Material para estudo dirigido em direito trabalhista. 1.

Evoluo Histrica e Legislao O direito no trabalho s teve maior repercusso na histria mundial, aps o fim da escravido e com o advento da Revoluo Industrial, at ento os trabalhadores eram tratado como meros instrumentos de produo, sendo o trabalho da criana e da mulher desvalorizado. Nesse perodo era comum os empregados trabalharem em jornadas de trabalho de at 16h dirias, em situaes totalmente degradantes e insalubres, muitos morrendo em decorrncia do esforo exaustivo e principalmente devido as condies que eram submetidos no trabalho. No Brasil hoje h uma vasta legislao com o fito de defender os interesses trabalhistas, sendo esta sempre voltada a resguardar o trabalhador j que este seria a parte fraca da relao jurdica e tem no trabalho sua fonte de sustento. A Constituio Brasileira de 1988, trouxe uma srie de inovaes no que concerne aos direitos trabalhistas, enumerando os direitos fundamentais dos trabalhadores, e dispondo sobre os direitos do trabalhador domstico e reconhecendo o trabalhador rural (trabalhador especial) e lhe conferindo os meus direitos aos de mais trabalhadores. 2. Fontes do direito do trabalho - Constituio Os direitos dos trabalhadores foram resguardados pela primeira vez em diplomas constitucionais na carta magna de 1934, a partir da todas as outras versaram sobre o tema. Na atual constituio se encontra disposta nos art. 7 a 11. - Leis Nosso sistema jurdico possuiu uma imensa diversidade de leis que tratam desta matria, mas ressaltamos como mais importante o decreto-lei 5452/43, mais conhecida como Consolidao das Leis do Trabalho, que na verdade no se trata de um cdigo, mas sim de uma reunio sistematizada de varias leis esparsas que existiam na poca de sua criao sobre direito do trabalho.

No podemos deixar de destacar outra leis de suma importncia, como por exemplo, a lei 5889/73 que vem dispor sobre trabalhador rural, e a lei 5859/72 que fala sobre os empregados domsticos. - Convenes e acordos coletivos Estas fontes do Direito do Trabalho possuem previso legal no: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: ......................................................... XXVI - reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho; Conveno so pactos entre dois ou mais sindicatos -> Sindicato Patronal X Sindicato profissional dos Trabalhadores a respeito de condies de trabalho para a categoria (art. 611 da CLT) Acordos so aqueles pactos firmado s entre uma ou mais de uma empresa e o sindicato da categoria profissional a respeito de condies de trabalho (pargrafo 1o do art. 661 da CLT - Usos e Costumes Esto entre as fontes mais importantes, pois acabam se fortalecendo pela reiterada aplicao pela sociedade de certa conduta, e assim dando origem a norma legal. No campo do direito do trabalho esta pode estar sendo aplicada em certa empresa, certa categoria ou ate mesmo no sistema trabalhista. Um exemplo que podemos apontar e o da gratificao natalina que acabou se tornando to comum que foi transformado no atual 13o salrio pela lei 4090/62. - Analogia Diante de uma omisso legal, deve-se recorrer a uma situao anloga com previso legal para se tentar suprimir essa lacuna e resolver o litgio. - Jurisprudncia

