Poder Judicial de la Nacin

CAMARA CIVIL Y COMERCIAL FEDERAL- SALA I

Causa n 6041/2015 -S.I- MARANI ROBERTO CARLOS c/ OSDE Y OTRO

S/ SUMARISIMO DE SALUD

Juzgado n: 9
Secretara n: 17

Buenos Aires, 18 de febrero de 2016.

Y VISTO:
El recurso de apelacin interpuesto por la demandada, fundado a
fs. 70/76, el que fue respondido por el actor a fs. 80/83, contra la resolucin de fs. 58, y

CONSIDERANDO:

1. El magistrado a quo hizo lugar a la medida cautelar solicitada

y, en consecuencia, orden a Osde (Organizacin de Servicios Directos Empresarios) a
cumplir con el suministro del medicamento solicitado por el accionante Harvoni NR
(Sofosbuvir + Ledipasvir)-, en la dosis indicada por su mdico, para el tratamiento de su
enfermedad hepatitis tipo C crnica, coinfectado por HCV-HIV e
inmunotrombocitopenia (cfr. fs. 22/27).

2. La demandada se agravia de tal decisin. En lo sustancial,

sostiene que la medida dictada por el a quo implica un adelanto de jurisdiccin respecto
del fallo final de la causa. Agreg que no se presentan los elementos necesarios para el
dictado de la medida cautelar, ya que no hay verosimilud en el derecho como tampoco
peligro en la demora, y manifiesta que el medicamento en cuestin no ha sido aprobado
por la ANMAT.

3. En primer lugar, es oportuno comenzar recordando que la

Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha decidido, en repetidas oportunidades, que los
jueces no estn obligados a analizar todos los argumentos articulados por las partes o
probanzas producidas en la causa, sino nicamente aqullos que a su juicio resulten
decisivos para la resolucin de la contienda (Fallos 276:132, 280:320, 303:2088,
304:819, 305:537, 307:1121).

4.- Sentado lo anterior, y con el fin de tratar la cuestin trada a

conocimiento de este Tribunal, corresponde realizar una breve resea de las constancias
obrantes en la causa.

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 Surge de estos autos que el actor, actualmente de 39 aos de
edad, presenta hepatitis C crnica y se encuentra coinfectado con HCV-HIV e
inmunotrombocitopenia. Asimismo, su mdico tratante le indic iniciar un tratamiento
con la droga Harvoni NR (Sofosbuvir + Ledipasvir) cfr. prescripcin de fs. 22-.
Corresponde agregar que se encuentra acreditado el carcter de afiliado del actor a la
demandada (cfr. nota de fs. 31, de donde surge su nro. de afiliacin).
A fs. 28 obra una nota dirigida a la Auditora Mdica de la
accionada solicitando la cobertura de la prestacin aqu requerida para tratar la dolencia
del actor. La demandada contest a tal requerimiento rechazndolo y manifestando que
no corresponda otorgarla por no estar contemplado dicho medicamento en la Resolucin
310/04, y que tampoco estaba aprobado por la ANMAT (cfr. fs. 31). En fs. 29/30, 32 y 33
se encuentra acompaado el intercambio epistolar.
As, pues, la controversia se plantea en cuanto a la obligacin de
la demandada de proveer cautelarmente- la cobertura del 100% de dicha medicacin.

