparece en el s. XIX con la aparición de los Tratados multilaterales. Su
fundamento teórico consiste en que si la soberanía estatal permite a un Estado lo más —no ratificar
un Convenio que ha firmado o no formar parte del mismo en contra de su voluntad— debería
permitirle lo menos —excluir una determinada cláusula o darle un alcance específico—.
Las reservas facilitaron a los Estados un instrumento para solventar problemas internos que su
participación en una Convención podría presentarles o sirvieron para salvaguardar determinados
intereses particulares. En los Tratados bilaterales cuando alguna de las partes estima que alguna de
las cláusulas no debería ser aplicada, lo que debe hacer es renegociar el Tratado.
Las declaraciones interpretativas, por las que los Estados que las formulan declaran que
“aceptan determinadas condiciones solemnes dentro de ciertos límites o con ciertas modalidades,
atribuyéndolas un sentido determinado y no otro”. Esta clase de reservas no fue admitida por la
generalidad de la doctrina, llegándose a considerarlas reservas impropias. Por nuestra parte ya
antes del Convenio de Viena consideramos las declaraciones interpretativas como verdaderas
reservas interpretativas.
Un concepto amplio de reserva, englobando tanto las de exclusión de cláusulas como las
interpretativas, sería confirmado en el art. 2.d) del Convenio de Viena sobre Derecho de los
Tratados, según el cual:
“Se entiende por reserva una declaración unilateral, cualquiera que sea su
enunciado o denominación, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o
aprobar un Tratad o al adherirse a él, con objeto de excluir o modificar los
efectos jurídicos de ciertas disposiciones del Tratado en su aplicación a ese
Estado.”
La Convención de Viena considera irrelevante la denominación que le den sus autores
(reserva, declaración interpretativa, etc.) y también su formulación. Subraya su naturaleza de
declaración unilateral de un Estado y se centra sobre todo es sus efectos jurídicos: bien excluir del
todo la aplicación de ciertas disposiciones al Estado que la formula o bien modificar su alcance. La
definición adquiere así un carácter amplio, comprendiendo no sólo las reservas que excluyen la
aplicación de cláusulas, sino también las llamadas declaraciones interpretativas, siempre que éstas
al precisar el alcance y exacto contenido que tales disposiciones tienen para el Estado autor de las
mismas, restrinjan el alcance de tal aplicación, modificando los efectos jurídicos de ciertas
disposiciones.
La existencia de lagunas y de algunas contradicciones en el régimen de las reservas
previsto en los Convenios de Viena de 1978 y 1982 ha llevado a la Comisión de Derechos
Internacional a intentar codificar la ley y la práctica en materia de reservas a los Tratados.
La esencia de la reserva consiste en plantear una condición: el Estado se obliga únicamente
a condición de que no se le aplique determinados efectos jurídicos del Tratado, con independencia
de que ello se haga mediante la exclusión, o la modificación o la interpretación de una norma.
b) Clases.
Las reservas pueden ser clasificadas:
1.- Por el alcance de sus efectos jurídicos: reservas que afectan a determinadas disposiciones
de un Tratado y reservas que afectan al tratado en su conjunto con respecto a ciertos
aspectos específicos, en su aplicación al sujeto que la formula (denominada reserva
transversal).
La reserva transversal suele incluir o limitar la aplicación del Tratado en su conjunto
a:
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 Ciertas categorías de personas.