Diante a unicidade legislativa, parte-se do princpio que j que as leis so as mesmas deveramos ter uma uniformidade nas decises tomadas em casos semelhantes, logo poderamos invocar sentenas, decises interlocutria ou acrdos em processos anterior para comprovar que o nosso pedido embasado e j reconhecido por outros tribunais. Na pratica h muita divergncia nessas decises que resultam do poder discricionrio do Estado. - Princpios Premissas ticas extradas da legislao e do ordenamento jurdico em geral. So eles estabelecidos com a conscincia tica do povo em determinada civilizao, e podem suprir lacunas e omisses da lei , adaptados as circunstanciais do caso concreto. 3. Princpios do Direito do Trabalho - Principio da Proteo Este princpio parte da premissa que como o empregador e detentor do poder econmico, assim ficando em uma situao privilegiada, o empregado ser conferido de uma vantagem jurdica que buscara equalizar esta diferena. Este principio ainda se desdobra em outros trs que veremos a seguir. - Princpio in dbio pro operrio Assim como no direito penal h a figura do in dubio pro reu, aqui no direito do trabalho encontramos o in dubio pro operario que significa que nos casos de duvida o aplicador da lei devera aplic-la de maneira mais favorvel ao empregado. Porm e necessrio salientar que este principio no devera ser aplicado nos casos em que a sua utilizao afrontar claramente a vontade do legislador, ou versar sobre matria da qual ser necessrio apreciao de provas , dessa forma se aplicar conforme disposto nos art. 330 do CPC e art. 818 da CLT. - Princpio da condio mais benfica.

Este princpio e uma aplicao do principio constitucional do direito adquirido: Art. 5 , XXXVI CF/88 a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada ;(grifo nosso). Assim o trabalhador que j conquistou um direito no poder ter seu direito atingido mesmo que sobrevenha uma norma nova que no lhe e favorvel. A smula 51 do TST diz o seguinte: - Principio da aplicao da norma mais favorvel Este principio foi desdobrado em: 1. Principio da elaborao de normas mais favorveis Vem ditar ao legislador, que este ao elaborar uma lei , deve analisar seus reflexos e visar melhorias para as condies sociais e de trabalho do empregado. 2. Principio da hierarquia das normas jurdicas Esta vem ditar que independentemente da hierarquia das normas jurdicas, devera ser aplicada sempre a mais benfica ao trabalhador. Assim por exemplo se em uma conveno ficar decidido frias de 45 dias, assim ocorrer mesmo que na CF esteja dispostos 30 dias. Ressalto que existe uma exceo a esta regra que so as normas de carter proibitivo. 3. Principio da interpretao mais favorvel Quando existir uma obscuridade no texto legal, devera se aplicar a lei de forma que melhor acomode os interesses do trabalhador. - Principio da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas Este principio esta bem claro no art. 9 da CLT, combinado com o art. 7 VI da CF/88 que alias traz a nica ressalva a este principio: Art. 9 CLT - Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na

presente Consolidao. Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social. (...) VI irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; Principio da Primazia da Realidade Este principio faz referncia ao principio da verdade real que esta no direito processual penal. Sua aplicao no direito do trabalho vem demonstrar a maior valorao que possui o fato real do que aquilo que consta em documentos formais. Guilherme Guimares Feliciano juiz do Trabalho da 15 Regio salienta que "em matria de trabalho importa o que ocorre na prtica, mais do que aquilo que as partes hajam pactuado de forma mais ou menos solene, ou expressa, ou aquilo que conste em documentos, formulrios e instrumentos de controle" TRIBUNAL: TST DECISO: 03 12 2003 PROC: RR NUM: 807797 ANO: 2001 REGIO: 15 RECURSO DE REVISTA TURMA: 05 RGO JULGADOR - QUINTA TURMA PARTES RECORRENTE: GOODYEAR DO BRASIL PRODUTOS DE BORRACHA LTDA. RECORRIDO: MAURO BATISTA SCABINI. RELATOR:MINISTRO RIDER NOGUEIRA DE BRITO:EMENTA:RITO SUMARSSIMO INCIDNCIA DO DIREITO INTERTEMPORAL - REGRA"TEMPUS REGIT ACTUM".(...) No caso concreto, o TRT converteu o rito da demanda de ordinrio para sumarssimo, ignorando o teor do inciso I do art. 852-B da CLT, em clara violao aos termos do preceito, bem como ao princpio da primazia da realidade, que norteia o Direito do Trabalho, segundo o qual o aspecto formal no pode prevalecer sobre a realidade ftica.Recurso de Revista conhecido por violao e provido.DECISO Por unanimidade, conhecer do recurso de revista por violao do inciso I do art. 852-B da CLT e do princpio da primazia da realidade e,no mrito, dar-lhe provimento para, anulando as decises expressas na certido de fl. 43, e no despacho de fl. 56, determinar o retorno dos autos ao TRT de origem, para que outra deciso seja proferida, obedecido o rito ordinrio. Prejudicado o exame dos demais temas do recurso de revista. - Principio da continuidade da relao de emprego Este principio determina que salvo em prova em contrrio, presume-se que o trabalho ter validade por tempo indeterminado. As excees sero os contratos por prazo determinado e os trabalhos temporrios. Smula 212 TST: Despedimento. nus da prova - O nus de provar o trmino do contrato de

trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado.(Res. 14/1985, DJ 19.09.1985) Como conseqncia deste principio temos o principio da proibio da despedida arbitrria ou sem causa conforme dispe art. 7 , I da CF/ 88: Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: I relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; - Outros Princpios Maximilianus Claudio Fuhrer e Maximiliano Roberto Fuhrer em seu resumo de Direto do Trabalho, fazem referencia a outros princpios que a doutrina elenca, que iremos transcrever: a) Principio da razoabilidade o aplicador da lei devera se basear pelo bom senso, ponderando todos os fatos para ser razovel na aplicao do texto legal. b) Principio da boa-f este principio dita que as partes devem pactuar sempre de forma honesta, sem que haja qualquer tipo de malcia nesta relao. c) Principio da no - discriminao - e um desdobramento do principio da isonomia, mas e garantido pela carta magna em seu art. 7 , XXX e XXXI. d) Principio da irredutibilidade do salrio e um desdobramento do principio da irrenunciabilidade de diretos, e baseia-se no que esta disposto no art. 7, VI da CF, que ainda. e) Principio da autonomia da vontade segundo este principio a vontade entre as partes que firmam uma relao empregaticia e livre, salvo quando h ofensa a ordem jurdica ou ao interesse publico. f) Principio da forca obrigatria dos contratos este principio refora a idia do Pacta sunt servanda, assim o contrato empregaticio se torna lei entre as partes. 4. Tipos de Trabalhadores

- Empregado Domstico A situao trabalhista dos domsticos varia no tempo e no espao. Entende-se por empregado domstico aquele que presta servios de natureza no econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas. Todo e qualquer trabalhador que exera atividade para atender s necessidades da residncia de algum ou de seus desmembramentos, e no haja explorao econmica, ser empregado domstico. Ressalte-se que se no mbito domstico ocorrer atividade comercial, o empregado deixar de se enquadrar na ausncia de fins lucrativos e o empregado ser considerado urbano. O empregado domstico no regido pela CLT, mas por lei especfica, a Lei no. 5859/72. Empregado domstico tem apenas os direitos reservados no artigo 7. Pargrafo nico da Constituio Federal, que so: salrio mnimo; irredutibilidade de salrio; dcimo terceiro salrio; repouso semanal remunerado; frias remuneradas com 1/3 a mais; licena; licena gestante de 120 dias (introduo por emenda); licena paternidade; aviso prvio (diferenciado) e aposentadoria. O FGTS no est assegurado, depende do empregador recolher, a seu critrio. - Empregado Rural Da mesma forma que o domstico, o empregado rural tem estatuto prprio. A lei no. 5889/73.

