JUS3463 Degustacao

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ARYANNA LINHARES

TRABALHO
PRATICA

19
edição
revista
atualizada
ampliada

2ª FASE

2024
C APÍTULO 1

RECLAMAÇÃO TRABALHISTA

1.1. ESTRUTURA DA RECLAMAÇÃO TRABALHISTA

O primeiro passo para elaborar uma reclamação trabalhista é endereçá-la


ao juízo competente.
A petição deve ser dirigida para o juízo do local da prestação dos serviços
ou da contratação (art. 651, caput, e § 3º, da CLT), da seguinte maneira:

AO DOUTO JUÍZO DA____ VARA DO TRABALHO DE ____.

O próximo passo é incluir a qualificação das partes, a indicação do


fundamento legal da peça processual (art. 840, caput e § 1º, da CLT), a sua
denominação e a menção ao rito.

NOME DO RECLAMANTE, qualificação e endereço completos, vem, respeitosa-


mente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante as-
sinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço completo,
onde recebe intimações e notificações, com fulcro no art. 840, caput e § 1º,
da CLT, PROPOR:
RECLAMAÇÃO TRABALHISTA, pelo rito (...)
em face de NOME DA RECLAMADA, qualificação e endereço completos, pelas
razões de fato e de direito a seguir expostas.

A seguir, é necessário memorizar a estrutura da reclamação trabalhista:

I – Preliminar
II – Mérito;
III – Pedidos;
IV – Requerimentos Finais.
14 OAB (2ª fase) – TRABALHO – Aryanna Linhares

É preciso analisar se há preliminares no caso concreto. Havendo, deverão


ser incluídas na peça. Já os tópicos do mérito, dos pedidos e dos requeri-
mentos finais estarão presentes em todas as reclamações trabalhistas.
As preliminares são as matérias que devem ser arguidas antes do mérito,
pois afetam a sua análise. É o que ocorre com o requerimento de distribuição
por dependência que pode alterar o juízo competente para apreciar o mérito
da reclamação.
É bastante cobrado na prova da OAB o art. 286, II, do CPC, segundo o
qual serão distribuídas por dependência as causas quando, tendo sido extinto
o processo sem resolução de mérito, for reiterado o pedido. Neste caso o
examinando deve arguir a prevenção do juízo para o qual foi distribuída a
reclamação trabalhista pela primeira vez e requerer a distribuição por de-
pendência para este juízo.
Também devemos requerer, preliminarmente, a tramitação preferencial do
feito nas seguintes hipóteses:
a) quando o reclamante for pessoa idosa (art. 71, Lei nº 10.741/2003 e
art. 1.048, I do CPC), assim compreendida qualquer das enumeradas no
art. 6º, inciso XIV, da Lei nº 7.713/88;
b) quando o reclamante for pessoa com doença grave, assim compreendi-
da qualquer das enumeradas no art. 6º, inciso XIV, da Lei 7.713/88;
c) quando o reclamante for pessoa com deficiência (art. 9º, VII, da Lei
nº 13.146/2015). À luz do art. 2º da Lei nº 13.146/2015, “considera-se
pessoa com deficiência aquela que tem impedimento de longo prazo de
natureza física, mental, intelectual ou sensorial, o qual, em interação
com uma ou mais barreiras, pode obstruir sua participação plena e efe-
tiva na sociedade em igualdade de condições com as demais pessoas”;
d) dissídios que versem exclusivamente sobre salário (art. 652, parágrafo
único, da CLT);
e) dissídio originado pela falência do empregador (art. 652, parágrafo úni-
co, da CLT).

