O PBLICO E O PRIVADO EM ROUSSEAU: UMA ANLISE DAS RELAES JURDICAS A PARTIR DA IDIA DE DESIGUALDADE ENTRE OS HOMENS.

PAULO CSAR BUSATO

SUMRIO: INTRODUO. 1. A DESIGUALDADE ENTRE OS HOMENS. 1.1. POR QUE E EM QUE OS HOMENS SO DESIGUAIS. 1.2. EFEITOS E DURABILIDADE DA DESIGUALDADE ENTRE OS HOMENS. 2. AS ORIGENS DO DIREITO PRIVADO E DO DIREITO PBLICO. 2.1. ORIGENS DO DIREITO PRIVADO. 2.1.1. A RELIGIOSIDADE. 2.1.2. RECONHECIMENTO DAS ORIGENS RELIGIOSAS DO DIREITO PRIVADO NA OBRA DE ROUSSEAU. 2.2. ORIGENS DO DIREITO PBLICO. 2.2.1. NECESSIDADE ATVICA GREGRIA. 2.2.2. NECESSIDADE DE REGULAR DIFERENAS. 2.2.3. SOBREVIVNCIA SOCIAL. 2.2.4. PRESERVAO DO DIREITO PRIVADO. 3. AS RELAES PRIVADAS (INTER-PESSOAIS) EM ROUSSEAU. 3.1. A PRETENSO DE IGUALDADE MATERIAL. 3.2. MECANISMOS DE REGULAMENTAO. 4. AS RELAES PRIVADO-PBLICO EM ROUSSEAU. 4.1. DEVERES DO CIDADO PARA COM O ENTE PBLICO. 4.2. OBJETIVO LTIMO DE PRESERVAO DO INTERESSE PRIVADO. 4.3. LIMITAO DA LIBERDADE INDIVIDUAL. 5. AS RELAES PBLICO-PRIVADO EM ROUSSEAU. 5.1. OS DEVERES DO ESTADO PARA COM O CIDADO. 5.2. LIMITAES AO PODER PBLICO. 5.3. OBJETIVO LTIMO DE PRESERVAO DOS DIREITOS INDIVIDUAIS.REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.

INTRODUO. O presente artigo tem por objeto tecer algumas consideraes a respeito das relaes do direito pblico e privado extradas da obra O Contrato Social, de Rousseau. A obra em questo, verdadeiro marco do contratualismo, foi tomada como marco no mbito das Revolues Constitucionais, porm, seus postulados at hoje carecem de uma absoluta concreo prtica, pelo que, qualquer trabalho que se refira obra de Rousseau segue atual, e ao mesmo tempo, induz reflexo a respeito das razes que conduziram atual situao de crise daquele modelo de organizao social. Para o cumprimento do objetivo proposto, inicia-se a anlise do contrato social a partir das suas consideraes a respeito da desigualdade entre os homens em estado de natureza, procurando apontar as razes desta desigualdade e suas conseqncias. Em seguida, se busca apontar as razes do direito privado, associado religiosidade e do direito pblico, vinculado organizao do homem em sociedade. A partir desta busca de origens, tomando como pano de fundo a obra de Rousseau, se realiza uma breve anlise de aspectos que norteiam as relaes de direito privado (relaes inter-pessoais) dos cidados, entre si e as relaes de direito pblico, quer pelo mbito das obrigaes dos cidados para com soberano, quer pelas obrigaes do soberano para com os cidados. 1. A DESIGUALDADE ENTRE OS HOMENS. Rousseau inicia sua obra clssica, O Contrato Social, tratando da diferena entre o estado natural do homem e sua organizao social. Essencialmente, sustenta que o instinto do homem visa atender seus desejos e a preservao de sua liberdade. Ao contrrio, a organizao social se ancora em convenes. Porm, Rousseau reconhece que as prprias convenes tm origem na necessidade de autopreservao.