 Determinados objetos, especialmente vehículos.
 Ciertas situaciones, por ejemplo que determinados servicios estén en
funcionamiento.
 Determinados territorios.
 Algunas circunstancias determinadas, como el estado de guerra.
2.- Por su objeto:
 Reservas de exclusión de cláusulas, si los Estados que las formulan tratan de evitar
todos o algunos de los efectos jurídicos que se derivan de las cláusulas objeto de
reserva.
 Reservas de modificación de cláusulas, si el sujeto que la formula pretende cumplir
una obligación prevista en el Tratado de una manera diferente pero equivalente a la
impuesta por el Tratado.
 Reservas interpretativas de tales cláusulas, si el sujeto que la formula condiciona su
consentimiento a una determinada interpretación de la cláusula objeto de la reserva.
3.- Por el momento en que se formulan. Las reservas formuladas durante la negociación no
fueron admitidas por el Convenio de Viena. Las formuladas en el momento de la firma de un
Tratado que haya de ser objeto de ratificación, aceptación o aprobación, deben ser
confirmadas formalmente por el Estado autor de la reserva al manifestar el consentimiento,
considerándolas hechas en la fecha de su confirmación (art. 23.2 del C.V.). Las reservas
pueden formularse también en el momento de la aprobación, la ratificación, la aceptación y
la adhesión al Tratado, así como en el momento en que se realiza una notificación de
sucesión en un Tratado.
4.- Según el régimen establecido en el Tratado las reservas pueden ser:
a) Permitidas por él.
b) Prohibidas expresamente o tácitamente por él, entendiendo por estas últimas
aquellas en que el Tratad disponga que únicamente pueden hacerse determinadas
reservas, entre las cuales no figure de que se trate [art.19.b) de la C.V.].
c) Compatibles o incompatibles con el objeto y fin del Tratado, clasificación que trata
de impedir que la reserva desnaturalice los intereses protegidos por el Tratado,
aunque plantea el problema de a quién corresponde calificar la compatibilidad o
incompatibilidad de la reserva: al Estado reservante o a los demás Estados Partes
o a un Tribunal Internacional.
c) Funciones.
Dentro del funcionamiento de las reserves podemos distinguir varios momentos:
1. El de su formulación: el Estado puede realizar reservas al Tratado en el momento de la
firma, la ratificación, la aceptación, la aprobación o la adhesión a un Tratado, salvo que (art.
19 de la C.V.):
a. Las reservas estén prohibidas por el Tratado.
b. El Tratado disponga qué reservas pueden hacerse y la reserva propuesta no figure
entre ellas.
c. La reserva propuesta sea incompatible con el objeto y fin de la Convención.
2. El de la aceptación de la reserva por los otros Estados Partes. Se enfrentaron
históricamente dos tendencias:
a) La llamada de la “integridad” del tratado, que exigía la aceptación de todos los
Estados Contratantes y que fue seguida por la S.D.N., y posteriormente por la
Secretaría de las UN.
b) La tendencia de la “flexibilidad”, que sostenía la posibilidad de que el Estado
reservante llegara a ser Parte en el Tratado sólo respecto a los que hubieran
aceptado dicha reserva. El C. De Viena en su art. 20, ha recogido un criterio
transaccional entre ambas tendencias, si bien es muy favorable, salvo las
excepciones que hemos señalado en el apartado a), b) y c) del nº 1 de este epígrafe,
al criterio de la “flexibilidad”.
La aceptación puede hacerse de forma tácita o expresa:
a) Tácitamente una reserva es aceptada por los demás Estados contratantes:
a. Cuando está expresamente autorizada por el Tratado, a menos que en el mismo se
disponga que sea exigida la aceptación de los demás Estados contratantes (art.
20.1).
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b. Cuando formulada una reserva por un Estado, otros Estados no han formulado
ninguna objeción a la misma dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que
hayan recibido la notificación de la reserva o en la fecha en que hayan manifestado
su consentimiento en obligarse por el Tratado, si esta última es posterior (art. 20.5).
b) Se requiere la aceptación expresa en los siguientes supuestos:
a) Cuando del número reducido de Estados negociadores del Tratado y de su objeto y
fin se desprende que la integridad del mismo es una condición esencial del
consentimiento de cada uno de ellos en obligarse por el Tratado (art. 20.2).
b) Para las reservas formuladas a los instrumentos constitutivos de las Organizaciones
Internacionales por el Órgano competente de éstas, salvo que en el Tratado se
disponga otra cosa (art. 20.3).
c) En los demás casos no previstos en el apartado b), a') y b') anteriores, no se
requiere la aceptación de todos los demás Estados.
3. La retirada de las reservas y de las objeciones. El art. 22 de la C. De Viena sienta al
respecto las siguientes reglas:
a) La regla general es que tanto las reservas como las objeciones a las mismas
pueden ser retiradas en cualquier momento.
b) Las reglas específicas al respecto son:
 Que no se aplica la regla general cuando el tratado dispusiere lo contrario.
 Para que la retirada de una reserva produzca efectos respecto a otro Estado
contratante es preciso que éste reciba la notificación de la retirada.
 La retirada de una objeción a una reserva sólo surtirá efectos cuando su
notificación sea recibida por el Estado autor de la reserva.
4.º La C. de Viena articula las siguientes reglas de procedimiento relativas a las reservas y su
aceptación expresa y a las objeciones:
a) Tanto en la formulación como en la retirada de reservas y objeciones, así como en
el caso de aceptación expresa de las reservas, deberá usarse la forma escrita.
b) Las reservas a la firma seguida de ratificación, aceptación, etc., habrán de ser
confirmadas al prestar el consentimiento definitivo.
c) La aceptación expresa a una reserva o la objeción hecha en momentos anteriores a
la confirmación no tendrán que ser reconfirmadas por los Estados reservantes u
objetantes.
d) Efectos.
Se regulan en los arts. 20 y 21 de la C. De Viena. Se pueden distinguir:
a) Efectos entre los Estados que no han formulado reservas. Éstas no producen ningún
efecto jurídico entre ellos y no modificarán las relaciones entre los mismos.
b) Respecto a los efectos entre el Estado reservante y los que no han formulado reservas,
hay que distinguir:
1. Si la reserva ha sido afectada por todas las Partes, el Estado reservante es Parte en
el Tratado y sus obligaciones quedan modificadas respecto a los otros Estados no
reservantes, así como las obligaciones de estos últimos respecto de aquél quedan
también modificadas en la misma medida [art. 21.10ª) y b) de la C. De Viena].
2. Si la reserva ha sido aceptada sólo por algún Estado contratante, el Estado
reservante será Parte en el Tratado en relación con el Estado o Estados que las
hayan aceptado si el Tratado ya está en vigor o cuando entre en vigor para ambos
Estados [art.20.4.a)]. Las obligaciones dimanantes del Tratado quedarán
modificadas entre los Estados aceptante y reservante en la medida que indica en
ellas la reserva.
3. Si el Estado objetante manifiesta inequívocamente que la reserva impide para él la
entrada en vigor del Tratado, éste no entrará en vigor entre el Estado objetante y
reservante. Cuando el Estado objetante no manifieste inequívocamente su intención
de que el tratado no entre en vigor, éste surtirá sus efectos entre los Estados
objetante y reservante, si bien quedando excluida la aplicación entre ambos Estados
de la cláusula o cláusulas afectadas por la reserva.
E) DESDE LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO A LA ENTRADA EN VIGOR.
a) Entrada en vigor
Es de ámbito internacional. Se entiende por entrada en vigor de un Tratado el momento en
que comienza su vigencia. En los Tratados bilaterales, la entrada en vigor suele coincidir con la
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prestación del consentimiento. En las grandes Convenciones multilaterales, la entrada en vigor