No tópico que diz respeito ao mérito, devem-se formular subtópicos


para cada um dos pedidos a ser elaborado na peça processual, expondo os
fatos, os fundamentos e os pedidos, de acordo com os dados apresentados
na prova.
Capítulo 1 • RECLAMAÇÃO TRABALHISTA 15

Segue o exemplo:

MÉRITO

1. Salário in natura
A reclamada pagava mensalmente em favor do Reclamante, durante os cinco
anos em que perdurou o contrato de trabalho, aluguel de um veículo no valor
de R$ 500,00 mensais, apenas para que ele tivesse mais conforto, sendo abso-
lutamente desnecessário para o trabalho. (Fato)
Com base no art. 458 da CLT, as utilidades fornecidas pelo empregador por
força do contrato de trabalho, como contraprestação pelos serviços prestados,
de forma habitual, têm natureza salarial, devendo, portanto, integrar o salário
para fins de projeções legais. (Fundamento)
Diante do exposto, requer a integração do valor do aluguel pago mensalmente
pela reclamada para fins de reflexos em verbas contratuais e rescisórias.
Por fim, requer a retificação da CTPS do Reclamante, para incluir o salário in
natura, nos termos do art. 29, § 1º, da CLT. (Pedido)

Por sua vez, no tópico acerca dos pedidos, deve ser feita uma repetição
de todos os pedidos já realizados no mérito da reclamação trabalhista.

Veja o exemplo:

PEDIDOS
Diante do exposto, requer:
a) a integração do valor do aluguel pago mensalmente pela reclamada para fins
de reflexos em verbas contratuais e rescisórias .......................... R$..... ;
b) as diferenças salariais decorrentes da equiparação salarial, bem como de
seus reflexos em verbas contratuais e rescisórias......................... R$..... ;
c) a condenação da reclamada ao pagamento das verbas rescisórias, bem como
a anotação da extinção na CTPS para levantamento do FGTS e requerimento
do seguro-desemprego ......................................................... R$ ......

Na sequência, deve ser formulado o tópico dos requerimentos finais.


Este compreende os seguintes pedidos: a notificação da reclamada, a produção
de todos os meios de prova em direito admitidos e a procedência dos pedi-
dos, com a condenação da reclamada ao pagamento das verbas postuladas,
acrescidas de juros e correção monetária.
16 OAB (2ª fase) – TRABALHO – Aryanna Linhares

Observe o exemplo:

REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer:
a) a notificação da Reclamada para oferecer resposta à reclamação trabalhista,
sob pena de revelia e confissão quanto à matéria de fato;
b) a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial
a prova documental, o depoimento pessoal e a oitiva de testemunhas;
c) por fim, a procedência dos pedidos com a condenação da reclamada ao
pagamento das verbas pleiteadas, acrescidas de juros e correção monetária.

Depois disso, o examinando deve indicar o valor da causa da seguinte


maneira:

Atribui-se à causa o valor de R$... .

Por último, para finalizar a peça processual é necessário escrever o


seguinte:

Nestes Termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado(a)
OAB no

1.2. EXERCÍCIOS DE RECLAMAÇÃO TRABALHISTA


1.2.1. Primeiro exercício

José Fininho foi contratado pela empresa Heart Attack Grill Ltda., para
trabalhar na cidade de Florianópolis/SC, como garçom, mediante salário de
R$ 1.500,00.
O empregado afirma que uma das especialidades da Lanchonete era o
sanduíche denominado quadruple bypass com 4 hambúrgueres: 1 quilo de
carne e 8.000 calorias.
Capítulo 1 • RECLAMAÇÃO TRABALHISTA 17

Relata que foi contratado no mesmo dia em que Juan para exercer a
mesma função, na mesma filial. O trabalho se dava com a mesma perfei-
ção técnica e produtividade, porém Juan recebia salário fixo de 2.500,00
por mês.
O senhor Fininho conta que, em janeiro do ano da extinção do contrato,
faltou ao trabalho por um dia para comparecer em juízo como parte no pro-
cesso em que litigava contra seu ex-empregador. Embora tenha apresentado
a certidão da Justiça do Trabalho confirmando suas alegações, o dia foi
descontado do seu salário.
O empregado comenta também que trabalhava 8 horas diárias de segunda
a sexta-feira e usufruía de apenas 30 minutos de intervalo intrajornada.
No curso do contrato, o empregador depositava apenas 4% do valor da
remuneração a título de FGTS, pois havia acordo coletivo de trabalho auto-
rizando o recolhimento de apenas metade do valor.
Na qualidade de advogado(a) do reclamante, considerando que foi pro-
curado 10 dias após a extinção do contrato, apresente a medida processual
cabível para a defesa de seus direitos.
Nos casos em que a lei exigir liquidação de valores, não se faz necessária
sua apresentação pelo Examinando, pois admite-se que o escritório possui
setor próprio ou contratado especificamente para tal fim. (Valor: 5,00)