A par do contrato social, em um de seus discursos, exclusivamente sobre o tema, Rousseau chega a apontar duas formas de desigualdade: uma que chama natural, ou fsica, que consiste na diferena de idades, de sade, das foras do corpo e das qualidades do esprito ou da alma, e outra, que denomina moral, ou poltica que consiste em diferentes privilgios de que uns gozam em detrimento de outros, como serem mais ricos, mais honrados, mais poderosos que eles, ou inclusive, fazer-se obedecer. Convm lembrar que Rousseau foi criado em um ambiente de incentivo de leitura dos clssicos gregos e romanos , cujos estudos conduziram suas concluses a uma coincidncia com Fustel de Coulanges , no sentido de reconhecer a origem da organizao jurdica e estatal na famlia. Segundo Rousseau , a mais antiga de todas as sociedades e a nica natural, a famlia, entretanto, reconhece que ainda assim, os filhos s permanecem ligados ao pai enquanto necessitam dele. Quando cessa a necessidade, e logo, a dependncia, os filhos quebram este vnculo. A continuidade desta organizao familiar passa a depender de convenes, o filho somente se submete hierarquia familiar em proveito prprio. Mesmo na famlia, a clula social mnima, existe uma organizao hierarquizada, baseada na dependncia, que um claro produto de desigualdade de foras, mas que somente se mantm enquanto h um interesse que o justifique. Assim, Rousseau deixa claro que existe uma desigualdade inicial do homem em estado natural, mas ao mesmo tempo sustenta que esta igualdade no persiste mais alm do estritamente necessrio manuteno do instinto humano de sobrevivncia, e somente pode perpetuar-se a partir de convenes. 1.1. POR QUE E EM QUE OS HOMENS SO DESIGUAIS. Para Rousseau, os homens, em estado natural, so desiguais no que respeita sua relao com a plena liberdade. Esta situao deriva das condies naturais de sobrevivncia. claro que o homem tambm preserva um instinto de sobrevivncia como os demais animais, no entanto, tambm certa a sua fragilidade nos primeiros anos de vida. Dessa fragilidade natural, deriva a necessidade de proteo e o desenvolvimento das hierarquias familiares. Mas os homens, porque so seres sociais, tambm desenvolvem relaes que vo muito alm da mera sobrevivncia. que a capacidade de projetar levou o homem a cogitar para muito alm das meras explicaes naturais de fenmenos. O homem desde sempre especulou sobre a morte e sobre o que ele no conhece atravs dos sentidos . Da deriva a formao social de relaes que transcendem em muito as necessidades do instinto de sobrevivncia. Estas relaes, de carter social, vo compor os rituais, que demandam novos conhecimentos, gerando um novo campo de desigualdade. Aparece aqui a desigualdade de conhecimento entre os homens, tambm natural. Para sustentar seus argumentos nesse sentido, Rousseau volta a amparar-se nos clssicos gregos, ao comentar que desse modo raciocinava, segundo Flon, o imperador Calgula, concluindo comodamente, dessa analogia, que os reis eram deuses, ou os povos eram animais, e mais adiante que tambm Aristteles, antes de todos eles, dissera que os homens no so naturalmente iguais, mas nascem uns para a escravido e outros para o domnio. Logo, o modelo de Estado, que fruto das convenes sociais estruturadas a partir destas desigualdades, tem como nascedouro uma projeo de desigualdade de foras entre quem rege e quem regido. Esta desigualdade hierrquica Estatal ilustrada por Rousseau com sua alegoria do pastor: Assim como um pastor de natureza superior de seu rebanho, tambm os pastores de homens, que so os seus chefes, possuem natureza superior de seus povos . 1.2. EFEITOS E DURABILIDADE DA DESIGUALDADE ENTRE OS HOMENS.

O Estado, enquanto instituio de organizao social, repete o perfil da famlia. Neste diapaso, a idia de um modelo de Estado ideal preconizada por Rousseau, que baseada na educao, tambm sofre influncia do modelo convencional familiar no que tange formao de uma hierarquia de conhecimento . Novamente aqui se faz notar a influncia dos clssicos gregos no trabalho do autor francs. A hierarquia ritual existente na sociedade clssica da Grcia Antiga, fartamente ilustrada pelo trabalho de Coulanges, gera idntico perfil na formao convencional do Estado para Rousseau . Do mesmo modo, a desigualdade de conhecimento, que se impe, de modo natural, de incio, no pode durar para sempre, na medida em que a relao que se estabelece entre as pessoas que participam da relao de conhecimento de permanente ensino e aprendizado, de modo que tambm s se pode manter esta estrutura hierarquizada de desigualdade com base em convenes. Deste modo, tanto o Estado natural quanto o Estado ideal demandam convenes para a manuteno de sua estrutura hierarquizada. Pode-se dizer, portanto, que a desigualdade natural entre os homens no faz presumir, para Rousseau, uma autoridade natural. Em realidade, Rousseau prope que a desigualdade derivada da fora e do conhecimento somente se torna perene atravs de sua transformao em direito, e conseqentemente, da transformao da obedincia em dever. E este direito deve estar estribado em convenes, j que a fora no produz direito algum . As convenes estabelecidas para a formao do Estado e a manuteno das estruturas de poder no gratuita. Rousseau afirma que dizer que um homem se d gratuitamente dizer uma coisa absurda e inconcebvel; este ato ilegtimo e nulo, pelo simples fato de que quem o pratica no est em seu juzo perfeito. Dizer o mesmo de todo um povo supor um povo de loucos: a loucura no estabelece o direito . Com isso, Rousseau no s nega Grotius e outros pensadores do Estado absoluto, como nega institutos como a servido, a escravido e demais formas de submisso . Resta claro, pois, que para Rousseau, a desigualdade entre os homens somente est presente na relao de governo, e no fora dela, e ainda assim, onde h um soberano reconhecido pelo direito e no pela fora. 2. AS ORIGENS DO DIREITO PRIVADO E DO DIREITO PBLICO. Se, de um lado, os homens so natural e convencionalmente desiguais, de outro, convm notar que tambm so distintas as origens das vertentes pblica e privada das relaes jurdicas estabelecidas entre eles. 2.1. ORIGENS DO DIREITO PRIVADO. As origens mais remotas da regulao jurdica esto no campo do direito privado. A conscincia de que o homem em seu Estado natural se ocupa principalmente da preservao de suas necessidades bsicas, e em torno delas convenciona o que se fizer necessrio para esta preservao, faz situar a, nestas convenes, as primeiras formulaes jurdicas. 2.1.1. A RELIGIOSIDADE A crena em uma vida depois da morte, difundida tanto no mundo ocidental quanto no oriental , no implicava na dissociao entre alma e corpo . Por isso, tornou-se importante e simblico o ato de enterrar os mortos e de consider-los, a eles e ao local onde se lhes enterrou, como sagrados.