suele hacerse depender cada vez más de la recepción de un determinado número de ratificaciones
o adhesiones (manifestaciones del consentimiento) y del trascurso de un plazo tras la citada
recepción.
El art. 28 de la C. De Viena dice: “Las disposiciones de un Tratado no obligarán a una parte
respecto de ningún acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en
vigor del Tratado para esa Parte, ni de ninguna situación que en esa fecha haya dejado de existir,
salvo que una intención diferente se desprenda del Tratado o conste de otro modo.”
Tales excepciones al principio de irretroactividad son las siguientes:
 Cuando las Partes en el Tratado así lo hayan convenido.
 Cuando la retroactividad se deduzca del propio Tratado —los acuerdos adicionales o
acuerdos interpretativos de una Convención, cuyos efectos hay que remontarlos al momento
de la Convención llamada principal o básica o del Acuerdo que se interprete— o conste de
otro modo.
Aunque por regla general los tratados comienzan a surtir efecto a partir de su entrada en
vigor, no siempre ocurre. Para fijar el comienzo de la obligatoriedad y de la aplicabilidad, la C. De
Viena combinó el criterio del momento de otorgamiento del consentimiento con el de voluntad de las
partes:
 Respecto de los Estados que hayan manifestado el consentimiento antes de la entrada en
vigor.
Según el art. 24.1 y 2 de la Convención, el Tratado entrará en vigor de la manera y en la
fecha que en el mismo se disponga o cuando lo acuerden los Estados negociadores o, a
faltas de disposición o acuerdo expreso, cuando haya constancia del consentimiento de todos
los Estados negociadores.
Pero existen excepciones, una genérica reglamentada en el art. 18 de la Convención, que
refleja el principio de la buena fe, según el cual los Estados se comprometen a abstenerse de
actos que puedan frustrar el objeto y el fin de los Tratados durante el período que media entre
la prestación del consentimiento y la entrada en vigor del Tratado. Una excepción específica
de alcance parcial prevista en el art. 24.4, según la cual las disposiciones relativas a la propia
autenticación, a la constancia del consentimiento, a la manera y fecha de la entrada en vigor,
a las reservas, a las funciones del depositario y a aquellas otras cuestiones que se susciten
necesariamente antes de su entrada en vigor, se aplicaran desde el momento de la adopción
dl texto del Tratado (antes de su entrada en vigor). Y una excepción especifica de alcance
total prevista en el art. 25 de la C. De Viena, según el cual el conjunto del Tratado se aplicará
provisionalmente antes de su entrada en vigor siempre que así se prevea en el propio Tratado
o los Estados negociadores así lo convengan.
 Respecto de los Estados que hayan manifestado el consentimiento después de la entrada en
vigor. El art. 24.3 estipula que el Tratado entrará en vigor para cada Estado en particular a
partir del momento en que manifiesten su consentimiento, salvo que en el Tratado se
disponga otra cosa.
b. Una facilidad para las Partes de los tratados multilaterales: el depósito.
La C. De Viena en los arts. 76 y 77 dice:
a. Determina quiénes pueden ser depositarios, cuya designación se hará por los Estados
negociadores en el propio Tratado o de cualquier otro modo. La función del depositario podrá
recaer en uno o en varios Estados, en una Organización internacional o en el funcionario
administrativo principal de tal Organización.
b. Las características de sus funciones están presididas por las notas de internacionalidad e
imparcialidad.
c. Dentro de sus funciones podemos distinguir:
1. Las funciones de archivero y notariales y, dentro de ellas, las de custodiar el texto del
Tratado y otros instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativas al Tratado y el
registrarlo en la Secretaría de las UN.
2. Las funciones de recepción, información y transmisión y, dentro de ellas, las de recibir
las firmas del Tratado y otros instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativas al
mismo; las de informar a las Partes y otros Estados facultados para serlo, de los actos,
notificaciones y comunicaciones relativas al Tratado; la de informar a los mismos
Estados anteriores de que se ha recibido el número de firmas e instrumentos de
ratificación, etc., necesarios para la entrada en vigor, la función de transmitir a los
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Estados el texto y demás instrumentos relativos al Tratado, y, finalmente, la de señalar

ante los Estados o el órgano competente de la Organización si ha surgido alguna
discrepancia entre él y los Estados por el desempeño de sus funciones.
d) La institución del depositario nace en un momento determinado de la evolución del DI a fin de
facilitar la solución de una serie de necesidades propias de los tratados multilaterales. Una
vez ratificado un tratado bilateral, se procederá al intercambio de los instrumentos de
ratificación entre ambas Partes Contratantes, cada una de las cuales tendrá así constancia
del otorgamiento por la otra de su consentimiento en obligarse.
El depósito de los Tratados va ligado al nacimiento de los Tratados multilaterales. Con
el fin de facilitar y agilizar el desempeño de tales funciones, se fue imponiendo la práctica
consistente en designar un solo depositario para que custodie el ejemplar original del Tratado
y centralice la recepción de instrumentos de ratificación, adhesión, reserva, etc., y efectúe una
serie de operaciones.
En los Tratados multilaterales celebrados fuera del ámbito de una Organización
internacional, las funciones de depositario han sido encomendadas tradicionalmente a los
Estados, y generalmente a aquel en cuyo territorio el Tratado ha sido firmado.
e) Obligaciones de las Partes de todos los tratados en su transmisión a la Secretaría de la ONU
y de ésta su registro y publicación.
El art. 18 del Pacto de la Sociedad de Naciones imponía a la Secretaría de ésta la
obligación de registrarlos y publicarlos. Planteamiento que resultó desacertado, toda vez que
la Secretaría difícilmente podría tener conocimiento de tales tratados si los Estados Partes en
los mismos se lo ocultaban. El art. 102 de la Carta de la ONU y el art. 80 de la C. de Viena
imponen tal obligación a los Estados Partes en el Tratado, en el caso de tratados
multilaterales será el depositarios quien cumpla tal obligación.
El art. 18 del Pacto de la Sociedad de Naciones estipula que un tratado no sería
obligatorio hasta que fuera registrado. El art. 102 de la Carta de la ONU estableció que la
sanción consistiría en que el tratado no publicado no sería invocable ante los órganos de la
ONU.
Una vez que las Partes en un tratado han cumplido su obligación de trasmitirlo a la
Secretaría de la ONU, ésta tiene el deber, que le impone el art. 102 de proceder a su registro
y publicación.
Otras fuentes del Derecho indígena

