Discriminacion Laboral Por Antecedentes Penales
Discriminacion Laboral Por Antecedentes Penales
Discriminacion Laboral Por Antecedentes Penales
igualdad, o hacerlo imposible. Segn el artculo 2 del Convenio N 111 de la OIT, los Estados
Partes deben "formular y llevar a cabo una poltica nacional que promueva, por mtodos
adecuados a las condiciones y a la prctica nacionales, la igualdad de oportunidades y de trato en
materia de empleo y ocupacin, con objeto de eliminar cualquier discriminacin a este respecto.
Esta Observacin tambin destaca la trascendencia de la no discriminacin laboral como derecho
humano, por lo que exige de los Estados el cumplimiento efectivo de determinadas obligaciones,
tales como adoptar medidas que protejan a los trabajadores de la interferencia de terceros en el
disfrute del derecho al empleo, as como adoptar medidas legislativas, administrativas,
presupuestarias, judiciales y de otro tipo adecuadas para velar por su plena realizacin.
El derecho a la no discriminacin laboral se robustece con la clusula antidiscriminatoria general
contenida en artculo 2, prrafo segundo, del Pacto:
Artculo 2
()
2. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los
derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento
o cualquier otra condicin social.
Para efectos de derivar el significado preciso del trmino discriminacin, el Comit ha emitido una
Observacin General (nmero 20) para la interpretacin del artculo 2, en donde se seala que
por discriminacin se entiende toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia u otro trato
diferente que directa o indirectamente se base en los motivos prohibidos de discriminacin y que
tenga por objeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en
condiciones de igualdad, de los derechos reconocidos en el Pacto.
Los artculos que contienen tanto la clusula antidiscriminatoria como el que contiene el
reconocimiento del derecho al trabajo, incluidos sus respectivas interpretaciones, deben ser ledos
e interpretados en conjunto.
Adicionalmente, la comunidad internacional aprob en 1958 el Convenio 111 de la Organizacin
Internacional del Trabajo sobre la discriminacin en el empleo, el cual ha sido identificado por el
Consejo de Administracin de la Oficina Internacional del Trabajo como uno de los ocho convenios
fundamentales para garantizar los derechos de los seres humanos en el trabajo, con
independencia del nivel de desarrollo de los Estados Miembros. Estos derechos son condicin
previa para el desarrollo de los dems, por cuanto proporcionan el marco necesario para mejorar
las condiciones de trabajo individuales y colectivas.
El Convenio, ratificado por Mxico el 11 de septiembre de 1961, establece los alcances
terminolgicos de discriminacin y seala que comprende cualquier distincin, exclusin o
preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional
u origen social que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo y la ocupacin, disponiendo asimismo que los Estados deben formular y llevar a cabo
una poltica nacional que promueva, por mtodos adecuados a las condiciones y a la prctica
nacionales, la igualdad de oportunidades y de trato en materia de empleo y ocupacin, con objeto
de eliminar cualquier discriminacin a este respecto. Este Convenio 111 tambin obliga a los
Estados a modificar o derogar las prcticas y disposiciones administrativas discriminatorias, y a
promulgar leyes tendientes a combatir la discriminacin laboral.
Derecho interno
Constitucin
condena, se reduce en gran medida el indicio que tiende a desvirtuar la presuncin apuntada,
porque la falta cometida por un individuo en algn tiempo de su vida, no lo define ni lo marca para
siempre, ni hace que su conducta sea cuestionable por el resto de su vida.
Para arribar a la anterior conclusin, se toma en cuenta que en el moderno estado democrtico de
derecho, la finalidad de las penas es preponderantemente preventiva, para evitar en lo sucesivo la
transgresin del orden jurdico, al constituir una intimidacin disuasoria en la comisin de ilcitos y
como fuerza integradora, al afirmar, a la vez, las convicciones de la conciencia colectiva, funcin
que es congruente con el fin del estado democrtico de derecho, que se basa en el respeto de la
persona humana.
As, el valor del ser humano impone una limitacin fundamental a la pena, que se manifiesta en la
eliminacin de las penas infamantes y la posibilidad de readaptacin y reinsercin social del
infractor, principios que se encuentran recogidos en el mbito constitucional, en los artculos 18 y
22, de los que se advierte la tendencia del sistema punitivo mexicano, hacia la readaptacin del
infractor y, a su vez, la prohibicin de la marca que, en trminos generales, constituye la impresin
de un signo exterior para sealar a una persona, y con esto, hacer referencia a una determinada
situacin de ella.
Con esto, la marca define o fija en una persona una determinada calidad que, a la vista de todos
los dems, lleva implcita una carga discriminatoria o que se le excluya de su entorno social, en
contra de su dignidad y la igualdad que debe existir entre todos los individuos en un estado
democrtico de derecho. Por ende, si una persona comete un ilcito, no podra quedar marcado
con el estigma de ser infractor el resto de su vida, porque ello obstaculizara su reinsercin social.