Torna-se, mesmo, o principal castigo da lei a privao da sepultura . Convertidos, assim, os mortos em verdadeiras divindades particulares, cada famlia tratava de estabelecer seus prprios rituais que garantissem a bem-aventurana na vida aps a morte para os seus ascendentes . Desde logo, como o local do sepulcro tambm era sagrado para a famlia a que se referia, a partir disso se desenvolveu uma vinculao entre a famlia e a terra, estabelecendo o direito de propriedade. A famlia se digladiaria em proteger o local dos seus antepassados. Da mesma forma, estabelecida a existncia de rituais prprios para os deuses domsticos, havia necessidade de encarregar algum de levar a cabo estas obrigaes. Isto era feito pelo dono da casa, atravs da preservao do fogo sagrado no altar . Esta obrigao, crucial para a preservao do ritual religioso familiar, era transmitida aos descendentes. Aponta Coulanges que esta religio, porque domstica s podia propagar-se pela gerao. O pai dando vida a seu filho transmitia-lhe, ao mesmo tempo, com a vida, sua crena, o seu culto, o direito de manter o lar, de oferecer a refeio fnebre, de pronunciar as frmulas da orao. Com isso, se transmitia toda a obrigao de preservar, alm do mais, a propriedade do local sagrado. Comenta Coulanges : Ao assentar-se o lar, fazem-no com o pensamento e a esperana de que ficar sempre no mesmo lugar. O deus instala-se nele, no para um dia, nem mesmo s para a precria vida de um homem, mas para todos os tempos, enquanto esta famlia existir e dela restar algum a conservar a sua chama em sacrifcio. Assim o lar toma posse do solo; apossa-se desta parte da terra que fica sendo, assim, sua propriedade. Estabelecia-se assim a transmisso de bens atravs da sucesso, por fora da religio. necessrio salientar, conforme alerta Coulanges , que esta religio domstica somente era transmitida de linha masculina em linha masculina. Atravs do fenmeno do casamento, era dado mulher, passar de uma linha religiosa para outra, deixando a crena do pai para ingressar na crena de outra famlia . As famlias, ainda segundo Coulanges , com seu desenvolvimento e crescimento, foram dando origens s gens, que nada mais so do que grupamentos, unidos por laos familiares, como parece demonstrar inclusive a origem etimolgica da palavra, e que, malgrado suas maiores dimenses, tinham por caracterstica a comunho dos rituais religiosos. Evidentemente, as religies, sendo estritamente familiares, no poderiam ser comungadas por quem no pertencesse famlia. Entretanto, as necessidades humanas de agregao para melhor proteo individual conduziram a que se permitissem concesses para celebrao em comum de atos que fossem comuns a mais de um grupo. Comenta Coulanges : A religio domstica proibia a duas famlias misturarem-se e confundirem-se. Mas era possvel que muitas famlias, sem sacrificarem coisa alguma da sua religio particular, se unissem, pelo menos para a celebrao de outro culto que lhes fosse comum. E foi isso que se deu. Certo nmero de famlias formou um grupo, ao qual a lngua grega deu o nome de frtria e a latina de cria. A concepo das frtrias ou crias levou concepo de divindades comuns entre as famlias e, logo, a continuidade das associaes levou juno de frtrias e crias para a formao de tribos . Da aliana entre as tribos, tambm depurando o que possuam religiosamente em comum, chega-se formao das cidades . Evidentemente, cada uma destas agregaes de ordem religiosa corresponde a uma organizao convencional de governo dos rituais, e logo, dos prprios direitos e interesses.

2.1.2. RECONHECIMENTO DAS ORIGENS RELIGIOSAS DO DIREITO PRIVADO NA OBRA DE ROUSSEAU. Rousseau reconhece, expressamente, no Contrato Social, a origem religiosa dos direitos e logo, da organizao governamental. Nesse sentido, afirma que os homens no tiveram, no princpio, outros reis alm dos deuses, nem outro governo alm do teocrtico. Inclusive, comenta que os deuses tinham prevalncia sobre os governos e diferiam entre os povos, de modo que lcito concluir que houve tantos deuses quantos foram os povos. O direito e as leis encontravam-se atados religiosidade, a ponto de que cada Estado, tendo seu culto prprio do mesmo modo que seu governo, no distinguia seus deuses de suas leis . Assim, Rousseau defende a idia de que a guerra poltica era tambm teolgica e cada povo pretendia subjugar o oponente, com o fito de convert-lo. Por isso, Roma teria conseguido estender tanto seu imprio quanto maior a concesso religiosa que fazia a respeito dos deuses dos povos conquistados. Deste modo, o Imprio acabou sendo dotado de uma multiplicidade de deuses e cultos que levou ao paganismo. Rousseau aponta que, neste estado de coisas apareceu o cristianismo, pregando um reino de deus totalmente dissociado do reino dos homens, coisa que no fazia o menor sentido para os pagos, levando-os a suspeitar de pretenses dominadoras ardilosas de parte dos cristos. Em cida crtica ao catolicismo, Rousseau comenta que o que os pagos temiam aconteceu. Ento, tudo mudou de figura: os humildes cristos mudaram de linguagem e logo se viu esse pretenso reino do outro mundo tornar-se, sob a direo