[ RESOLUÇÃO
AO DOUTO JUÍZO DA ____ VARA DO TRABALHO DE FLORIANÓPOLIS/SC
JOSÉ FININHO, garçom, qualificação e endereço completos, vem, respeitosa-
mente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante as-
sinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço completo,
onde recebe intimações ou notificações, com fulcro no art. 840, caput e § 1º,
da CLT, PROPOR:

RECLAMAÇÃO TRABALHISTA, pelo rito (...)


em face de HEART ATTACK GRILL LTDA., qualificação e endereço completos,
e SINDICATO DOS EMPREGADOS ..., qualificação e endereço completos, pelas
razões de fato e de direito a seguir expostas.

I – MÉRITO

1. Equiparação salarial
O reclamante foi contratado pela reclamada no mesmo dia em que Juan para
exercer a mesma função, na mesma filial, com a mesma produtividade e perfei-
C APÍTULO 2

RESPOSTAS DO RECLAMADO

São respostas do réu: a contestação e as exceções de incompetência, de


suspeição e de impedimento.

2.1. ESTRUTURA DA CONTESTAÇÃO


2.1.1. Endereçamento

O primeiro passo para elaborar uma contestação é endereçá-la ao juízo


competente
A contestação deve ser dirigida ao juízo em que está tramitando a re-
clamação trabalhista, da seguinte maneira:

AO DOUTO JUÍZO DA ____ VARA DO TRABALHO DE __.

2.1.2. Qualificação

O segundo passo é incluir a qualificação das partes, a indicação do fun-


damento legal da peça processual (art. 847 da CLT) e da sua denominação.
Acompanhe:

AO DOUTO JUÍZO DA ___ VARA DO TRABALHO DE ________.


Processo n°
NOME DO RECLAMADO, qualificação e endereço completos, vem, respeitosa-
mente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante as-
sinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço completo,
onde recebe intimações e notificações, com fulcro no art. 847 da CLT c/c 769
da CLT, OFERECER:

CONTESTAÇÃO
à reclamação trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, já qualificado
nos autos em epígrafe, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.
80 OAB (2ª fase) – TRABALHO – Aryanna Linhares

2.1.3. Preliminares, prejudiciais, mérito e reconvenção

A seguir, confira e memorize a estrutura da contestação:

I – Preliminar;
II – Prejudiciais;
III – Mérito;
IV – Reconvenção;
V – Requerimentos Finais.

É preciso analisar, no caso concreto, se há preliminares, prejudiciais e


reconvenção. Havendo, deverão ser incluídas. Já os tópicos do mérito e dos
requerimentos finais estarão presentes em todas as contestações.

2.1.3.1. Preliminares

São hipóteses de preliminares de contestação todas as relacionadas no


art. 337 do CPC e art. 840, §§ 1º e 3º, da CLT.
Para identificá-las, sugiro que sejam observados os seguintes passos, que
gosto de chamar de procedimento de pensamento.
1º passo – Ao fazer a primeira leitura, reserve todos os problemas rela-
cionados com o processo, como o que lhe parecer ser caso de incompetência,
hipóteses de falta de pedido, de ilegitimidade, etc.
2º passo – Verifique se eles se enquadram em alguma das hipóteses do
art. 337 do CPC ou se é o caso de inobservância do art. 840, § 1º ou do art.
852-B, II, ambos da CLT.
Caso afirmativo, há uma preliminar a ser arguida. Nesse momento, sugiro
que seja elaborado o tópico da preliminar, relatado o fato e, na sequência,
apontado o fundamento, que terá sido identificado quando confirmada a
preliminar no 2º passo.
Restará apenas a elaboração do pedido.
3º passo – Como, em regra, as preliminares conduzem à extinção do
processo sem resolução do mérito, devemos buscar o fundamento para o
pedido no art. 485 do CPC.
Seguem três exemplos: inépcia da petição inicial, perempção e incom-
petência absoluta.
C APÍTULO 3