5. Ello sentado, corresponde precisar que, previo al dictado de la

medida cautelar, las actuaciones fueron remitidas al Cuerpo Mdico Forense.
Del informe precedente surge: la medicacin indicada por su
mdico tratantees la apropiada para la situacin clnica actual del Sr. Roberto Carlos
Maranitratndose de un paciente con mltiples patologas asociadas y complicaciones
de su enfermedad heptica, adems de polimedicado con medicacin antirretrovial para
el HIV y Romiplostin por su inmunotrombocitopenia, es que consideramos que deben
extremarse las medidas tendientes a minimizar los efectos adversos y las posibles
complicaciones que pudiera presentar, por lo que entendemos y as opinamos que la
droga HARVONI NR (Sofosbuvir + Ledispasvir) indicada es la apropiada para el caso
del Sr. Marani (cfr. fs. 52/57).
Se debe recordar que corresponde asignar a la prueba pericial
significativa importancia y, puesto que la materia excede los conocimientos propios de
los jueces, el apartamiento de sus conclusiones requiere razones serias, elementos
objetivos que acrediten la existencia de errores de entidad que justifiquen prescindir de
sus datos (Palacio, Derecho Procesal Civil, 4ta. reimpresin, T. IV. Pg. 720). Adems,
no debe perderse de vista que la prueba pericial mdica adquiere un valor significativo
cuando ella ha sido confiada al Cuerpo Mdico Forense, habida cuenta de que se trata de
un verdadero asesoramiento tcnico de auxiliares del rgano jurisdiccional, cuya
imparcialidad y correccin estn garantizadas por normas especficas que amparan la
actuacin de los funcionarios judiciales (Corte Suprema, Fallos 299:265 y 787; 319:103;
esta Sala, causas 1992/99 del 8/5/03, 6130/91 del 14/12/04; Sala 3, causas 7887 del
21/8/92, 3341/91 del 24/8/94 y 4698/93 del 15/7/99, entre muchas otras).
Por consiguiente, cuando como ocurre en este caso- el peritaje
del Cuerpo Mdico Forense es coherente, categrico y est fundado en principios

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tcnicos, no existen razones que justifiquen apartarse de sus conclusiones (cfr. esta Sala,
causa 4847/08 del 14/10/08; Sala 2, causa 4140/91 del 23/5/00; Sala 3, causa 6177/91 del
24/11/95).

6. En otro orden de ideas, se debe sealar que a partir de la

entrada en vigencia de la ley 26.682, las empresas de medicina prepaga deben cubrir, con
carcter obligatorio y como mnimo, en sus planes de cobertura mdico asistencial, el
Programa Mdico Obligatorio vigente segn la Resolucin del Ministerio de Salud de la
Nacin. Tal prescripcin normativa resulta concordante y complementaria de lo que
anteriormente dispona la ley 24.754, en su artculo 1, respecto de que las empresas o
entidades que presten servicios de medicina prepaga debern cubrir, como mnimo, en
sus planes de cobertura mdico-asistenciales, las mismas prestaciones obligatorias
dispuestas para las obras sociales, de conformidad con lo establecido por las leyes
23.660, 23.661 y 24.455 (y sus respectivas reglamentaciones).
De ello surge que las empresas de medicina prepaga se
encuentran igualadas en cuanto a sus obligaciones prestacionales en relacin con las
restantes obras sociales (cfr. esta Sala, causa 3054/2013 del 3 de marzo de 2013).
Cabe destacar, tambin, que el mismo Programa Mdico
Obligatorio de Emergencia prev que el agente de seguro de salud, con arreglo a lo
previsto en el Anexo II (Resolucin 201/2002), est facultado para ampliar los lmites de
cobertura de acuerdo a las necesidades individuales de sus beneficiarios (la cursiva le
pertenece al Tribunal).
En otras palabras, no constituye una limitacin para dichos
agentes, sino que consiste en una enumeracin no taxativa de la cobertura mnima que los
beneficiarios estn en condiciones de exigir a las obras sociales (cfr. CNCCFed., esta
Sala, doctrina de causas 630/2003 del 15-4-2003 y 14/2006 del 27-4-2006). Por ende,
debe ser entendida como un piso prestacional, por lo que no puede, como principio,
derivar en una afectacin del derecho a la vida y a la salud de jerarqua constitucional
(cfr. CNCCFed., Sala de Feria, causa 8.780/06 del 26-07-07).

7. Si bien lo expuesto es suficiente a fin de confirmar la decisin

del magistrado, corresponde agregar, en cuanto a la coincidencia entre el objeto de la
medida cautelar y la pretensin de fondo aducida por la recurrente, que la medida
solicitada no reviste tal carcter, a poco en que se repare en que atento sus efectos
continuos, no se agota en un nico cumplimiento, sino que se renueva peridicamente y
deber hacerse efectiva durante un perodo de tiempo prolongado.
Sin perjuicio de ello, y respecto de la coincidencia invocada, no
es ocioso destacar que se ha sealado que, en esas condiciones, no se puede descartar el
acogimiento de la medida cautelar pedida bajo peligro de incurrir en prejuzgamiento,
cuando existen fundamentos que imponen expedirse provisionalmente sobre la ndole de