de um chefe visvel, o mais violento despotismo neste mesmo mundo. No se pode negar que o perodo mais violento da histria da humanidade inclui as Cruzadas e a Santa Inquisio, nem que o Vaticano, organizado sob a batuta de um sumo-pontfice, sob uma rgida organizao, inclusive jurdica (direito cannico), detm as rdeas do Estado (Vaticano) mais rico do globo. A par disso, interessante notar que malgrado tenha havido uma pretensa separao entre o poder dos homens e a religio, estes sempre estiveram lado a lado, inclusive sendo identificados, mais tarde, por Siyes, como o Primeiro e o Segundo Estados . Como se v, a religiosidade esteve, desde sempre, associada formulao do direito privado e infiltrada nas instncias de poder. Deste modo, a proteo ao interesse privado aparece como clara origem da organizao dita pblica. 2.2. ORIGENS DO DIREITO PBLICO. Ao contrrio da origem nica do direito privado, o direito pblico contou com inmeros fatores para sua conformao. Aqui sero elencados to somente aqueles que podem ser destacados como principais. 2.2.1. NECESSIDADE ATVICA GREGRIA Tema em que os filsofos e antroplogos so unnimes a condio gregria do ser humano. Independentemente da aceitao ou no das premissas de Rousseau a respeito da derivao pblico-privado do direito, o certo que os autores so absolutamente coincidentes em admitir que o homem atua em sociedade . Tanto assim que a prpria Hannah Arendt, partindo do reconhecimento de que o homem um ser gregrio, principalmente por sua necessidade de atuar, procede detida anlise da formao das esferas pblica e privada em sua obra A Condio Humana, onde estabelece critrios prprios para a diferenciao entre as esferas pblica e privada. Nesse intuito, inicia por associar claramente as aes humanas sua necessidade de vida em comum, ao afirmar que todas as atividades humanas so condicionadas pelo fato de que

os homens vivem juntos; mas a ao a nica que no pode sequer ser imaginada fora da sociedade dos homens . A partir de reconhecer este fato, Hannah Arendt procura diferenciar o aspecto social da poltica, a partir de criticar as interpretaes que se fez de Aristteles nos textos de Sneca e Toms de Aquino . Deste modo, contraria frontalmente as opinies de Coulanges e Rousseau no sentido de que a organizao jurdica pblica deriva dos interesses privados. Entretanto, coincide em um ponto fundamental: o homem no pode viver fora da companhia dos homens . No mesmo sentido, Dallari sublinha que no se poder falar do homem concebendo-o como ser isolado, devendo-se conceb-lo sempre, necessariamente, como homem social. 2.2.2. NECESSIDADE DE REGULAR DIFERENAS. Tomando as premissas de Rousseau, ou seja, que o homem, na natureza desigual, e que as convenes humanas, a comear pela organizao familiar visam equilibrar estas desigualdades, parece claro que o propsito da organizao jurdica das relaes entre os interesses pessoais deva ter por objetivo tornar iguais aos homens . A regulao convencional da estrutura dos direitos individuais realizada atravs da criao de um ente regulador, que represente uma fora comum qual as liberdades individuais so entregues de modo absoluto. 2.2.3. SOBREVIVNCIA SOCIAL. Em realidade, segundo Rousseau, os homens, sozinhos, no conseguem perpetuar suas liberdades, porque o desforo necessrio a essa preservao suplanta, em muito suas capacidades e seus recursos. A humanidade, no tempo do autor, j havia alcanado um tal estgio de evoluo que as inter-relaes sociais criavam obstculos intransponveis preservao auto-suficiente dos interesses individuais. Entretanto, no possvel ao homem criar uma fora a partir de recursos que dela no so dotados, pelo que, o nico caminho a agregao de foras entre os homens mesmos. 2.2.4. PRESERVAO DO DIREITO PRIVADO. No Contrato Social h todo um captulo sobre de Como Sempre Preciso Remontar a uma Primeira Conveno, onde os homens estabelecem por deciso mtua a relao de soberania. Como conseqncia, Rousseau nega o estado de guerra entre os homens na natureza, j que este fruto no de relaes pessoais, mas reais, e a propriedade, que inconstante em estado de natureza passa a ser protegida em um estado legal. O Direito privado o que d origem competio entre os homens. O homem em estado de natureza no constitui propriedade fixa, tudo constantemente mutante. Com as convenes que se estabelecem em mbito familiar, e se tornam pouco a pouco cada vez mais amplas, passa a difundir-se a noo de propriedade, de direito privado, sobre o qual, incide a disputa. Rousseau comenta: (...) os homens, vivendo em sua primitiva independncia, no tm entre si uma relao assaz constante para constituir nem o estado de paz nem o estado de guerra, no so naturalmente inimigos. a relao das coisas, e no dos homens, que produz a guerra, e, como o estado de guerra no pode nascer das simples relaes pessoais, mas somente das relaes reais, a guerra particular, ou de homem para homem, no pode existir nem no estado natural, em que no h propriedade constante, nem no estado social, em que tudo se acha sob a autoridade