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO
EM PAGAMENTO

3.1. AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO


3.1.1. Hipóteses de cabimento

A ação de consignação em pagamento é proposta pelo devedor que ob-


jetiva o depósito da coisa ou da quantia devida em juízo com o propósito
de ver extinta a obrigação.
As hipóteses mais comuns no âmbito trabalhista são:
a) a recusa por parte do empregado em receber as verbas rescisórias;
b) a recusa por parte do empregado em receber outras verbas trabalhistas,
como, por exemplo, as comissões que o empregador entende que são
devidas ao trabalhador;
c) a situação de morte do empregado, em que o empregador tem dúvida
sobre quem tem o direito de receber as verbas;
d) a recusa por parte do empregador em receber as ferramentas de trabalho
que ficaram com o empregado após o fim do contrato, o que pode ocor-
rer inclusive porque a empresa está desativada.
A competência para propositura da ação de consignação em pagamento
é fixada à luz do art. 651 da CLT, ou seja, o juízo competente para o pro-
cessamento e julgamento da ação é o do local da prestação dos serviços.
Deve figurar no polo passivo o credor ou potenciais credores. Nos mol-
des do art. 75, VII, do CPC, o espólio é representando pelo inventariante.

Art. 75 do CPC. Serão representados em juízo, ativa e passivamente:


(...)
VII – o espólio, pelo inventariante;
(...)
170 OAB (2ª fase) – TRABALHO – Aryanna Linhares

O autor, na petição inicial, deve formular os seguintes pedidos:


a) deferimento do depósito da quantia ou coisa devida, no prazo de 5
dias (art. 542, I, do CPC);
b) citação do réu para comparecer em audiência e levantar o depósito
com efeito de quitação ou oferecer resposta (art. 542, II, do CPC);
c) declaração de extinção da obrigação; e
d) condenação do réu nas custas e honorários advocatícios.
Atente-se para o teor do art. 542 do CPC:

Art. 542 do CPC. Na petição inicial, o autor requererá:


I – o depósito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de 5
(cinco) dias contados do deferimento, ressalvada a hipótese do art. 539, § 3º;
II – a citação do réu para levantar o depósito ou oferecer contestação.
Parágrafo único. Não realizado o depósito no prazo do inciso I, o processo será
extinto sem resolução do mérito.

A ação de consignação em pagamento tem rito próprio, razão pela qual


não observa os procedimentos sumário, sumaríssimo e ordinário.
O valor da causa será aquele a ser consignado.
Deferido o depósito, o consignatário será notificado para levantar o valor
ou oferecer defesa em audiência.
Caso concorde com o valor e/ou coisa depositados, este será liberado a
seu favor, sendo considerada extinta a obrigação do consignante.
Na contestação, com base no art.544 do CPC, o réu poderá alegar que: a)
não houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida; b) foi justa
a recusa; c) o depósito não se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento;
e d) o depósito não é integral, caso em que deverá apontar o montante
que entende devido (parágrafo único do art. 544 do CPC), podendo o autor
complementá-lo em 10 dias (art. 545, caput, do CPC).
A ação de consignação em pagamento tem caráter dúplice (art. 545,
§ 1º, do CPC). Assim, se o réu alegar que o depósito foi realizado a menor,
poderá levantar a quantia depositada, liberando parcialmente o autor, pros-
seguindo o processo quanto à parte controvertida. Isso significa que, na
hipótese de valor controverso, o autor da ação de consignação poderá ser
condenado a pagar as diferenças independentemente de nova ação.
Caso o réu não conteste a ação, será declarado revel, e o juiz declarará
extinta a obrigação e o condenará ao pagamento de custas e honorários
advocatícios (art. 546 do CPC).
Capítulo 3 • AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO 171

Art. 546 do CPC. Julgado procedente o pedido, o juiz declarará extinta a obri-
gação e condenará o réu ao pagamento de custas e honorários advocatícios.
Parágrafo único. Proceder-se-á do mesmo modo se o credor receber e der qui-
tação.