El derecho indígena, difícilmente será compatible a la legislación ordinaria, por cuanto son dos
sistemas diferentes, producto de procesos históricos distintos y dos concepciones del mundo diferentes.
La sola llegada de Cristóbal Colon a nuestras tierras, genero un derecho internacional de los
pueblos indígenas. Sin embargo, existe una cantidad de material escrito y otras leyes y tradiciones propias
de nuestro pueblo que bien podrían ser los orígenes reales del Derecho Indiano. He aquí algunas de estas
fuentes
 La doctrina eurocentrista del descubrimiento de América
 Las bulas Papales del siglo XV
 Los escritos de Francisco de Vitoria y Bartolome de las Casas
 El Consejo de Indias de España siglos XV al XVII
 En los Parlamentos y Tratados indígenas con otros Estados
 En las costumbres, leyes y tradiciones colectivas de los Indígenas.
1. La Doctrina Eurocentrica del Descubrimiento. Hoy día después de varios cientos de años se
puede analizar el desarrollo y los efectos negativos que estos principios legales tuvieron para los
pueblos indígenas de América y por ende para el desarrollo del Derecho Internacional de los
pueblos Indígenas. Durante 400 años los indígenas fueron tratados como objetos en el derecho
internacional. Tal vez sea necesario examinar mucho más la historia de las relaciones jurídico-
sociales entre los pueblos indígenas y los Estados que invadieron y colonizaron los territorios
indígenas. Vale el caso de la llamada “pacificación de la Araucania “en Chile entre 1860 y 1883. La
“Conquista del Oeste en los EE.UU” o la “Conquista del Desierto en la Republica Argentina”. Hoy
día se puede afirmar que las leyes del sistema europeo que regulaban las interacciones
“civilizados-barbaros” o civilizados- indígenas” no eran más que instrumentos de discriminación
racial contra los derechos de los pueblos indígenas de América.
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2. Las Bulas Papales: El Papa Alejandro VI dictamino dos leyes o bulas durante los días 3 y 4 de
mayo de 1493, en favor de los reyes católicos Fernando V e Isabel, Reyes de Castilla, Aragon y
Granada. El Papa dice en su decreto
“Nos hemos enterado en efecto que desde hace algún tiempo os habíais propuesto buscar y
encontrar tierras e islas remotas y desconocidas y hasta ahora no descubiertas por otros, a fin de
reducir a sus pobladores a la acción de nuestro Redentor y a la profesión de la fe católica, pero,
grandemente ocupados como estabais en la recuperación mismo del reino de Granada, no habíais
podido llevar a cabo tan santo y laudable propósito; pero como quiera que sea recuperado dicho
reino por voluntad divina y queriendo cumplir vuestro deseo, habéis enviado al amado hijo
Cristóbal con navíos y con hombres convenientemente preparados, y no sin grandes trabajos,
peligros y gastos, para que un mar hasta ahora no navegado buscasen diligentemente unas
tierras remotas y desconocidas. Estos navegando el mar océano con extrema diligencia y con
auxilio divino hacia occidente, o hacia los indios, como se sabe encontraron ciertas islas
lejanísimas y también tierras firmes que hasta ahora no habían sido encontradas por otros en las
cuales vive una inmensa cantidad de gente se según se afirma van desnudos y no comen
carne.”
La resolución continúa:
“ haciendo uso de la plenitud de la potestad apostólica y con la autoridad de Dios omnipotente os
donamos concedemos y asignamos perpetuamente, a vosotros y a vuestros herederos y
sucesores en los reinos de Castilla y León, todas y cada una de las islas y tierras predichas y
desconocidas que hasta el momento han sido encontradas por vuestros enviados, y las que se
encontrasen en el futuro y que en la actualidad no se encuentran bajo el protectorado de ningún
otro señor cristiano, junto a todos sus dominios, ciudades fortalezas, lugares y villas con todas sus
jurisdicciones correspondientes y con todas sus pertenencias, y a vosotros y a vuestros
herederos”.
Finalmente viene la sanción para quienes pretendan oponerse a esta resolución:
“Nadie pues se atreva en modo alguno a infringir o contrariar con ánimo esta diputación, mandato,
inhibición, indulto, extensión, ampliación, voluntad y decreto. Si alguien pues se atreviese que
sepa que incurre en la ira de Dios omnipotente y de los bienaventurados Apóstoles Pedro y Pablo.
Dado en Roma. San Pedro, en el año de la encarnación del señor, mil cuatrocientos noventa y
tres, el día quinto de las nonas de mayo, primero de nuestro pontificado.”
Suponemos que la Reina Isabel y el Rey Fernando V de España a través de sus abogados
escribieron este decreto que fue firmado por el Papa Alejandro VI, llamada Bula Papal Inter
Caetera Divinai. La misma bula papal resuelve algunos problemas que España tenía con Portugal
en esa lucha por los descubrimientos de la época. Lo interesante es que ni los Reyes de España
ni su santidad el Papa consultaron a los indígenas acerca de las leyes que estaban promulgando y
que en la práctica se impusieron en América por los próximos 500 años. Los colonizadores
europeos invadieron America indigena y más tarde los Estados nacionales hicieron lo mismo. En el
siglo XV la Iglesia Católica y el Vaticano no hacían mas que sancionar y legalizar la negación de
los derechos de los pueblos indígenas en América.
3. Los escritos de Francisco de Vitoria: Este sacerdote Dominico originario del país Vasco en España
nació en 1483. Por los años 1504 ingreso al convento de los Dominicos. En 1509 viajo a Paris a
estudiar Teología, doctorándose en 1523, fecha en que vuelve a España para trabajar en el
Colegio de San Gregorio de Valladolid. El 7 de septiembre de 1526 ingreso a trabajar como titular
en la cátedra de Prima Teología en la Universidad de Salamanca, donde se hizo famoso por sus
críticas al sistema jurídico impuesto por los conquistadores en América. Por otro lado no olvidemos
que el Consejo de Indias originariamente comenzó también a funcionar en la ciudad de Valladolid,