das leis. Rousseau entende, pois, que o contrato social fruto da necessidade de associao entre os homens para a composio de uma fora comum que defenda adequadamente os interesses individuais de cada um. Deve haver uma concreta proteo da pessoa e dos bens de cada indivduo, sem que isso implique na supresso da liberdade ou na submisso vontade alheia. Esta regulamentao o que compe o direito pblico que comea pela eleio de um adequado modelo de Estado; que, para Rousseau , reside na figura do Contrato Social. 3. AS RELAES PRIVADAS (INTER-PESSOAIS) EM ROUSSEAU. O ponto de partida das relaes privadas ou inter-pessoais em Rousseau o fato de que a organizao sob um Contrato Social representa um estado de igualdade, j que para a formao da fora coercitiva desta conveno, todos entregam suas liberdades de modo absoluto. Ocorre a alienao total de cada associado, com todos os seus direitos, a toda a comunidade . Com isso, se estabelece uma situao de igualdade absoluta, pois qualquer nus partilhado em idnticas condies, j que ningum dispor de recursos de defesa diferenciados. Assim, no existir interesse em estabelecer situaes de perda individual, com o que, a tendncia que a conveno estabelea regras do mais pleno respeito s garantias e aos interesses dos indivduos que a compem. A igualdade das relaes fica estabelecida de modo claro, uma vez que no h qualquer direito que um indivduo possa ter sobre outro, cuja recproca no seja tambm verdadeira. O verdadeiro ganho, assim, de coercibilidade, pois os direitos permanecem sendo rigorosamente os mesmos, entretanto, passam a contar com muito maior fora para sua prpria preservao. 3.1. A PRETENSO DE IGUALDADE MATERIAL. possvel argumentar, desde um ponto de vista anarquista, que o contrato social na verdade acaba com uma situao de igualdade que o homem goza na natureza, posto que sem nenhuma regra, todos os homens tambm so iguais. Porm, Rousseau critica este raciocnio, com preciso, ao afirmar que a prpria desigualdade fsica, ou de talentos, dos homens, natural, e assim, no se pode firmar, em puro estado de natureza, uma igualdade. A verdadeira igualdade sempre ir decorrer da conveno. Afirma que em vez de destruir a igualdade natural, o pacto fundamental substitui, ao contrrio, por uma igualdade moral e legtima aquilo que a natureza poderia trazer de desigualdade fsica entre os homens, e, podendo ser desiguais em fora ou em talento, todos se tornam iguais por conveno e de direito . A conveno estabelecida prope que o binmio liberdade e igualdade deve ajustar-se de forma equilibrada. A preservao, tanto de uma quanto de outra, deve ser a finalidade ltima do regramento jurdico. Se indagarmos em que consiste precisamente o maior de todos os bens, que deve ser o fim de qualquer sistema de legislao, chegaremos concluso de que ele se reduz a estes dois objetivos principais: a liberdade e a igualdade. A liberdade, porque toda dependncia particular igualmente fora tirada ao corpo do Estado; a igualdade, porque a liberdade no pode subsistir sem ela . Convm mencionar que a proposta de Rousseau, como da maior parte dos autores iluministas, repousa claramente em objetivos nobres, cuja concretizao at hoje queda pendente.

 que a pretenso expressa no discurso citado acima de evidente dependncia da liberdade em relao igualdade. Ou seja: para que haja liberdade, antes deve haver igualdade. Esta ordem, obrigatria, expressa no discurso de Rousseau plenamente justificada. O estabelecimento da ordem inversa entre os princpios, que foi o que efetivamente ocorreu na histria da humanidade, conduziu atual falncia do modelo de Estado burgus . A liberdade sem prvia igualdade conduz ao agravamento das diferenas, tornando aquela irrealizvel. E no basta a primazia necessrio que a igualdade seja absoluta, referente a todos os aspectos. A liberdade sem igualdade material catalisador da explorao do homem pelo homem. 3.2. MECANISMOS DE REGULAMENTAO. A regulamentao do modelo de sociedade proposto pelo contrato social um imprio da lei ou da conveno entre os interesses individuais. Ela se ancora, como claro, na norma. Estas normas, porm, so divididas por Rousseau em quatro espcies fundamentais, a saber: a primeira, a das leis polticas, que determinam a forma do Estado, a segunda, das leis que regulam a relao dos membros entre si ou com o corpo todo, a terceira a coercibilidade, uma relao entre o homem e a lei, vinculada penalidade por desobedincia, cuja expresso mxima so as leis criminais, e a quarta e mais importante, que a nica capaz de identificar um Estado, so seus usos e costumes. As leis polticas, que estabelecem um modelo de Estado, so as Constituies. Para Rousseau , elas recebero o epteto de leis fundamentais to somente se forem efetivamente boas para a populao, embora reconhea que um povo pode ordenar mal o seu Estado, se assim quiser. No se pode esquecer que Estados totalitrios, de histria pouco louvvel, como a Unio Sovitica stalinista ou a Alemanha nacional-socialista, foram Estados Constitucionais. A organizao das relaes entre os indivduos entre si e do Estado para com os indivduos que o compem so as leis de direito privado e de direito pblico. Rousseau prope que as primeiras devem ser em um nmero to pequeno