Informelegal 503 2011 Servir Oaj
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t'i~ ·-
,. Presidencia
~ del Con~f'jo de Ministros
Lima,
"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú"
"Año del Centenario de Machu Picchu para el mundo"
1 4 JUN 2011
e
OFICIO Nº ;;-J''9- · 2011-SERVIR/ PE .¡
Señor
JUAN FACUNDO COZ
Pasaje Los Pinos 156, Dpto. 204, Miraflores
Presente.-
Atentamente,
'Ei MüNOii~s·
Preside:ite Ejecu tivo
Al.ITORIDAD NACIONAL DEL
SERVICIO CIVIL
EBO/MBT/MMC/mro
Reg. 26209-2011
~ ') íl ~ . '-1 66 o o -¡ ! J
\6 / GI J 1
Presidencia
del Consejo de Ministros
Fecha Lima,
- 1.1 El artículo l º del Decreto de Urgencia N" 37-94 estableció que "A partir del l de julio de
1994, el Ingreso Totol Permanente percibido por los servidores activos y cesantes de la
Administración Pública no será menor de TRESCIENTOS Y 00/100 NUEVOS SOLES (S/.
300.00)".
Asi mismo, con el Decreto Supremo N° 058-2008-EF se modifica ron las normas que
regu la n el procedimiento orientado a determinar y realizar el pago de las deudas con
cargo al "Fondo DU N° 037-94". En ese sentido, la citada norma dispuso que las
entidades comprend idas en los alcances del Decreto de Urgencia N° 051-2007 deberán
remitir a la Oficina General de Administración del Ministerio de Economía y Finanzas,
una Resolución del Titular del Pliego, que contenga la relación validada de beneficiarios
del Decreto de Urgencia N° 037-94 que cuenten con sentencia judicial en calidad de
cosa juzgada.
14 El literal h) del artículo 102 del Decreto Legislativo N2 1023, Decreto Legislativo que
crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil - SERVIR, establece como una de sus
funciones emitir opinión técnica sobre las materias de su competencia, las mismas que
están contextual izadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del
empleo, entre otras, emita de manera progresiva la Autoridad.
11 . Competencia de SERVIR
Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de
-
personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus compe tencias
se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la
adopción de decisiones individuales de cada entidad.
<. En ese sentido, las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos
Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer 31Jsión a
asuntos concretos o específicos. Por ello, las conclusiones de la presente opinión no se
encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna .
llL Análisis
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Presidencia
del Consejo de Ministros
3.1 Mediante el Decreto Supremo N° 19-94-PCM 1 se dispuso otorgar, a pa rtir del 1 de abril
de 1994, una bonificación especial a los Profesionales de la Salud y Docentes de la
Carrera del Magisterio Nacional de la Administración Pública, así como a los
trabajadores asistenciales y admin istrativos de los Ministerios de Salud y Educación y
sus Instituciones Públicas Descentralizadas, Sociedades de Beneficencia Pública, Unión
de Obras de Asistencia Social y de los Programas de Salud y Educación de los
Gobiernos Regionales.
2
3.2 Asimismo, ese mismo año se aprobó el Decreto de Urgencia N" 37-94 que estableció
otorgar, a pa rtir del 1 de j ulio de 1994, una boni ficación especial a los servidores de la
administración pública ubicados en los niveles F-2, F-1, Profesionales, Técnicos y
Auxiliares, así como al personal comprendido en la Esca la N2 11 del Decreto Supremo
N2 051-9 1-PCM que desempeñan cargos directivos o jefatura les.
Cabe indicar que, el artículo 7º del O.U. N" 37-94 señala que no están comprendidos
en dicha norma, los servidores públicos, activos y cesantes, que hayan recibido
aumentos por disposición de los Decretos Supremos Nlls.19·94·PCM, 46 y S9-94-EF y
Decreto Legislativo N2 559.
3.3 Al respecto, se produjo una controversia sobre el ámbito de aplicación del Decreto de
Urgencia Nº 37-94, es decir, si la bonificación dispuesta por dicha norma también
comprendía a los t rabajadores que venían percibiendo otras bonificaciones, por
ejem plo la prevista en el Decreto Supremo N" 019-94-PCM (para los trabajadores del
sector salud y educación), aun cuando el literal d) del artículo 7° del propio Decreto de
Urgencia N" 37-94 negaba dicha posibilidad.
En ese sentido, el actua l criterio, emitido con calidad de precedente vincu lante
mediante la Sentencia recaída en el Expediente N° 2616-2004-AC/TC (publicada en el
Diario Oficia l El Peruano el 13 de octubre de 2005), est ablece las reglas para
determinar qué trabajadores están comprendidos en los alcances del Decreto Supremo
Nº 019-94-PCM y el Decreto de Urgencia N" 37-94, indicándose además que aquellos
trabajadores comprendidos en ambas disposiciones tienen derecho a percibir la
bonificación dispuesta en el Decreto de Urgencia N" 37-94, por cuanto es la
bonificación más beneficiosa para el trabajador, previo descuent o de los montos
otorgados en virtud al Decreto Supremo N" 019-94-PCM.