España.
Fray Francisco de Vitoria fue uno de los primeros pensadores europeos en concebir la idea
de una sociedad de naciones. Vale decir la idea que se hizo realidad 400 años más tarde con la
creación de la organización de las Naciones Unidas. Fue precisamente Vitoria quien concibió la
idea de una comunidad universal de todos los pueblos organizados políticamente y fundada en el
derecho natural de cada hombre y de cada pueblo. Fue el primero en definir el llamado Derecho
de Gente, argumentando que: “El derecho de gentes no solo tiene fuerza por el pacto y convenio
de los hombres, sino que tiene por si mismo fuerza de ley, y es que el orbe todo, que en cierta
manera forma una republica, tiene poder de dar leyes justas y a todos convenientes, como son las
del derecho de gentes. De donde se desprenden que pecan mortalmente los que violan los
derechos de gentes, sea de paz, sea tocantes a la Guerra. Y en los asuntos graves, como en la
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inviolabilidad de los legados, ninguna nación puede darse por no obligada por el derecho de
gentes, pues este viene conferido por la autoridad de todo el orbe”.
La llegada de Colon a América según Vitoria genero una serie de problemas, relacionados
con la tierra, la riqueza, el poder y el trato a los indígenas. En 1536 fustigo duramente los abusos
de los conquistadores. En sus escritos relacionados a la conquista del Perú, declara que los
indígenas no son seres inferiores, para ser explotados o esclavizados, sino seres libres con
iguales derechos que los españoles y dueños de sus tierras y bienes.
Las tesis de Vitoria fueron escuchadas en las Cortes españolas de la época, pues en 1542
se promulgaron las leyes de India que ponían a los indígenas de América bajo la protección de la
Corona.
El Sacerdote Francisco de Vitoria como catedrático de la Universidad de Salamanca fue
consultado por el propio Monarca Carlos I, a quien Vitoria le hizo llegar la tesis de que era legitimo
para la Corona ocupar los territorios de América y combatir la oposición indígena mediante la
guerra, pero reconociendo la propiedad de los indígenas sobre los territorios que ocupan, y
justificaba la presencia española en virtud del orden natural, que debe basarse en la libertad de
circulación de las gentes.
Los escritos de Vitoria circulan en las Universidades de Norteamérica y Europa pues ponen
de manifiesto la modernidad de su pensamiento jurídico a pesar de haber vivido durante los años
1483 y 1546. Vitoria no solamente concibió la idea de un sistema de Estados soberanos sometidos
a las normas de un Derecho Internacional de coordinación, sino que planteo la instauración de un
orden mundial al que deben subordinarse las soberanías nacionales, y cuyo objetivo internacional
fundamental seria un ius inter gentes amparador de los derechos humanos.
4. Los escritos de Bartolome de las Casas. Otra fuente del derecho internacional para los pueblos
indígenas son los escritos de Fray Bartolomé de Cassaus (o de las Casas). El padre de Bartolomé
había llegado a América con Cristóbal Colon y podemos afirmar que tanto Francisco Vitoria, como
las Casas y Colon eran de la misma época, aunque Colon unos 20 años mayor de edad que los
dos primeros. Bartolomé de las Casas conoció a Colon e incluso trabajo largos años con el hijo del
conquistador Diego Colon, quien fuera gobernador de la isla La Española. Bartolomé de las Casas
había nacido en 1474 en Sevilla. En 1502 viajo desde España a la Española en América, donde
tenía una Encomienda. En 1512 llego a ser el primer sacerdote ordenado en América por la
congregación de los Dominicos. En 1513 tomo parte en la violenta y sangrienta conquista de
Cuba. En 1515 volvió a España y junto al Arzobispo de Toledo Monseñor Francisco Jiménez de
Cisneros se presentaron como defensores de los indígenas ante el Rey Fernando V.
En 1516 vuelve a América como miembro de la Comisión Investigadora del Trato a los
Indígenas. Más adelante en 1519 vuelve nuevamente a España y en 1520 presenta una denuncia
formal del trato a los indígenas al Rey Carlos I , también llamado Emperador Carlos V, quien apoyo
el plan de Bartolomé de las Casas para crear una colonia campesina con indígenas y españoles
en un área de la actual Venezuela.
En 1523 Bartolomé de las Casas, desilusionado por los resultados de su actividad política,
se unió a la congregacion de los Dominicos de Santo Domingo y comenzó su actividad como
escritor, historiador y defensor hasta su muerte por la causa de los indígenas de América. En 1530
logro obtener de la Corona el decreto que prohibía la esclavitud de los indígenas del Perú y que
trajo personalmente para su implementación.
En 1537 recibió el apoyo del Papa Pablo III, quien a través de la Bula Papal Sublimis Deus,
declaraba a los indígenas de América como seres humanos racionales y espirituales y que sus
vidas y propiedades debían ser protegidas.
En 1542 regresa a España y logra convencer a Carlos I a que firme una nueva ley que
prohíba la esclavitud en toda América y se limite el sistema de Encomiendas a una sola
generación. En esta fecha Bartolomé de la Casas escribió su famoso libro Brevísima Relación de
la Destrucción de las Indias.
Entre los meses de Agosto de 1550 y abril de 1551 se produce la famosa controversia entre
Bartolomé de las Casas y el jurista español Juan Ginés de Sepúlveda. La controversia se había
producido muchos años antes y era un tema candente pues el mismo monarca Carlos V organizo
el encuentro publico en Valladolid que era la capital de España en aquella época. Todo fue
preparado en la Capilla del Colegio de San Gregorio, y ante quince jueces, entre los cuales
estaban connotados teólogos como: Melchor Cano, Domingo de Soto, Pedro de la Gasca,
Bartolomé Carranza y otros se desarrollo esta famosa discusión.
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Juan Ginés de Sepúlveda, defendía el derecho de España, como nación civilizada a