quanto possvel e as segundas num nmero to grande quanto possvel. Com isso, obter-se-ia um direito privado mnimo, e assim uma obrigao mnima entre um e outro cidado, preservando, tal como proposto, um alto grau de liberdade individual. De outro lado, um direito pblico mximo, estabelecendo uma obrigao de largas propores de cada indivduo para com o ente coletivo e do mesmo modo, uma vasta gama de direitos do indivduo em face do Estado. Evidentemente, o estabelecimento convencional de normas depende, para seu adequado funcionamento, de um alto grau de coercibilidade. Rousseau identifica a coercibilidade e as leis criminais. Ele considera estas ltimas menos como espcie normativa propriamente dita e mais como expresso coercitiva de normas j existentes. Aparece aqui a to discutida subsidiariedade do Direito penal , que uma caracterstica do princpio de interveno mnima. Com isto, Rousseau deixa claro que a opo pela norma criminal um ltimo recurso de coercibilidade para situaes emergenciais de violao normativa. No entanto, convm comentar que a norma penal, como regra de coero, absoluta. Isto decorre evidentemente do aspecto de entrega absoluta de toda a liberdade para a composio do ente regulador. Se o cidado entrega completamente a sua liberdade para a preservao dos seus interesses diante das ameaas que se lhe inflige, tambm absoluta a submisso pena. E nesse sentido, Rousseau no limita nem mesmo o direito vida, se o perecimento condio necessria preservao da estabilidade social. Finalmente, convm apontar que Rousseau associa a identidade de um Estado aos seus usos e costumes. Os costumes, enquanto hbitos, preferncias, so o que identifica o Estado como tal. Estes costumes so tidos como normas por Rousseau. Normas de costumes, na verdade so os princpios orientadores, j no mais meramente do modelo de Estado, como as normas

polticas, mas muito mais alm, no mbito da interpretao de todas elas. Para Rousseau, os princpios so as normas mais importantes. Aparecem aqui, na composio dos mecanismos de regulamentao do ente convencional que estabelece o Estado para Rousseau, alguns aspectos de extrema relevncia. que se encontram separadas a Constituio e a identificao do Estado. Isto torna clara a derrubada de pelos menos dois mitos: o primeiro, da presuno de legitimidade do Estado Constitucional e o segundo de que a conformidade normativa Constituio representa a garantia mais absoluta de adequao social. corrente o uso da expresso Estado Constitucional como um adjetivo positivo, identificado com a proteo dos interesses mais caros a uma determinada populao. Na verdade, como se pode observar da diviso estabelecida por Rousseau, s normas chamadas fundamentais tm por funo simplesmente determinar a forma do Estado. Isso no significa que elas sejam dotadas de qualquer pretenso de adequao social, tanto menos, de legitimao absoluta e universal. As pretenses de adequao a um Estado especfico, que se pode entender como a regulamentao absoluta do perfil de um grupamento social, quer do ponto de vista interno, ou seja, do padro comum de interesses, costumes e interpretaes; quer do ponto de vista externo, como identificao de um Estado especfico pelas caractersticas que lhe so prprias, aparecem, isto sim, nas normas principiolgicas. Isto faz com que se estabelea claramente na leitura de Rousseau, a superioridade dos costumes em relao Constituio. Quer em termos de importncia, quer em termos de abrangncia. Portanto, sempre segundo o contrato social, a constitucionalidade de uma norma no se traduz, sem mais em sua legitimao social, mas to somente em sua adequao ao modelo de Estado proposto. a interpretao, a correspondncia aos usos e costumes prprios de um povo que faz da norma legtima expresso das vontades individuais ali agrupadas. 4. AS RELAES PRIVADO-PBLICO EM ROUSSEAU. A associao ditada pelo contrato social no estabelece apenas um compromisso entre os iguais que a compem, mas tambm entre o ente pblico que se forma e os entes privados que o formaram . Isto se justifica, porque a formao do corpo estatal no desnatura as pessoas individuais, assim, passa a existir uma situao de mtuo interesse de preservao, a ponto de que a preservao de um e de outro passam a ser interdependentes, de modo que no se pode ofender um dos membros sem atacar o corpo, nem, muito menos, ofender o corpo sem que os membros disso se ressintam . 4.1. DEVERES DO CIDADO PARA COM O ENTE PBLICO. O pacto firmado obriga no s os cidados entre si, mas tambm os cidados para com o ente formado. Aparecem claras obrigaes, aplicveis a todos, no sentido da preservao do corpo que, em ltima anlise, cuida dos interesses de cada um dos obrigados. E no se trata, como bvio, de uma preservao baseada exclusivamente na coercibilidade, mas muito mais no prprio interesse individual. Da preservao do Estado regulador, que detm a fora representativa de todos, depende a prpria preservao dos interesses individuais. possvel afirmar, assim, que os deveres do cidado para com o ente pblico formado derivam menos da existncia ou fora do Estado e muito mais da necessidade de preservao do interesse individual.