1
Publicado en el Diario Of1c1al El Peruano el 30 de marzo de 1994.
2
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 21 de jul io de 1994.
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del Consejo de Ministros
"{. .. ) cuando el Decreto de Urgencia N.9 037-94 otorgo uno bonificación o los
servidores de lo Administración Público ubicados en los niveles F-2, F-1,
profesionales, técnicos y auxiliares, no se refiere a los grupos ocupacionales
determinados en el Decreto Legislativo N. 9 2 76, Ley de Bases de lo Carrero
Administrativo y de Remuneraciones del Sector Público, sino que hace
referencia o las categorías remunerativas-escalas, previstas en el Cecreto
Supremo N. 9 051-91-PCM. Así, el decreto supremo referido determina los
siguientes niveles remunerativos: ..-..
3.6 En ese sentido, el TC elaboró una lista de trabajadores comprendidos en los alcances
del Decreto Supremo N° 0 19-94-PCM y el Decreto de Urgencia Nº 37-94.
De esta manera, se encuentran dentro de los alcances del Decreto Supremo Nº 019-
94-PCM los siguientes trabajadores:
l Expediente N' 2616-2004-AC/TC, FFJJ N' 14: NE/ Tribuno/ Const1tucionol, en sesión de pleno jurisdicciorol. por los
consideroc1ones de hecho y de derecho onces expuestos, y en ménto de lo dispuesto en el artículo VII del Título
Preliminar del Código Proceso/ Constitucional, acuerdo aportarse de los precedentes emitidos con or1terioridod
respecto o/ temo sub exómine, y dispone que los fundamentos de lo presente sentencio son de observancia
obligotorio N. (énfasis agregado)
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3.7 Adicionalmente, cabe indicar que el Tribunal del Servicio Civil (TSC, en adelante), en
ejercicio de las facultades atribuidas por el artículo 17º del Decreto Legislativo N° 1023,
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"13. En el coso de los servidores administrativos del sector Educación, así como
de otros sectores que no sean del sector Salud, que se encuentren en los grupos
ocupacionales de técnicos y auxiliares de fa Escala N. os 8 y 9 del Decreto
Supremo N.9 051-91-PCM, por no pertenecer o una escalo diferenciado, les
corresponde que se les otorgue la bonificación especial del Decreto de Urgencia
N.9 037-94, por ser económicamente más beneficiosa, pues la exclusión de
estas servidores conllevaría un trato discriminatorio respecto de los demás
servidores del Estado que se encuentran en el mismo nivel remunerativo y
ocupacional y que perciben lo bonificación otorgada mediante el Decreto de
Urgencia NH 037-94". (énfasis agregado)
.'
En ese sentido, de acuerdo con el TC, los trabajadores que se encuentren
comprendidos en los alcances del Decreto Supremo N° 019-94-PCM, así como del
Decreto de Urgencia Nº 37-94, tendrán derecho a percibir ésta última por ser la
bonificación más beneficiosa para el trabajador, y además porque su exclusión de la
misma conllevaría un trato discriminatorio respecto de los trabaJadores que vienen
percibiendo dicha mayor bonificación.
Creación del " Fondo DU N° 037-94" y la exigencia de contar con sentencia judicial con calidad
de cosa juzgada
5
Expediente N" 2616-2004-AC/TC.
6
Resolución N' 2912- 2011-SERVIR/TSC-Primera Sala (www.servir,gob.pe).
6
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del Consrjo de Ministros
3.9 Mediante el Decreto de Urgencia N" 051-2007 se creó el fondo denominado "Fondo
DU N° 037-94", de carácter intangible, orientado al pago de deudas proven ientes del
Decreto de Urgencia N° 37-94.
3.10 Asimismo, mediante el Decreto Supremo N" 058-2008-EF se modificaron las normas
referidas a los proced imientos orientados a determinar y realizar el pago de las deudas
con cargo al "Fondo DU N° 037-94", estableciendo que los beneficiarios del Fondo son
aquellos servidores comprendidos en el Decreto de Urgencia N" 37-94 que cuenten
con sentencia judicial en calidad de cosa j uzgada .
Así, el numeral 1.2 del artículo 1 ·del Decreto Supremo N° 058-2008-EF precisa que:
Del mismo modo, el numeral 6.1 del articulo 6º del Decreto Supremo N° 114-2010-EF,
precisa lo siguiente:
3.11 Por lo tanto, se consideran beneficiarios del Fondo creado por el Decreto de Urgencia
N° 051-2007, fondo para el pago de deudas del Decreto de Urgencia N" 37-94, a los
servidores que cuenten previamente con sentencia judicial en calidad de cosa juzgada.