someter por las armas a los salvajes, oponiéndose abiertamente incluso a las normas del Consejo
de Indias. Sepúlveda era un fiel seguidor del filósofo griego Aristóteles, quien había escrito en el
libro I de la Política:
“ Que algunos hombres nacían para ser señores y otros para ser esclavos; los primeros
mandaban, los segundos obedecian. La naturaleza – en su sabiduria- capacito a cada uno
para cumplir el papel para el cual fue destinado por la propia naturaleza desde el momento
de nacer. A los señores les dio razon e inteligencia; a los esclavos cuerpos fuertes. Los que
nacieron para servir estaban obligados a someterse a los que nacieron para mandar, si se
negaban a esto era licito obligarlos por la armas, y esta violencia o, mejor dicho, esta guerra,
era justa y conforme a los principios de la naturaleza”
Las ideas de Aristóteles estuvieron muy presentes en los pensadores cristianos de aquella
época: John Major (Ingles) fue el primero en pensar que las ideas de la Política podían ser
aplicadas a los indígenas de América, mas adelante le siguieron Palacio Rubios, Bernardo Mesa,
Juan Quevedo y Juan Ginés de Sepúlveda. Contrarios a estas ideas se levantaron domingo de
Soto, Francisco Vitoria y Bartolomé de las Casas.
La controversia de Valladolid estableció dos maneras opuestas de pensamiento en
España. La discusión en torno a que si los indígenas de América, eran seres humanos con alma,
o salvajes capaces de ser domesticados. Juan Ginés de Sepúlveda defendió las ideas de la
guerra justa contra los indios a causa de sus pecados e idolatría y su inferioridad en la especie
humana. Por aquella época incluso la Teología era considerada superior a las otras ciencias.
Bartolomé de las Casas tenía que demostrar primero que sus argumentos filosóficos eran
aceptables para la Teología y después para el Monarca. La controversia de Valladolid ha sido
publicada a casi todos los idiomas del mundo, en tanto es el origen de la lucha por los derechos
humanos, de la tolerancia y del respeto a las diferencias. En la controversia no hubo resolución
final. Los dos exponentes se consideraron vencedores. Sepúlveda después del encuentro
abandono la vida pública para retirarse a su ciudad natal de Córdova y murió en 1573. Por su
parte Bartolomé de las Casas siguió escribiendo en Madrid, lugar donde murió en 1566. Sus libros
solo comenzaron a publicarse en 1875
Los escritos de Bartolomé de las Casas presentan un ser indígena, humano racional y libre
de proyectar su propia vida. De manera entonces que las primeras ideas de la libre determinación
de los hombres es una idea proveniente de Las Casas. Estas ideas fueron tomadas de las
antiguas formulas medievales que daban protección a los señores y defendían los derechos de
las oligarquías dueñas de la tierra en la Europa feudal. De las Casas logro desarrollar la doctrina
de la libre determinación en el libro llamado De Regia Protestante, escrito en 1560 y editado por
primera vez en España en 1969. Los editores de la primera edición española dijeron que se
trataba del más sensacional de los tratados de filosofía política del siglo XVI. Bartolomé de las
Casas escribió el libro como respuesta al problema de las Encomiendas en el Perú, mediante el
cual trataba de convencer a la Corona y al Consejo de Indias que el proyecto de Encomiendas a
perpetuidad era ilegal y traería para la comunidad indígena consecuencias desastrosas.
5. El Consejo de Indias de España. El Consejo de Indias de España fue creado por una real cedula
del 14 de septiembre de 1519. Era dependiente del Consejo de Castilla y más tarde el 1ro de agosto
de 1524 paso a ser un órgano independiente bajo la presidencia del Cardenal Loayza. Inicialmente
tuvo su residencia en Valladolid. Más adelante en 1561 la Corona se radico en Madrid en el
Escorial, entonces el Consejo de India también se movió a Madrid , pero al edificio del Alcázar Viejo,
y más tarde aun cuando se construyo el Palacio Real, el Consejo paso a residir en el Palacio de los
Consejos.
El Consejo de Indias de España llego a ser la más alta autoridad legislativa y administrativa
para el nuevo continente después del Rey. Tenía tres departamentos. Dos de ellos se dedicaban a
los asuntos de gobiernos en América y uno a las cuestiones legales o de justicia. El Consejo tenía
cinco miembros, dos secretarios, un promotor fiscal, un relator, un oficial de cuentas y un portero. El
Consejo solo tenía funciones consultivas. Todos los acuerdos debían ser ratificados por el Rey. El 25
de agosto del año 1600 se creó la Junta de guerra al interior del Consejo, dedicada a las cuestiones
de la guerra con los indígenas. También crearon la Casa de Contrataciones dedicada a los
negocios en el nuevo continente. Igual que el Consejo de Castilla, el Consejo de India también llego
a tener una Cámara de Indias encargada de la distribución de las Mercedes y proponer al Rey los
nombramientos en los oficios civiles y eclesiásticos. Este último se llamaba el Real Patronato. A
comienzos del siglo XVII el Consejo tenía cuatro secretarias, y las más importantes eran las que
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atendían los asuntos de los Virreinatos de Nueva España (México) y la del Perú, del cual dependía
Chile. Esta ultima creo muchos dolores de cabeza a los miembros del Consejo, toda vez que la
guerra de Arauco fue la única que los españoles perdieron en América, y finalmente optaron por
reconocer la soberanía de los Mapuche sobre sus tierras desde el Bio-Bio al Tolten. El Consejo de
Indias de España dejo de existir en 1812 y sus funciones pasaron a ser desempeñadas por la
Secretaria del Despacho Universal de Indias, hasta su desaparición total con la creación de las
nuevas republicas en el continente americano.
El Consejo de Indias de España es también una fuente del Derecho Internacional Indiano,
toda vez que aquí existieron un conjunto de normas jurídicas que fueron aplicadas o no durante la
dominación española en América. El estudio de la documentación sobre las leyes de India revela
una actitud protectora por parte de los reyes de España hacia los indígenas de la época, como las
que veremos a continuación:
 Los indígenas eran seres humanos libres
 Los indígenas eran vasallos del Rey y, al igual que los españoles, debían pagar un tributo a
la Corona con el fruto de su propio trabajo
 Nadie puede tomar a los indígenas como esclavos
 Los Encomenderos deben amparar, evangelizar y defender a los indígenas.