3.1.2. Estrutura da ação de consignação em pagamento

AO DOUTO JUÍZO DA _____ VARA DO TRABALHO DE _____.


NOME DO CONSIGNANTE, qualificação e endereço completos, vem, respeito-
samente, perante Vossa Excelência, por intermédio de seu advogado adiante
assinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço comple-
to, onde recebe intimações e notificações, com fulcro nos arts. 539 a 549 do
CPC, PROPOR:

AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO


em face de NOME DO CONSIGNATÁRIO, qualificação e endereço completos,
pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.

I – FATOS
O consignante deverá narrar os fatos, relatando, por exemplo:
a) a recusa por parte do empregado em receber as verbas rescisórias;
b) a recusa por parte do empregado em receber outras verbas trabalhistas,
como, por exemplo, comissões que o empregador entende que são devidas ao
trabalhador;
c) a situação de morte do empregado, em que o empregador tem dúvida sobre
quem tem o direito de receber as verbas;
d) a recusa por parte do empregador em receber as ferramentas de trabalho.

II – MÉRITO
O consignante deverá afirmar qual a obrigação cujo valor pretende depositar
com efeito de quitação e especificar, de forma líquida e certa, cada parcela
consignada.
Deve esclarecer a que corresponde o valor total e indicar os valores de cada
uma das parcelas.

III – REQUERIMENTOS FINAIS


Diante do exposto, requer:
a) o deferimento do depósito da quantia de R$ _____ no prazo de 5 dias (art.
542, I, do CPC) e, se for o caso, a entrega da coisa devida;
C APÍTULO 4

INQUÉRITO JUDICIAL PARA


APURAÇÃO DE FALTA GRAVE

4.1. INQUÉRITO JUDICIAL PARA APURAÇÃO DE FALTA GRAVE


4.1.1. Hipóteses de cabimento

O inquérito judicial é uma ação cujo objetivo é rescindir o contrato


de trabalho por justa causa do empregado.
É cabível se presentes três requisitos cumulativos:
a) empregado com garantia provisória no emprego;
b) prática de falta grave; e
c) a lei exigir o inquérito para dispensa por justa causa desse empre-
gado.
Somente é exigível o inquérito para dispensa dos seguintes empregados:
• dirigente sindical (Súmulas 197 do STF e 379 do TST);
• empregados membros do Conselho Nacional da Previdência Social
(art. 3º, § 7º, da Lei no 8.213/91);
• empregados eleitos diretores de sociedade cooperativa (art. 55 da
Lei no 5.764/71); e
• estável decenal.
O empregador tem a faculdade de suspender o empregado estável que
cometer falta grave (art. 494 da CLT), devendo, nesse caso, ajuizar o inquérito
no prazo decadencial de 30 dias (art. 853 da CLT).
A petição inicial deve ser apresentada por escrito (art. 853 da CLT) e o
número máximo de testemunhas é de 6 para cada parte (art. 821 da CLT).
Julgado procedente o inquérito, o contrato é extinto por justa causa do
empregado, a contar da data de suspensão do contrato de trabalho.
Todavia, se julgado improcedente, o empregador (autor do inquérito)
ficará obrigado a reintegrar o empregado no serviço e a pagar-lhe os salá-
C APÍTULO 23