En esa virtud, las penas que son impuestas a quien comete un ilcito no pueden tener como
funcin la de marcarlo o sealarlo como un transgresor de la ley ni, por tanto, como una persona
carente de probidad y modo honesto de vivir; en todo caso, la falta de probidad y honestidad pudo
haberse actualizado en el momento en que los ilcitos fueron cometidos; pero si stos han sido
sancionados legalmente, no podra considerarse que esas cualidades desaparecieron para
siempre de esa persona, sino que sta se encuentra en aptitud de reintegrarse socialmente y
actuar conforme a los valores imperantes de la sociedad en la que habita.
Certificado de antecedentes penales
Es necesario sealar que la constancia de no antecedentes penales no tiene un fundamento
preciso en la legislacin. La nica referencia disponible al respecto es una tesis aislada del Primer
Tribunal Colegiado del Dcimo Quinto Circuito, misma que define los antecedentes penales como
aquellos registros que efecta la autoridad administrativa o judicial, con el fin de llevar un control
de los procesos que pudieran estar instruyndose en contra de una persona, o bien de las
condenas recadas a dicha persona a fin de conocer si ha cometido algn delito anterior y ha sido
condenada por alguno de ellos . En este sentido, la constancia de no antecedentes penales se
deriva de la identificacin administrativa que hacen las autoridades de aquellas personas que
fueron o estn siendo sujetas a un proceso penal, informacin que se asienta en una tarjeta
denominada ficha signaltica. En dicha tarjeta, adems de los datos particulares o generales del
individuo, media filiacin y delito por el que se instaur la causa, es costumbre registrar las huellas
dactilares y fotografas del indiciado, tanto de frente como de perfil.
De conformidad con el artculo 193 Quintus del Cdigo Federal de Procedimientos Penales, la
informacin que contenga la ficha signaltica se considerar como datos personales confidenciales
y reservados a los que slo pueden tener acceso: I. Las autoridades competentes en materia de
investigacin de los delitos, para los fines que se prevean en los ordenamientos legales aplicables,
y; II. Los probables responsables, estrictamente para la rectificacin de sus datos personales y
para solicitar que se asiente en el mismo el resultado del procedimiento penal. Esta informacin no
se podr proporcionar por ninguna circunstancia a terceros, y los servidores pblicos que
quebranten la reserva del registro o proporcione informacin sobre el mismo, se le sujetar al
3. Derecho comparado
La Corte Constitucional de Colombia ha sostenido un criterio ejemplar sobre el derecho a la no
discriminacin laboral por razn de antecedentes penales, sealando que el trabajoes un derecho
constitucional fundamental de los ciudadanos, por lo que El ciudadano tiene, pues, derecho a
aspirar razonablemente en la medida en que las condiciones estructurales de la organizacin
econmica lo vayan permitiendo a un libre acceso al mercado del trabajo y a la consiguiente
obtencin de un empleo sin que constituya bice para ello el simple hecho de figurar en una
resea elaborada para diversos fines por las autoridades competentes, en desarrollo de las
normas arriba mencionadas. Con respecto a discriminacin laboral por razn de antecedentes
penales, la Corte afirm que En aquellos casos en que no existan antecedentes penales en los
claros trminos del artculo 248 de la carta, la simple resea ficha signaltica no puede constituir
impedimento vlido para la obtencin de un empleo... .
Con respecto al derecho a la intimidad, el mximo tribunal colombiano resolvi este caso en favor
de una persona cuyos datos haban sido almacenados por el Departamento Administrativo de
Seguridad (DAS) como consecuencia de un proceso penal en el cual se vio involucrado, sealando
que el titular del derecho a la intimidad puede reaccionar contra todas aquellas divulgaciones de
hechos propios de la vida privada o familiar... Igualmente se halla facultado para tomar por s las
decisiones concernientes a la esfera de su vida privada. En este sentido, la solicitud de
constancias de no antecedentes penales vulnera el derecho de habeas data como el de escoger
trabajo, profesin u oficio. Es por ello que, cumplida la pena, los antecedentes penales no podrn
ser por ningn motivo factor de discriminacin social o legal... ese antecedente no puede
convertirse en una marca permanente.
La Corte Constitucional colombiana remach su argumentacin sosteniendo que, cuando la pena
se declara extinguida por la autoridad judicial, el registro de antecedentes comporta una grave
discriminacin frente al sujeto que pretende reincorporarse a la sociedad una vez que cumpli con
la sancin penal impuesta mediante sentencia cuando su certificacin tiene fines meramente
particulares, pues ante esa inscripcin se convierte en blanco, esencialmente en el mbito laboral,
de distincin, estigmatizacin y exclusin ante el resto de la sociedad... .