 Los Indígenas no deben servir a los Encomenderos para su servicio personal
La nación mapuche recién comienza a interiorizarse de la importancia del Derecho
Internacional Indiano, aunque el Abogado José Miñoqueo ha desarrollado importantes avances en
esta material. Por otro lado me parece también necesario informar acerca del Archivo General de
Indias, disponible hoy día en Sevilla, España.
El Archivo General de Indias nació en 1785 por iniciativa del propio Rey Carlos III; con el
objeto de reunir en un solo lugar los documentos dispersos, relacionados a los pueblos indígenas de
América. Inicialmente estaban en Si mancas, Cádiz y en la propia Sevilla. El historiador Juan
Bautista Muñoz asumió tan magna tarea. La Casa Lonja de Sevilla sirve hasta el día de hoy como
sede del Archivo. El Archivo General de Indias es sin duda alguna el más importante depósito de
documentos para el estudio de la administración española en América y sin duda una importante
fuente del Derecho Internacional de los pueblos indígenas.
6.- Los Parlamentos o Tratados Indígenas con la Corona: La Convención de Viena sobre el derecho de
los Tratados aprobada por las Naciones Unidas en Mayo de 1969 y que entro en vigor el 27 de
Enero de 1980, dice que los tratados son una función fundamental en la historia de las relaciones
internacionales. El mismo documento internacional define lo que entendemos por Tratado: Letra a)
“Se entiende por “Tratado” un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regidos
por el derecho Internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos
conexos y cualquiera que sea su denominación particular.” La letra b) “se entiende por ratificación,
aceptación, aprobación, y adhesión, según el caso, el acto internacional así denominado por el cual
un Estado hace constar en el ámbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado.
Podría argumentarse que los pueblos indígenas de América durante la colonia no gozaban
del status de nación o de Estados, para negar la posibilidad de dar a los Tratados o Parlamentos
Indígenas toda validez hoy día. Indiscutiblemente que es un desafío para los nuevos investigadores
del campo indígena. Sin embargo, del estudio de la documentación colonial sabemos que los
cronistas repetidamente hablaban del “Estado de los Araucanos y Tucapelinos”, por otro lado
debemos mencionar que si es efectivo que la Corona distinguía dos tipos de indígenas en América.
Los indios sometidos y los no sometidos, “los barbaros”, los “incivilizados”, “los bravos” o “los
Salvajes”.
Durante el siglo XVIII en América, no solo los Mapuche eran un pueblo no sometido a la
Corona, sino que también los que estaban al norte de México, o en el sur de los Estados Unidos, los
de la cuenca del Amazonia, Orinoco, el Gran Chaco, las Pampas Argentinas y la Patagonia. Los
españoles de la época decían que los indígenas no sometidos ocupaban las fronteras del imperio
español en América. Pero por otro lado los mapuche decían que los españoles ocupaban las
fronteras de las tierras que ellos controlaban. La tendencia de la Corona fue desarrollar, tratados o
parlamentos con aquellos indígenas no sometidos, toda vez que estos siempre ponían en peligro la
estabilidad de sus conquistas. Además la tendencia de los gobernadores españoles de la época era
desarrollar el naciente sistema capitalista europeo, buscando mercados para su comercio, sin
renunciar en ningún momento a la posibilidad de someter a los indígenas no sometidos.
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Durante el siglo XVIII todavía no existía en Europa uniformidad, y claridad de conceptos que
circulaban en el pensamiento más avanzado, como por ejemplo libre determinación, nación, estado,
pueblo, soberanía, patria, identidad, nacionalidad, país, territorio, autonomía, por nombrar algunos.
Existe bastante bibliografía y documentación de la época que prueban la existencia del
concepto de “naciones indígenas”,” naciones barbarás” para denominar a las sociedades indígenas
de América durante el siglo XVIII.
Los Parlamentos o tratados que la nación mapuche celebro con la Corona de España están
bastante bien documentados y se ajustan plenamente a las letras a y b de la Introducción de la
moderna convención de Viena sobre el derecho de los tratados. Sin embargo, desgraciadamente
por ahora aun no podemos exigir la retroactividad en la aplicación de la Convención de Viena. Pero
los tratados y parlamentos siguen siendo ricas fuentes del derecho internacional de los pueblos
indígenas.
7. Las Costumbres, Leyes y Tradiciones de los pueblos Indígenas.:
Otra fuente del derecho internacional es sin lugar a dudas, las costumbres, leyes y tradiciones de
los pueblos indígenas. Nuestro pueblo mapuche como muchos otros pueblos indígenas del
continente se ligan estrechamente a la tierra, a la naturaleza, y al como en su concepción del
mundo, la identidad cultural como pueblo y el conjunto de todas las otras identidades contenidas en
el Ad-mapa.
Las costumbres y tradiciones del pueblo mapuche que han perseverado por años, a pesar
de las influencias adulteradoras del mundo occidental, mantienen aun los principios de unidad entre
la naturaleza del hombre y su cómo, buscando en todo momento el equilibrio del ser mapuche en su
dimensión individual y colectiva. Los pueblos indígenas han mantenido sus costumbres por los
últimos 500 años Han mantenido sus propias leyes internas y sus tradiciones que hacen la
diferencia con las costumbres de los estados nacionales en América.
El Mapa es fundamental en el contexto de las costumbres, leyes y tradiciones de nuestro
pueblo. No podemos separar Mapa y Wenu-Mapu. El orden natural y orden cósmico mantienen una
reciprocidad mutua. Pero la tierra no pertenece al hombre, sino que el hombre a la tierra.
Corresponde entonces ahora profundizar mucho más en la búsqueda de nuestras propias
costumbres, las leyes orales que regulaban y regulan nuestra convivencia colectiva y los elementos
que conforman el derecho consuetudinario de la nación mapuche.
Las costumbres de los pueblos indígenas, aceptadas como práctica normal, por la opinión
publica de la comunidad son en realidad una expresión de la soberanía cultural de un pueblo y por
lo tanto al final de cuentas se trasforman en leyes orales de nuestro pueblo, que para nuestro caso
son también recursos en la formulación de una legislación nacional e internacional de los pueblos
indígenas.
Las Comunidades Indígenas