QUESTÕES1

1. Em ação trabalhista, a parte reclamante postulou a condenação da em-


presa reclamada ao pagamento de horas extraordinárias e sua projeção
nas parcelas contratuais e rescisórias especificadas na inicial. Ao pregão
da Vara Trabalhista respondeu o empregado-reclamante, assistido do seu
advogado. Pela empresa, compareceu o advogado, munido de procuração
e defesa escrita, que explicou ao juiz que o preposto do empregador-re-
clamado estaria retido no trânsito, conforme telefonema recebido. Em
face dessa situação hipotética, responda, de forma fundamentada, às
indagações a seguir.
A) O juiz deve receber a defesa e os documentos apresentados pelo
advogado da reclamada? (Valor: 0,65)
Resposta: Nos termos do art. 844, § 5º, da CLT, ainda que ausente
o reclamado, presente o advogado na audiência, serão aceitos a
contestação e os documentos eventualmente apresentados.
B) O preposto precisa ser empregado da empresa? (Valor: 0,60)
Resposta: À luz do art. 843, § 3º, da CLT, o preposto não precisa
ser empregado da empresa.

FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES

ITEM A. Ainda que ausente o reclamado, presente o ad-


vogado na audiência, serão aceitos a contestação e os
0,00/ 0,55/ 0,65
documentos eventualmente apresentados (0,55). Cita-
ção do art. 844, § 5º, da CLT (0,10).

ITEM B. O preposto não precisa ser empregado da em-


presa. (0,50). Citação do art. 843, § 3º, da CLT (0,10). 0,00/ 0,50/ 0,60

2. Um ex-empregado ajuíza reclamação trabalhista contra a ex-empregadora


(a empresa “A”) e outra que, segundo alega, integra o mesmo grupo
econômico (a empresa “B”). Em defesa a empresa “A” afirma que pagou
tudo ao reclamante, nada mais lhe devendo, enquanto a empresa “B”

1 As questões reunidas neste capítulo estão dispostas conforme a ordem dos exames. O leitor que estiver
utilizando o livro para acompanhamento do nosso curso de 2ª fase encontrará as questões trabalhadas em
aula aqui, porém, em uma ordem diferente da adotada no curso.
416 OAB (2ª fase) – TRABALHO – Aryanna Linhares

sustenta sua ilegitimidade passiva, negando a existência de grupo eco-


nômico.

Considerando que: 1) as reclamadas possuem advogados diferentes


e estes pertencem a escritórios de advocacia diferentes; 2) não se
trata de PJe; 3) que o pedido foi julgado procedente, condenando-se
solidariamente as rés; e 4) que a empresa “A” recorreu efetuando o
recolhimento das custas e depósito recursal, responda às indagações
a seguir.
A) O prazo para recurso das empresas é diferenciado, haja vista
terem procuradores diferentes? Como é contado o prazo? (Valor:
0,65)
Resposta: Mesmo possuindo procuradores diferentes, o prazo não será
diferenciado, sendo de 8 dias úteis para as duas reclamadas, porque
o TST entende que o disposto no art. 229 do CPC é inaplicável ao
processo do trabalho, conforme OJ nº 310 da SDI-1 do TST.
B) A empresa “B” deverá efetuar depósito recursal para viabilizar
o recurso, no qual insistirá na sua absolvição por não integrar
com a litisconsorte um grupo econômico? (Valor: 0,60)
Resposta: Será desnecessário o depósito recursal pela empresa “B”,
pois a condenação foi solidária e já houve o recolhimento pela
empresa “A”, que não requereu sua exclusão da lide, sendo assim,
o depósito por ela feito poderá ser aproveitado pela empresa “B”,
na forma da Súmula 128, III, do TST.

FAIXA DE
QUESITOS AVALIADOS NOTA
VALORES

ITEM A. Mesmo possuindo procuradores diferentes, o


prazo não será diferenciado, porque o TST entende que
o disposto no art. 229 do CPC é inaplicável ao proces-
0,00/ 0,55/ 0,65
so do trabalho. Os prazos são contados em dias úteis.
(0,55). Citação da OJ 310, da SDI-1, do TST e do art. 775,
da CLT (0,10).

ITEM B. Será desnecessário o depósito recursal pela em-


presa “B”, pois havendo condenação solidária e já tendo
havido recolhimento pela empresa “A”, que não reque-
0,00/ 0,50/ 0,60
reu sua exclusão da lide, o depósito por ela feito poderá
ser aproveitado pela empresa “B” (0,50). Citação da Sú-
mula 128, III, do TST (0,10).

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