En razn de lo expuesto, debe concluirse que los antecedentes penales no son ms que un
registro administrativo informativo que tiene por objeto aportar datos para la individualizacin de la
pena, derivar estadsticas, facilitar la investigacin de delitos y ayudar a un inculpado en su
defensa, por lo que de ningn modo implican la inocencia o culpabilidad de una persona, ni mucho
menos sugieren su predisposicin a la comisin de ilcitos y conductas delictivas en el futuro. Esta
informacin, en funcin de su naturaleza y sensibilidad, se equipara a datos personales, por lo que
no deben ser proporcionados a terceros ni ser exigibles por stos como condicionante para el
desempeo de un empleo o actividad lcita, o el ejercicio de derechos humanos reconocidos en la
Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte.
III. Conclusin
A ningn ciudadano se le puede negar el derecho de trabajar en la profesin u oficio de su
eleccin, mientras ste sea lcito. Las nicas causas para conculcar esta libertad estn
claramente delimitadas en el artculo 5 de la Constitucin, y son: determinacin judicial,
cuando se ataquen los derechos de tercero, o por resolucin gubernativa.
As es cmo en trminos generales se determina la libertad y el derecho al trabajo digno, a
hacer con libertad lo que nos aporte crecimiento espiritual, tico, creativo y econmico.
Es un derecho de los patrones y de las empresas determinar el proceso de reclutamiento y
seleccin de trabajadores y trabajadoras; desde exmenes y pruebas prcticas para
demostrar experiencia y conocimiento, hasta exmenes psicomtricos. La evaluacin de las
habilidades para el trabajo as como las caractersticas emocionales de un solicitante, a
pesar de versar sobre datos sensibles y privados, resulta necesaria para realizar un
diagnstico del aspirante en relacin con el puesto pretendido. Es por ello que todas
aquellas capacidades que tengan relacin directa con el puesto que se ofrece deben ser
evaluadas integralmente y en libertad, puesto que constituyen la base de crecimiento y
desarrollo de las actividades productivas que cada empresa, gobierno o patrn persona
fsica se plantee.
Sin embargo, a pesar de que los patrones tienen la libertad de elegir sus modelos de
contratacin, queda vedado de su esfera de competencia incluir esquemas de contratacin
que resulten discriminatorios, por no constituir la forma idnea de calificar las capacidades
en relacin con el puesto sino simplemente por tener sustento en el prejuicio y la
suposicin, como lo es el caso de la no contratacin por contar con antecedentes penales,
lo que, como ya se explic, es sumamente ambiguo.
No es objetivo presuponer la futura comisin de una conducta delictiva con base en la
conducta pasada, adems de que constituye una pena adicional a la que corresponda por
materia penal, que a menudo es ms grave que la propia sancin impuesta por el Estado, y
que consecuentemente orilla a la marginacin y a la incapacidad de la reinsercin social,
que es la esencia de todo el sistema punitivo democrtico.
Negar el acceso al empleo con base en la existencia de antecedente penales, o si quiera
solicitar la entrega de cualquier tipo de certificado que acredite que no se cuenta con
antecedentes penales, resulta discriminatorio por estar basado exclusivamente en un
prejuicio, y violatorio de las obligaciones internacionales que en materia de derechos
humanos ha adquirido el Estado mexicano en los convenios anteriormente citados, y atenta
directamente contra el derecho al trabajo en su dimensin de accesibilidad que se
encuentra adems revestido por la clusula antidiscriminatoria.
Los costos sociales del delito se extienden en una cadena de indefinida extensin y alcance
que como se ha expuesto en la tesis de jurisprudencia emitida por el Tribunal Electoral del
Poder Judicial de la Federacin, no tiene sustento alguno.
Al extinguirse la causa penal y haber concluido la pena de privacin de la libertad, no existe
motivo que sustente la exclusin laboral o la posesin de datos sobre antecedentes penales
en manos de particulares que forman parte de la vida privada de cualquier ciudadano; datos
personales sensibles.
Es importante sealar que, tan slo en 2012, fueron concedidos un total de 43,345
beneficios de libertad anticipada y absoluta. No cabe duda de que la reinsercin social de
las personas liberadas depender, en buena medida, de la capacidad que tenga el Estado
para ofrecerles oportunidades laborales igualitarias y dignas, y prevenir aquellas prcticas
discriminatorias que menoscaben este derecho fundamental.
En virtud de lo anterior, y en aras de proscribir una prctica generalizada utilizada por los
empleadores para rechazar en forma discriminatoria y prejuiciosa a aspirantes a puestos
laborales, perjudicando no slo a las personas que pretenden acceder a un empleo y
desempearlo en forma digna y honrosa, sino todo el sistema punitivo y su finalidad de
reinsercin social, se presenta el siguiente:
PROYECTO DE DECRETO
NICO.- Se reforma el artculo 133 de la Ley Federal del Trabajo para quedar como sigue:
Artculo 133.- Queda prohibido a los patrones o a sus representantes:
I. Negarse a aceptar trabajadores por razn de origen tnico o nacional, gnero, edad,