El reconocimiento formal y expreso de un capítulo que consagra los derechos de nuestros Pueblos
Indígenas en la nueva Constitución de la República Bolivariana de Venezuela constituye sin lugar a dudas el
mayor logro político y social del movimiento indígena venezolano, el cual demostró una clara ideología de su
propio accionar histórico cultural en la lucha por sus derechos propios y vitales, y cuyo objetivo principal es
la construcción de una Nación Plurinacional en cada uno de los territorios donde se encuentran asentados.
Al principio de los años ochenta, muchos países latinoamericanos se hicieron por primera vez
democráticos. Estas naciones han pasado las últimas décadas cambiando constituciones, redefiniendo el rol
del Estado y consolidando nuevas instituciones democráticas. Como este proceso ocurrió, los 40 millones
de indígenas de este hemisferio experimentaron un renacimiento cultural, un despertar político que hizo
preguntar sobre la legitimación de los nuevos estados-nación democráticos
Por otra parte, reconocidos dirigentes de diversas culturas indígenas del hemisferio se han
organizado en redes políticas sofisticadas y están luchando para mejorar sus condiciones de vida y extender
su participación en las decisiones gubernamentales que afecten su desarrollo.
Con la consagración del Capítulo sobre pueblos indígenas en la Constitución de 1999 no se
pretende la creación de un Estado paralelo al actual Estado Federal Venezolano, ni mucho menos la
separación de los demás pueblos. Por el contrario, se plantea la “unidad en la diversidad”, exigiendo que se
les reconozcan sus derechos específicos como naciones distintas y que han sido “olvidados”
deliberadamente por quienes han detentado el poder económico y político de éste país. El nuevo
indigenismo lucha por la supervivencia de las culturas indias, sobre la base de un interculturalismo que
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incluye a los grupos aborígenes dentro del proceso histórico de la humanidad e intenta un cambio para que
las mayorías nacionales asuman la problemática indígena como algo íntimamente suyo, de su propia
realidad e identidad, pues para la concepción clásica del Estado-Nación, la diversidad étnica o cultural se
considera un peligro o amenaza.
Conclusión
Las fuentes del Derecho son los distintos elementos que surgen de las profundidades de la vida
social para aparecer en la vida del derecho y darle su verdadero sentido.
En Venezuela existen fuentes vinculantes y no vinculantes de las vinculantes se puede decir que
son aquella de obligatoriedad y las no vinculantes son aquellas que se aplican única y exclusivamente en
ausencia o falta de una fuente vinculante que regule situaciones de hecho; sostenido a la consideración del
derecho.
Por otro lado, En Venezuela en los últimos años, se han producido cambios sustanciales en el
ámbito jurídico, así como en los fundamentos ideológicos y políticos en el cual se sostiene, un ejemplo de
ello es la promulgación en el año 1.999 de una nueva Constitución Nacional enmarcada en una doctrina
socialista e incluyente, teniendo en cuenta que la Constitución Política es la fuente del derecho más
importante desde el punto de vista jerárquico, toda vez que en ella reviste el carácter de Ley Fundamental de
un país, la promulgación de esta nueva Constitución ha originado la reestructuración del ordenamiento
jurídico de nuestro país, dando origen a la creación de nuevas leyes y a la modificación o reestructuración
ya existente.
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Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela, Publicada en Gaceta Oficial 5.453 del 24 de Marzo
de 2.000, Enero 2.001, reedición Actualizada Marzo 2.009
Autora:
Jenny Roxana Flores Utrera
[email protected]
Enero - 2.010
República Bolivariana de Venezuela

Ministerio del Poder Popular para la Educación Universitaria
Universidad Bolivariana de Venezuela
Aldea Universitaria Arístides Rojas
Villa de Cura Edo. Aragua

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FUENTES DEL DERECHO

Clasificación de las Fuentes

Los Principios de Jerarquía y Competencia

Dependerá, en este estado, del allanamiento del demandante o su persistencia y a la vez

 Consuetudinaria: basadas en las costumbres

Estado, a los ciudadanos y ciudadanas y a la sociedad organizada para oír su opinión

Los Tratados Internacionales

La negociación consiste en la presentación de propuestas y contrapropuestas por parte de

 Ciertas categorías de personas.

prestación del consentimiento. En las grandes Convenciones multilaterales, la entrada en vigor

Estados el texto y demás instrumentos relativos al Tratado, y, finalmente, la de señalar

Otras fuentes del Derecho indígena

Juan Ginés de Sepúlveda, defendía el derecho de España, como nación civilizada a

Las Comunidades Indígenas

La Competencia, Documento en Línea, disponible en: http://www.monografias.com, Consultado el,

República Bolivariana de Venezuela

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