7
3.12 No obstante lo indicado, cabe señalar que en diversas resoluciones el TSC ha
inaplicado, vía control difuso, el numeral 1.2 del articulo 1• del Decreto Supremo N°
1
A modo de ejemplo citamos las Resoluciones Nos. 33811·20ll·SERVIR/TSC-Primera Sala, 2912-2011-SERVIR/TSC·
Primera Sala y 2905·2011-SERVIR/TSC-Pnmera Sala. Dichos pronunciamientos pueden ser consultados en el portal
institucional : www.servír.gob.ge.
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Presidencia
del Consejo de Ministros
Así, expresa el TSC que la exigencia en cuestión vulnera los siguientes derechos:
i) El der echo fundament al a la igualdad ante la ley. Al respecto seña la el TSC que
"debido o que el numero/ 1.2 del articulo l ºdel Decreto Supremo N° 058-2008-EF, así
como el artículo 6º del Decreto Supremo N° 114-2010-EF, exigen un requisito adiciono/
(sentencio judicial con calidad de coso juzgado) o los trobojodores que tienen derecho
o percibir lo bonificación regulado par el Decreto de Urgencia N° 37-94, o partir del 23
de abril de 2008, está oplicando criterios diferentes a trabajadores que están en los
mismos condiciones y que cumplen con los requisitos poro percibir tal bonificación".
ii) El artículo 103º de la Constitución, que permite emitir leyes especiales cuando así lo
exige la naturaleza de las cosas. Sobre el particular el TSC expresa que "en el caso
concreto no se ha encontrado ninguno "situación especial" o rozones objetivas por los
cuales se hiciera necesario el requisito adiciono/ de lo sentencio con lo calidad de coso
juzgada, a los trabajadores que o diferencio de los que solicitaron el pago de lo
bonificación de formo previa o lo dación del Decreto Supremo Nº 058-2008-EF no
debían de cumplir; situación que enmarca un abuso de derecho".
iii) El artículo 24º de la Const itución que dispone que el trabajador t iene derecho a una
remuneración equitativa y sufi ciente que procure para él y su familia, el bienestar
material y espirit ual. Por lo que "agregar requisitos adiciono/es, que implican no solo
tiempo, sino dinero y esfuerzo poro percibir lo bonificación que, por norma
corresponde o los trabajadores, vulnera el principio constitucional de una
rem uneración equitativa y suficiente, debido a que dichos trabajadores no pueden ver
materializado su derecho sino hasta después de acudir y obtener uno sentencia judicial
con calidad de cosa juzgado, lo cual interfiere en el disfrute oportuno de dicho
derecho".
3.13 Ahora bien, debe tenerse en cuenta que lo resuelto por el TSC sobre esta materia (en
8
tanto dichos pronunciamientos no tienen la calidad de precedente vinculante ), sólo
t iene valor para los casos concretos en que dichas r esoluciones hayan r ecaído, sin
que tales pronunciamientos afecten la vigencia del numeral 1.2 del artículo 1° del
Decreto Supremo N" 058-2008-EF y el articulo 6º del Decreto Supremo N" 114-2010-EF.
'De acuerdo con el Decreto Supremo N° 008-2010-PCM, que aprueba el Reglamento del TSC, el establecimiento de
precedentes vinculantes por dicho colegiado está sujeto a determinadas condiciones ineludibles: i) su aprobación
en Sala Plena, ii) una votación aprobatoria de la mayoría del total de los vocales, y iii) su publicación en el Diario
Oficial.
8
Presidencia
del Consejo de Ministros
3.14 Finalmente, debemos señalar que con fecha 7 de ¡unio del 2011 se ha publicado en el
Diario Oficial El Peruano la Ley N" 29702, que prescinde del requisito de contar con
sentencia judicial en calidad de cosa juzgada. Así, la norma Indicada establece que el
pago de la bonificación del Decreto de Urgencia Nº 37-94 se realiza "conforme o lo
normotividod vigente y de acuerdo o los criterios establee/dos por el Tribuno/
Constitucional en lo Sentencio recaído en el Expediente 2616-2004-AC/TC, (. ..) no
requiriéndose de sentencia j udicial y menos en calidad de cosa j uzgada, para hacerse
efectivo ". (énfasis agregado)
IV. CONCLUSIONES
4.2 Con el Decreto de Urgencia N° 051 -2007 se crea el fondo denominado "Fondo DU N°
037-94", con la finalidad de atender el pago de las deudas del Decreto de Urgencia N°
37 -94. Sin embargo, el nume ral 1.2 del artículo 1º del Decreto Su premo N° 058-2008-
EF estableció como requisito previo para ser beneficiario del Fondo que el trabajador
cuente con sentencia judicial con cal idad de cosa juzgada .
Atentamente,
/
1 I
OAJ/MMC/mro
D:/Documcntos Servir/mrivera/lníormes/2011/ll· OU N' 37.94 - Sr Facundo Coz