O indivduo que atua conforme as regras estabelecidas pelo ente regulador, no est somente obedecendo a ditames limitadores dos seus interesses, mas sim os preservando. 4.2. OBJETIVO LTIMO DE PRESERVAO DO INTERESSE PRIVADO. Como se pode ver, a composio do Estado em Rousseau busca primordialmente por uma igualdade, para depois servir aos interesses individuais, em uma clara sucesso de etapas. Entretanto, houve uma certa distoro histrica e uma apropriao de seu discurso para a efetivao de uma prxis que jamais correspondeu plenamente a este iderio. O perfil que atraiu o interesse da classe burguesa, era a idia de um Estado mnimo ocupado primordialmente da proteo dos interesses individuais. Paulo Mrcio Cruz conceitua liberalismo assim: Corrente de pensamento que se consolidou a partir das revolues burguesas do sculo XVIII, caracterizada por defender as maiores cotas possveis de liberdade individual frente ao Estado, que deve procurar ser neutro. Postula tanto uma filosofia tolerante da vida como modelo social que conseguiu substituir o Antigo Regime e cujos contedos se constituram em fundamento jurdico e poltico das constituies democrticas. Deste modo, o discurso de Rousseau, no sentido de que a finalidade ltima do Estado seria a de servir aos interesses daqueles que o compem foi obedecida na prtica, pelos burgueses, to somente no que lhes interessava, ou seja, o fim ltimo que no negado nem mesmo pelo prprio Rousseau, de adequada proteo dos interesses individuais. 4.3. LIMITAO DA LIBERDADE INDIVIDUAL. Na composio do ente pblico que se encarregar da preservao dos interesses bsicos de cada cidado, as liberdades individuais, antes absolutas, foram entregues de modo irrestrito ao ente regulador gerando o fator de coercibilidade absoluto. Assim, no pode haver um interesse individual desvinculado do interesse pblico, sem gerar a correspondente reao controladora do Estado. Isso porque, desde logo se pode dizer que esta pretenso individual constitui um desvio. Isto porque, se o interesse individual legtimo, deve estar includo naqueles interesses que foram agrupados e deve estar includo no mbito de proteo do mesmo Estado. Ao contrrio, se o referido interesse individual desborda os limites de proteo do Estado que foi criado para gerar um melhor nvel de satisfao na proteo dos interesses individuais, este um claro sintoma de que a pretenso individual no merecedora de proteo. Rousseau v nisso uma expresso da prpria liberdade: A fim de que o pacto social no venha a constituir, pois, um formulrio vo, compreende ele tacitamente esse compromisso, o nico que pode dar fora aos outros: aquele que se recusar a obedecer vontade geral a isso ser constrangido por todo o corpo o que significa apenas que ser forado a ser livre, pois esta a condio que, entregando ptria cada cidado, o garante contra toda dependncia pessoal. Trata-se, pois, da coero em ser livre. O partcipe do pacto social se v coagido e ao mesmo tempo goza da obrigao de ser livre. A expresso, que parece, em princpio, paradoxal, se explica diante da diferenciao que faz Rousseau entre a liberdade civil e a liberdade natural. A liberdade natural e primitiva que o indivduo possua, perdida em face do advento do contrato social, j que completamente entregue ao ente pblico regulador. O homem deixa de possuir a liberdade natural de pretender ilimitadamente tudo o que almeja e consegue alcanar.

No entanto, ele passa a adquirir a chamada liberdade civil que consiste justamente no gozo da possibilidade de almejar e conseguir tudo o quando se lhe permite no mbito do que considerado direito essencial ao seu prprio desenvolvimento individual, que assim foi reconhecido pela coletividade contratante. 5. AS RELAES PBLICO-PRIVADO EM ROUSSEAU. O que aqui se denomina de relao pblica-privada trata das questes atinentes aos possveis conflitos de interesses entre o ente pblico e o privado, e dos deveres que o ente formado pelo contrato social deve manter para com os que o formaram. 5.1. OS DEVERES DO ESTADO PARA COM O CIDADO. Se por um lado, os cidados esto obrigados para com o Estado por todas as formas, tambm certo que o mesmo Estado, composto a partir do pacto social, no pode desviar-se do interesse privado dos cidados que o compem. Nesse sentido, Rousseau explcito, ao afirmar que o soberano, sendo formado apenas pelos particulares que o compem, no tem nem pode ter interesse contrrio ao deles. Deste modo, fica claro o estabelecimento de deveres do Estado para com os cidados, consistentes justamente na preservao do modelo de interesses privados e de um governo no intervencionista. O Estado firmado a partir do Contrato Social, como nota positiva, obrigatoriamente se desviar do absolutismo. Por outro lado, a falta de interveno reguladora, conduz tendncia de no alcanar, mas afastar-se da pretenso de igualdade material almejada por Rousseau. Resta, pois, estabelecida uma contradio: Rousseau a um s tempo pretende a igualdade material como base do pacto, firmada atravs da completa entrega de todos os interesses individuais nas mos do Estado, e paradoxalmente, pretende um Estado de mnima interveno, que jamais se desvie da proteo dos interesses individuais. Por isso, Rousseau adverte que o vnculo que se forma atravs do contrato social tem o condo de submeter o puro interesse individual ao interesse coletivo, no intuito de equilibrar as foras entre o coletivo e o individual. Nesse sentido, afirma que o direito de cada particular sobre seus prprios bens est sempre subordinado ao direito da comunidade sobre todos, sem o que no teria solidez o vnculo social, nem fora real o exerccio da soberania. a busca desse delicado equilbrio que norteia os sucessivos intentos de ajustar o modelo de Estado constitucional firmado desde o perodo das Revolues. 