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 la peticin formulada (Corte Suprema, in re Camacho Acosta, Maximino c. Grafi Graf
SRL y otros, C.2348.XXXII, del 7-8-97).
Y ello es as, pues es de la esencia de estos institutos procesales
enfocar sus proyecciones sobre el fondo mismo de la controversia, ya sea para impedir un
acto o para llevarlo a cabo, pues se encuentran dirigidos a evitar los perjuicios que se
pudieran producir en el caso de que no se dicte la medida, tornndose de dificultosa o
imposible reparacin en la oportunidad del dictado de la sentencia definitiva. En
consecuencia, una solucin contraria a la que aqu se propicia convertira a este tipo de
medida en una mera apariencia jurdica sin sustento en las concretas circunstancias de la
causa, habida cuenta de que toda presentacin en tal carcter se enfrentara con el
impedimento de un eventual prejuzgamiento sobre la cuestin de fondo. Esto no es as
desde que la decisin del Tribunal sobre la medida cautelar no es definitiva sobre la
pretensin y lleva nsita una evaluacin del peligro de permanencia de la situacin actual
dirigida a conciliar segn el grado de verosimilitud los intereses del actor fundados
en un derecho verosmil y su derecho a la salud y el derecho constitucional de defensa del
demandado (cfr. Corte Suprema, causa C.2348.XXXII, cit.).

8. En tales condiciones, considerando los especficos trminos de

la prescripcin del mdico tratante (cfr. fs. 22), el informe del Cuerpo Mdico Forense
(cfr. fs. 52/57) y teniendo en cuenta que el juzgamiento de la pretensin cautelar slo es
posible mediante una limitada aproximacin a la cuestin de fondo sin que implique
avanzar sobre la decisin final de la controversia, cabe concluir que la subsistencia de la
medida precautoria evita el agravamiento de las condiciones de vida del paciente, en el
tratamiento de la delicada enfermedad que padece.

9. Con relacin a la falta de verosimilitud en el derecho, es dable

mencionar que las circunstancias invocadas por el amparista, las constancias obrantes en
la causa ya analizadas y el peligro en la demora que entraa retrasar el inicio y
continuidad del tratamiento mdico al que se encuentra sometido el actor, convencen a
este Tribunal de que, hasta tanto se decida la cuestin de fondo y mientras se mantengan
las actuales condiciones, corresponde la confirmacin de lo decidido en la instancia
anterior.

10. Finalmente, el mantenimiento de la medida dictada por el

seor Juez es la solucin que, de acuerdo con lo indicado por el mdico tratante y el
CMF, mejor se corresponde con la naturaleza del derecho cuya proteccin cautelar se
pretende que compromete la salud e integridad fsica de las personas (Corte Suprema
de la Nacin, Fallos: 302:1284), reconocido por los pactos internacionales (art. 25, inc.
1, de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el art. 12, inc. 2, ap. d, del
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales), de jerarqua

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constitucional (art. 75, inc. 22, de la Constitucin Nacional; cfr. esta Sala, causas
22.354/95 del 2/6/95, 53.078/95 del 18/4/96, 1251/97 del 18/12/97, 436/99 del 8/6/99,
7208/98 del 4/11/99, 53/01 del 15/2/01 y 2038/03 del 10/7/03, entre otras; en igual
sentido, C.S. Mendoza, Sala I, del 1/3/93 y C. Fed. La Plata, Sala 3, del 8/5/200, ED del
5/9/2000); por lo menos, hasta que se produzca la totalidad de la prueba y existan
elementos suficientes para el dictado de la sentencia definitiva.

Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: confirmar la

resolucin de fs. 58 en cuanto fue motivo de agravio. Las costas de Alzada se distribuyen
por su orden en atencin a la cuestin debatida y al estado liminar de las actuaciones
-arts. 70, segunda parte, y 71 del Cdigo Procesal, texto segn ley 26.939, Digesto
Jurdico Argentino (DJA)-.
El doctor Francisco de las Carreras no suscribe la presente por
hallarse en uso de licencia (art. 109 del R.J.N.).
Regstrese, notifquese y devulvase.

Mara Susana Najurieta Ricardo Vctor Guarinoni

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