O empregado rural toda pessoa que, em propriedade rural ou prdio rstico, presta servios de natureza no eventual a empregador rural sob a dependncia deste e mediante salrio. O empregado urbano diferencia-se do rural em razo do local de trabalho. Se o empregado trabalhar em chcara, stio, fazenda em zona rural, bem como em prdio rstico, (poro de terra no edificada, local reservado lavoura, pecuria, mesmo se em zona urbana), ser considerado rural. Uma exceo refere-se ao trabalhador de indstria situada em propriedade rural, (ex. usina de produo de lcool ou acar), este ser considerado industririo e ser regido pela CLT. + TRABALHADORES NO CONSIDERADOS EMPREGADOS NOS TERMOS DA CLT - Trabalhador Eventual o que presta servios esporadicamente, sem continuidade. Empregado eventual aquele que presta servios s vezes, de vez em quando, e no habitualmente como o empregado. Por exemplo, trabalhador contratado para consertar ou trocar a instalao eltrica, para remover entulho acumulado ou podar rvores de um pomar, situaes em que o servio a ser desenvolvido no duradouro. - Trabalhador Avulso O trabalhador avulso presta servio de estivador, conferente de carga e descarga e amarrador de embarcaes nos portos, tendo sua relao de trabalho regulada pela Lei no. 8.630/93. A CF garante igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o avulso. As principais caractersticas do trabalhador avulso so: prestao de servio intermediada pelo sindicato da categoria ou pelo OGMO, rgo Gestor de Mo de Obra; pagamento pelo servio prestado na forma de rateio entre os empregados; servios de curta durao.

No h qualquer vnculo entre o empregado e o OGMO, sindicato da categoria ou beneficirio de servio. A Lei n 5.890/73 considerou o avulso como autnomo para fins previdencirios. - Trabalhador Autnomo Trabalhador autnomo aquele que presta seu servio sem qualquer subordinao a quem quer que seja. o advogado, o mdico, o dentista, o representante comercial autnomo. Trabalha por conta prpria, assumindo os riscos de sua atividade, na prtica pode uma relao de trabalho autnoma estar escondendo uma relao de emprego. Algumas hipteses: Um representante comercial autnomo que tenha assinado um contrato como tal com uma empresa, recolhendo, o mesmo, as verbas devidas previdncia social, que tenha registro em seu rgo de classe, poder ser empregado? Isto ocorrer se ele se encaixar na definio do artigo 3. da CLT, ou seja, com subordinao, dependncia econmica e pessoalidade. Algum pode perguntar, mas e o contrato? Lembram-se do princpio da primazia da realidade? Se a realidade dos fatos sinaliza outra coisa, o contrato nulo nos termos do artigo 9. da CLT que diz: Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar.Impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Se uma pessoa fsica prestar servios no eventuais a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio, ser empregado e aquele contrato nulo; logo no gera qualquer efeito jurdico. - Trabalhador Voluntrio

Este trabalhador no considerado empregado j que falta o registro assalariado. A Lei no. 9.608/98 regula o trabalhador voluntrio e determina a ausncia de vnculo empregatcio, pois no h contrato de trabalho. Quem presta servio voluntrio deve assinar um termo de adeso e esses servios somente podero ser prestados a entidades pblicas ou particulares sem fins lucrativos. O trabalhador poder ser indenizado pela despesa que eventualmente tiver para desenvolver seu trabalho. - Estagirio O estagirio no empregado, pois a Lei no. 6.494/77, expressamente em seu artigo 4., determina que o estgio no gera vnculo empregatcio de qualquer natureza, recebendo to somente bolsa de estudos ou outra forma de contraprestao que venha a ser acordada entre as partes. Somente os alunos que estiverem freqentando curso superior, de ensino mdio, de ensino profissional mdio ou superior ou escolas de educao especial, podero ser aceitos como estagirios. Para estgio regular necessria a assinatura de termo de compromisso entre a empresa e o estagirio, com a participao da instituio de ensino em que o aluno estiver matriculado. A jornada de trabalho do estagirio deve ser compatvel com seu horrio de estudo, bem como dever a atividade do estgio estar relacionada com o curso no qual o mesmo estiver matriculado, sob pena da descaracterizao do estgio, passando ento, o estagirio a ter vnculo empregatcio. 5. Elementos caracterizadores do vnculo trabalhista - prestao de trabalho por pessoa fsica (pessoa jurdica prestadora de servios no pode ser contratada como empregada); - prestao efetuada com pessoalidade pelo trabalhador. O elemento fidcia essencial, razo pela qual o trabalhador no pode se fazer substituir. intuito personae s em relao pessoa do empregado, que no poder ser