5.2. LIMITAES AO PODER PBLICO. O poder do Estado, no contrato social pleno, mas no absoluto. Esta aparente contradio em termos advertida pelo prprio Rousseau , que no tarda em explic-la: [...] o soberano, de sua parte, no pode onerar os sditos com nenhuma pena intil comunidade; no pode sequer desej-lo, pois, sob a lei da razo, no menos que sob a da natureza, nada se faz sem causa. Os compromissos que nos ligam ao corpo social s so obrigatrios por serem mtuos, e sua natureza tal que, ao cumpri-los, no se pode trabalhar para outrem sem trabalhar tambm para si mesmo. O limite de interveno do poder pblico a obedincia ao interesse da comunidade, que por seu turno, no mais que o interesse de cada um. Na medida em que atue fora da estrita obedincia ao interesse da comunidade, o soberano

contraria originariamente sua prpria razo de existir. 5.3. OBJETIVO LTIMO DE PRESERVAO DOS DIREITOS INDIVIDUAIS. Nosso arcabouo jurdico foi constitudo com o propsito de corresponder a um modelo de Estado Constitucional inspirado pelo Iluminismo. de presumir, nesta ordem de idias, que o arcabouo filosfico deste perodo constitua a espinha dorsal da conformao jurdica, quer no campo pblico, quer no campo privado, quer nas relaes entre eles. O Contrato Social de Rousseau uma das obras mais representativas deste perodo histrico e de pensamento, no entanto, seus argumentos jamais encontraram sua plenitude prtica, tendo sido aplicados apenas em parte, ou distorcidos em favor dos interesses dominantes. Existe um claro reconhecimento, no trabalho de Rousseau, a respeito da origem privada do direito pblico, na medida em que estabelece a prpria organizao social e de governo, a partir da idia de concesso que o indivduo faz a respeito de seus direitos, a favor da constituio de um soberano, cuja funo primordial no mais do que proteg-los. Assim, tendo em vista que o direito pblico serve para regular justamente esta relao entre o ente pblico e o privado, ou seja, limitar e desenhar as possibilidades de funcionamento do mecanismo criado com vistas proteo dos interesses cidados, no resta mais que reconhecer que a base de conformao jurdica de nosso Estado encontra-se na proteo do direito privado, individual, com todos os aspectos bons e ruins que possam derivar desta concluso, que comporiam j, um outro trabalho de pesquisa. CONSIDERAES FINAIS. No presente artigo foi possvel verificar, de inicio, a desigualdade natural do homem e seu apelo conveno, como forma de minimiz-la, preservando seus interesses. Se a busca incessante pela sobrevivncia fragiliza e expe os homens a ataques dos quais no podem defender-se, na organizao estatal que reside o porto seguro para o qual migram os anseios cidados. A partir de ento, verificou-se a escalada histrica de formao das regras jurdicas, que brotam da religio, primeiramente organizada no mbito da famlia, passando s gens, frtrias, crias, cidades e Estados e que a cada degrau elevam o nvel de organizao e se associam mais estreitamente s estruturas do poder. Em seguida, analisaram-se alguns fatores desencadeantes da estruturao do direito pblico, que se refere j a um segundo passo na escala de organizao social, tendo sido impelido entre outros fatores pela tendncia do homem vida em sociedade; pela necessidade de sanar as diferenas existentes na natureza, que pelas regras privadas no se alcanou na devida extenso; pela prpria necessidade de preservao da estrutura social e finalmente pela pretenso de preservao das regras de direito privado. Como passo seguinte, analisou-se a organizao das relaes inter-pessoais na proposta de Rousseau, envolvendo sua pretenso de igualdade material, como requisito prvio preservao das liberdades individuais bem como dos mecanismos de que se vale para a referida regulamentao. Tambm foram traadas consideraes a respeito dos deveres do cidado para com o ente pblico, principalmente tendo em conta que o interesse ltimo deste a preservao justamente do interesse dos cidados e tratou-se da forma de limitao das liberdades individuais. Finalmente, analisou-se someramente a recproca do pblico para com o privado, a partir dos deveres do Estado para com o cidado; as limitaes ao exerccio do poder pblico e a conscincia de seu objetivo mximo: a preservao das liberdades individuais.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS: ARENDT, Hannah. A Condio Humana. 10 ed., trad. Roberto Raposo, Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001. COULANGES, Fustel de. A Cidade Antiga. 4 ed., 2 tir., traduo de Fernando de Aguiar, So Paulo: Martins Fontes, 2000. CRUZ, Paulo Mrcio. Poltica, Poder, Ideologia e Estado Contemporneo. Florianpolis: Editora Diploma Legal, 2001. DALLARI, Dalmo de Abreu. Elementos de Teoria Geral do Estado. 21 ed., So Paulo: Saraiva, 2000. ROUSSEAU, Jean-Jacques. Discurso sobre el origen y los fundamentos de la desigualdad entre los hombres y otros escritos. 4 ed., 2 reimp., trad. para o espanhol de Antonio Pintor Ramos, Madrid: Tecnos, 2002. ROUSSEAU, Jean-Jacques. O Contrato Social. 3 ed., 5 tir., traduo de Antnio de Pdua Danesi, So Paulo: Martins Fontes, 2003. SIEYS, Emmanuel Joseph. A Constituinte Burguesa (Quest-ce que le Tiers tat?). 3 ed., trad. de Norma Azeredo, Rio de Janeiro: Lmen Juris, 1997.