substitudo na execuo das suas tarefas por quem quer que seja (o que pode acontecer, que o empregador promova contratao de outro trabalhador, para executar tarefas idnticas, ou mesmo permita que o empregado que necessite se ausentar por motivos particulares seja substitudo por um outro que execute funo idntica. Mas a j se trata de relao jurdica distinta, firmada com o possvel substituto); - prestao efetuada com no-eventualidade, de forma contnua, pois trabalho eventual no consolida uma relao de emprego a ser protegida pela CLT (no constitui relao de emprego a convocao de um mensageiro, autnomo, para enviar determinada e especfica mensagem, que encerrando sua tarefa considerar-se-ia cumprido o objetivo de sua contratao); - efetuada sob subordinao ao tomador de servios, cumprindo suas ordens (inclusive o empregador tem poder para aplicar sanes disciplinares); - prestao de trabalho efetuada com onerosidade (h uma perspectiva de contraprestao patrimonial e econmica. O trabalho prestado de forma voluntria, sem pagamento de salrio, descaracteriza a relao de emprego). - o risco do empreendido por conta exclusiva do empregador (alteridade). 6. Contrato de Trabalho O vnculo entre empregado e empregador de natureza contratual, ainda que no ato que lhe d origem nada tenha sido ajustado. Ou seja, desde que a prestao de servio tenha se iniciado sem oposio do tomador, ser considerado existente o contrato de trabalho. De certo que ningum ser empregado ou empregador seno em virtude de sua prpria vontade. Mesmo assim, se uma pessoa comear a trabalhar para outra sem que nada haja sido previamente combinado, mas haja o consentimento de quem toma o servio em seu benefcio (contrato tcito), muito bem pode se originar um contrato de trabalho, o que ser constatado por meio da verificao dos elementos caracterizadores, se existentes na relao. Ainda que no exista documento formal de contrato, ou mesmo seja o contrato nulo por motivos diversos, daquela prestao de fato podem resultar conseqncias jurdicas para as partes. - Contrato de emprego

O contrato de emprego um: "contrato bilateral, consensual, oneroso, da classe dos comutativos e de trato sucessivo. Tem por requisitos a pessoalidade, a onerosidade, a continuidade e por vezes, a prpria exclusividade. Apresenta, como elementos integrantes, o acordo de vontades (tcito ou expresso); as prestaes recprocas (servio de um lado e remunerao do outro); no-eventualidade na prestao de servios e sujeio, por parte do empregado, s determinaes de uma pessoa fsica ou jurdica" - Caractersticas do contrato de trabalho a) bilateral: pois envolve obrigaes tanto do Empregador quanto do empregado, tendo reciprocidade no conjunto de prestaes. (Sinalagmtico) b) consensual: Pois depende da manifestao de vontade (expressa ou tcita), no exigindo formalidade ou solenidade para manifestao da vontade. Livre consentimento entre Empregador e empregado. c) comutativo: As prestaes so conhecidas desde o incio da contratao. d) oneroso: Pela prestao do empregado, corresponde uma remunerao paga pelo Empregador. e) trato sucessivo: a continuidade no tempo, de forma que no instantneo, ainda que por prazo determinado. f) intuito personae: Possui carter pessoal com relao ao empregado, somente este empregado pode prestar a prestao de servios. Para o Empregador no se exige o carter da pessoalidade. g) informal: No requer forma, podendo ser verbal ou at mesmo tcito. h) sinalagmtico: As partes se obrigam a prestaes recprocas e antagnicas.